第一篇：惡意欠薪”刑法規(guī)制必要性思考

"惡意欠薪”刑法規(guī)制必要性思考

［摘要］惡意欠薪作為一種較為突出的社會現(xiàn)象，嚴重侵犯勞動者合法權(quán)益，破壞勞資關(guān)系，激化社會矛盾，如不及時遏制，將嚴重影響社會治安秩序的穩(wěn)定，也不利于經(jīng)濟建設(shè)的順利進行，惡意欠薪”刑法規(guī)制必要性思考。如果將惡意欠薪納入刑法規(guī)制的軌道，是法律公平公正的體現(xiàn)，既順應(yīng)民意，具有堅實的事實依據(jù)與法律依據(jù)，又符合世界潮流，用刑法的方法制裁與防范惡意欠薪行為是非常必要的。

［關(guān)鍵詞］惡意欠薪；刑法規(guī)制；必要性。

根據(jù)中華全國總工會的提議，惡意拖欠職工工資的行為最終被《中華人民共和國刑法修正案

（八）》規(guī)制為犯罪，即“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”“有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。”這一規(guī)定倍受關(guān)注，社會各界反映強烈。惡意欠薪入罪，凸顯了我國法律加強了民生保護，必將保障職工的合法權(quán)益，及時遏制惡意欠薪行為，因此，受到廣大勞動者的擁護；中新社記者就此問題也采訪了30多位人大代表，來自人大代表的聲音有支持論①、慎行論②和反對論③三種；作為中國物權(quán)法核心起草人之一的梁慧星教授反對欠薪入“刑”，他強調(diào)，不要輕易采取刑法手段，“把老板判幾年刑，工廠垮了，勞動者又會失去工作”，應(yīng)在法律理論體系框架內(nèi)設(shè)計出有效的解決方案。他建議將勞動者工資債權(quán)作為特殊債權(quán)處理，優(yōu)先國家稅收受償，把拖欠工資的訴訟時效延長至10年，同時將拖欠工資比照中國人民銀行同期貸款利率實行法定強制利息等；一線維權(quán)工作者山西省總工會紀檢組組長、黨組成員王珍認為，欠薪問題在一定程度上影響到了社會穩(wěn)定，刑法的處罰是最有威懾力的，因此，“惡意欠薪”入罪很有必要①。上述觀點見仁見智，在短時期內(nèi)也不可能趨同。筆者認為：惡意欠薪刑法規(guī)制具有事實依據(jù)和理論依據(jù)，符合世界潮流，可以更好地維護勞動者合法權(quán)益，協(xié)調(diào)勞資關(guān)系，也是構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的前提與保障。

一、惡意欠薪具有嚴重的社會危害性———惡意欠薪刑事制裁的事實根據(jù)。

勞動報酬是勞動者賴以生存的基礎(chǔ)，惡意欠薪行為的社會危害性在于切斷了勞動者應(yīng)有的生活來源，不僅嚴重侵犯了勞動者的合法權(quán)益，而且破壞了和諧的勞動關(guān)系，甚至于激化社會矛盾，誘發(fā)群體事件，因而具有嚴重的社會危害性。

———2003年，溫家寶總理幫助重慶云陽民工熊德明討薪，使拖欠農(nóng)民工工資的問題引起了全社會前所未有的關(guān)注。目光雖然密集，卻并沒有圓滿解決拖欠農(nóng)民工工資的問題。中華全國總工會的相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，拖欠農(nóng)民工工資仍然是一個不容忽視的社會現(xiàn)象：在全總2010年10月新聞通氣會上，全總新聞發(fā)言人、宣教部部長李守鎮(zhèn)介紹，今年以來，尤其是近一個時期，以工資和薪酬待遇為核心矛盾的勞動糾紛事件和職工權(quán)益被嚴重侵犯事件呈高發(fā)態(tài)勢。一個表現(xiàn)是基于提高工資待遇的突發(fā)性職工群體性事件（如停工罷工事件）增多，另一個表現(xiàn)是因欠薪而導(dǎo)致的農(nóng)民工討薪被打等惡性事件頻發(fā)［1］。如2010年7月21日，西安市臨潼區(qū)新豐鎮(zhèn)召安村的118名湖北籍農(nóng)民工在連續(xù)數(shù)天討薪未果后，遭到300多名手持木棒的人圍困毆打，30多位農(nóng)民工被打傷，9人重傷。又如，長春市農(nóng)民工討薪挨打事件、河南農(nóng)民工趙建英討薪被打骨折事件及陜西農(nóng)民工段天長討薪被打身亡事件［2］等等，社會影響極壞。經(jīng)媒體報道后，雖然對受害人做了安撫，追究了行為人的刑事責(zé)任。但是，欠薪問題已經(jīng)到了不容忽視、必須解決的時候了。

長期以來解決惡意欠薪問題主要有以下幾個渠道：一是雙方協(xié)商；二是由調(diào)解組織進行調(diào)解；三是農(nóng)民工申請勞動仲裁，由勞動仲裁庭做出先予執(zhí)行裁決后交人民法院先予執(zhí)行，或待做出裁決后再憑勞動仲裁裁決申請人民法院強制執(zhí)行；四是由勞動監(jiān)察部門做出支付工資的行政裁決，然后申請人民法院強制執(zhí)行；五是勞動者對勞動仲裁裁決不服可向人民法院起訴。一般來說，惡意欠薪通過前二種渠道根本無法解決。而通過勞動仲裁、勞動監(jiān)察部門行政裁決后，再申請人民法院強制執(zhí)行，法律程序繁瑣，耗時較長。所以，出現(xiàn)很多被惡意拖欠工資的農(nóng)民工為迅速實現(xiàn)其合法權(quán)益就會選擇群體上訪，甚至演變成殺死欠薪者及其家屬的極端事件。如果惡意欠薪作為刑事案件予以規(guī)范，公安司法機關(guān)就可以憑借國家強制力量介入惡意欠薪的違法行為的偵查工作，對于控制欠薪者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，使農(nóng)民工的工資能夠及時得到追償具有積極的作用，同時由于加大了違法成本，也對預(yù)防惡意欠薪犯罪具有一定作用，正如有人所言的“原子彈的魅力不在于爆炸時候產(chǎn)生的巨大損害，而在于將其置于發(fā)射架上時散發(fā)的陰森與恐怖，范文《惡意欠薪”刑法規(guī)制必要性思考》。”

二、將惡意欠薪有條件地進行刑事制裁符合。

刑法特有的性質(zhì)和功能———惡意欠薪刑事制裁的理論根據(jù)

（一）惡意欠薪刑法規(guī)制并未違背刑法的謙抑精神。

對于刑法的謙抑性，著名刑法學(xué)專家陳興良認為，“謙抑，是指縮減或壓縮。刑法的謙抑性，是指立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出，少用甚至不用刑罰（而用其他替代措施），獲取最大的社會效益，有效地預(yù)防和控制犯罪。”［3］由上可知，所謂刑法的謙抑性，其實是刑法的必要性，亦即刑法不得過分擴張而應(yīng)當(dāng)其所為。刑法的謙抑性要求我們不得濫用刑事手段，但并非要求我們對嚴重危害社會的行為采取消極的態(tài)度，在目前運用民事、經(jīng)濟、行政等法律法規(guī)在保護職工獲取勞動報酬權(quán)利已經(jīng)不能完全適應(yīng)社會需要的情況下，立法機關(guān)將惡意欠薪這種嚴重侵犯他人權(quán)益嚴重危害社會穩(wěn)的行為設(shè)定成犯罪行為是十分必要的，對惡意欠薪情節(jié)惡劣的進行刑事制裁，并未破壞刑法的謙抑精神：

———勞動者的弱勢地位常常使民事法律的平等保護難以落實。民法調(diào)整的是平等民事主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，我國現(xiàn)行的民事法律強調(diào)形式上民事法律關(guān)系主體之間的平等，卻忽視了實質(zhì)上的平等，農(nóng)民工作為勞動關(guān)系中的被雇傭者，他們不可能同作為雇傭者的企業(yè)主處于各種資源方面的平等地位，由此導(dǎo)致農(nóng)民工處于弱勢地位。這種弱勢地位也體現(xiàn)在訴訟過程中，如農(nóng)民工時間、人力、物力上的障礙、經(jīng)費上的投入、舉證難、執(zhí)行難等問題，決定不能完全依靠民事法律保護自己的合法權(quán)益，在工資被惡意拖欠后，很多情況下也只能是忍氣吞聲，自認倒霉。

———勞動法律的不配套和強制性規(guī)范的欠缺也使對惡意欠薪案件的處理軟弱無力。有關(guān)民工基本權(quán)益的工資方面立法的法律地位過低，僅僅在有些部門的規(guī)章中臨時規(guī)定，憲法保護的公民的勞動權(quán)包括合法取得勞動報酬的權(quán)利，而配套法律不協(xié)調(diào)，法律地位過低使得這些規(guī)章在實行過程中的效力低，勞動行政機關(guān)在執(zhí)行過程中的力度也就很難達到理想效果。而作為勞動行政執(zhí)法機關(guān)的處罰依照規(guī)定主要種類包括：警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證。從中不難發(fā)現(xiàn)當(dāng)惡意欠薪發(fā)生時，行為人的責(zé)任與該行為對社會的危害遠遠不能協(xié)調(diào)，難以起到有效的預(yù)防作用，而且實踐中行政機關(guān)大多一罰了之。

可見，對于惡意欠薪的追償，無論是行政制裁還是勞動訴訟等手段，都有很大的缺陷，對那些惡意欠薪者而言猶如隔靴搔癢，起不到遏止和預(yù)防作用。刑法作為其他部門法的保障法、作為社會的后盾，當(dāng)其他法律不能很好發(fā)揮作用時，有必要作為其他法律的保障法角色出現(xiàn)，以有效制止惡意欠薪的行為，維護勞動者合法權(quán)益。因此，惡意欠薪的刑法規(guī)制很有必要，符合刑法的謙抑性原則，尤其是關(guān)于“提起公訴前支付勞動者報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，就可以不追究刑事責(zé)任”的前置性特殊規(guī)定，也是刑法謙抑精神的具體體現(xiàn)。

（二）惡意欠薪刑法規(guī)制符合刑法的功能。

刑法的功能是指刑法現(xiàn)實與可能發(fā)揮的作用，刑法具有保護和保障的功能，由于刑罰的嚴厲性，就必須考慮到適用刑罰權(quán)的正當(dāng)性與必要性，只有這樣才能達到遏制與預(yù)防犯罪的目的，當(dāng)一種嚴重危害社會的行為應(yīng)當(dāng)由刑法規(guī)范而不規(guī)范的時候，刑法也就喪失了應(yīng)有的功能。考夫曼教授曾經(jīng)說過：“寬容并非毫無界限，它不是不計任何代價的容忍，有效的法律必須予以遵循，違背法律，特別是犯罪是不能容忍的，而非人性者不能所主張，乃屬當(dāng)然之理。

［4］”

三、惡意欠薪問題刑法規(guī)制順應(yīng)民意———惡意欠薪刑事制裁的民意基礎(chǔ)。

（一）惡意欠薪刑法規(guī)制可以讓全體勞動者活得更有尊嚴。

2011年3月份召開的兩會期間，溫家寶總理在三個公開場合承諾，讓老百姓生活得“更有尊嚴”。他在3月5日的政府工作報告中強調(diào)，“我們所做的一切都是要讓人民生活得更加幸福、更有尊嚴，讓社會更加公正、更加和諧。”但是，在現(xiàn)實社會中，農(nóng)民工為了討回自己的血汗錢而走上高樓、塔吊，有的欠薪資本家有意躲避、甚至暴力對待討薪者的違法行為時有發(fā)生。2004年11月11日南方都市報報道《工人討薪疑遭滅火干粉噴射》。2006年01月23日新華網(wǎng)報道《討薪農(nóng)民工被殺妻子法庭哭喊“血債血償”》。這樣的事情時有發(fā)生，人的尊嚴何在。然而，讓每一個公民活得更有尊嚴，除了政府采取相關(guān)的保障措施外，首當(dāng)其沖的就是法律制度的保障，用刑事立法打擊惡意欠薪，能震懾?zé)o良老板，向勞動者提供公權(quán)救濟，也有助于緩解社會矛盾，有著當(dāng)然的緊迫性、正當(dāng)性和社會民意基礎(chǔ)。

（二）惡意欠薪刑法規(guī)制是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的需要。

惡意拖欠職工工資的現(xiàn)象，雖然受害對象多數(shù)為農(nóng)民工，但是在一些白領(lǐng)階層也依然存在，尤其在建筑行業(yè)由于層層轉(zhuǎn)包，現(xiàn)金流轉(zhuǎn)不暢，這種現(xiàn)象更為突出。每個公民都享有憲法和法律賦予的自由和權(quán)利，而惡意欠薪嚴重侵犯了勞動者依法享有的獲得報酬的權(quán)利，破壞社會和諧，造成社會秩序的極大隱患，會導(dǎo)致用工荒等負面現(xiàn)象的發(fā)生，如不加以制止，將影響經(jīng)濟建設(shè)的順利進行。因此，可以說修正案惡意欠薪入罪的規(guī)定，是我國發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的需要，更是社會公平公正的保障。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，我國各地的勞資矛盾有進一步加劇的傾向。過去20年，政府從發(fā)展經(jīng)濟，促GDp的角度，將利益的天平向投資方傾斜，這無形之中對勞動者的利益保障不夠。用刑法的方法加強對勞動者的保護，可以充分調(diào)動勞動者的勞動積極性，促進社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和經(jīng)濟的發(fā)展。

客觀來說，我們關(guān)于惡意欠薪入罪的規(guī)定相對來說還較為滯后，在一些市場經(jīng)濟更為發(fā)達的國家和地區(qū)早有相關(guān)規(guī)定。例如在美國，拖欠工資的老板不得入高檔場所消費，不能有私家車，情節(jié)嚴重的會被追究刑事責(zé)任；韓國也早已規(guī)定，惡意欠薪可判處3年以下監(jiān)禁或2000萬韓元以下罰款；再如《泰國刑法典》第334條規(guī)定：“意圖不支付工資或報酬，或者付低于約定的工資或報酬，而以欺詐方法非法誘使10人以上為自己或第三人工作的，并處或單處六千銖以下罰金。”第348條規(guī)定：“犯本節(jié)罪，除第343條外，告訴才處理。”［5］香港雇傭條例規(guī)定，雇主遲于工資期屆滿7天不支付雇員工資即屬“違法”，可處罰款20萬港元及監(jiān)禁一年。各國的制度雖受制于各國的國情，但在與犯罪作斗爭的對策上，存在相通和借鑒之處，很多國家都注重保護勞動者的合法權(quán)益，紛紛將拖欠工資的行為納入刑法調(diào)整的范圍。

（三）惡意欠薪刑法規(guī)制不違背國際公約的有關(guān)規(guī)定。

我國政府已經(jīng)簽署《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，其第11條為：任何人不得僅僅由于無力履行約定義務(wù)而被監(jiān)禁。全國人大代表遲夙生律師表示：增加“欠薪罪”與國際人權(quán)公約相違背，“從國際法角度講，必須保證所有人不因欠款而監(jiān)禁”。但是，筆者認為，這里的“無力履行約定義務(wù)”（inability to fulfil a contractual obli-gation），是指還不起債，而不是有能力不還債。

還不起債，只是個人的財產(chǎn)問題，該行為人沒有“惡意”，一個窮人不能因還不起債，就被定為犯罪，該規(guī)定的本意是保護窮人的尊嚴。但黑心老板惡意逃債，有極大的惡意和社會危害性，不是該公約調(diào)整的內(nèi)容，因為《中華人民共和國刑法修正案

（八）》規(guī)定的是惡意欠薪入罪，不是欠債入罪，二者有著本質(zhì)的區(qū)別。

綜上，惡意欠薪作為犯罪由刑法加以規(guī)制，可以更好地加強民生保護，是法律公平公正的體現(xiàn)，是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的需要，也是社會和諧的保障，它既順應(yīng)民意，又有事實和法律根據(jù)，無疑為職工勞動權(quán)利多一層法律保障，以實現(xiàn)讓每一個中國人都能幸福而有尊嚴的生活。

第二篇：最新惡意欠薪司法解釋全文

贏了網(wǎng)s.yingle.com 遇到刑事問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪

問>>http://s.yingle.com 最新惡意欠薪司法解釋全文

遭遇惡意欠薪是每一位勞動者都不愿意碰到的事情，但在我國惡意欠薪行為仍然比比皆是。惡意欠薪入罪也成為了大家熱議的焦點，不過現(xiàn)在我國已經(jīng)將惡意欠薪罪更改為了拒不支付勞動報酬罪，但是對具體的犯罪行為、量刑處罰等內(nèi)容是沒有做出變更的。下面贏了網(wǎng)小編帶來相關(guān)司法解釋，希望對您有所幫助。

惡意欠薪司法解釋全文：

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 根據(jù)《中華人民共和國刑法》有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：

第一條勞動者依照《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國勞動合同法》等法律的規(guī)定應(yīng)得的勞動報酬，包括工資、獎金、津貼、補貼、延長工作時間的工資報酬及特殊情況下支付的工資等，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“勞動者的勞動報酬”。

第二條以逃避支付勞動者的勞動報酬為目的，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬”：

(一)隱匿財產(chǎn)、惡意清償、虛構(gòu)債務(wù)、虛假破產(chǎn)、虛假倒閉或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)的;

(二)逃跑、藏匿的;

(三)隱匿、銷毀或者篡改賬目、職工名冊、工資支付記錄、考勤記錄等與勞動報酬相關(guān)的材料的;

(四)以其他方法逃避支付勞動報酬的。

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 第三條 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”：

(一)拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的;

(二)拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元至十萬元以上的。

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展?fàn)顩r，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報最高人民法院備案。

第四條經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責(zé)令支付勞動者的勞動報酬后，在指定的期限內(nèi)仍不支付的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付”，但有證據(jù)證明行為人有正當(dāng)理由未知悉責(zé)令支付或者未及時支付勞動報酬的除外。

行為人逃匿，無法將責(zé)令支付文書送交其本人、同住成年家屬或者所在單位負責(zé)收件的人的，如果有關(guān)部門已通過在行為人的住所地、生產(chǎn)經(jīng)營場所等地張貼責(zé)令支付文書等方式責(zé)令支付，并采用拍照、錄

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 像等方式記錄的，應(yīng)當(dāng)視為“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付”。

第五條拒不支付勞動者的勞動報酬，符合本解釋第三條的規(guī)定，并具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“造成嚴重后果”：

(一)造成勞動者或者其被贍養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人的基本生活受到嚴重影響、重大疾病無法及時醫(yī)治或者失學(xué)的;

(二)對要求支付勞動報酬的勞動者使用暴力或者進行暴力威脅的;

(三)造成其他嚴重后果的。

第六條拒不支付勞動者的勞動報酬，尚未造成嚴重后果，在刑事立案前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以認定為情節(jié)顯著輕微危害不大，不認為是犯罪;在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除刑事處罰;在一審宣判前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以從輕處罰。

對于免除刑事處罰的，可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過或者賠禮道歉。

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

拒不支付勞動者的勞動報酬，造成嚴重后果，但在宣判前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以酌情從寬處罰。

第七條不具備用工主體資格的單位或者個人，違法用工且拒不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十六條之一的規(guī)定，以拒不支付勞動報酬罪追究刑事責(zé)任。

第八條 用人單位的實際控制人實施拒不支付勞動報酬行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十六條之一的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第九條單位拒不支付勞動報酬，構(gòu)成犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。

現(xiàn)實中，要是有人拒不支付勞動者的報酬，并且達到一定數(shù)額的話，那么就可以以拒不支付勞動報酬罪定罪處罰。最高可以判處七年有期徒刑，并處罰金。而對單位的處罰，則采取的是雙罰制。要是你對此還有疑問的話，可以直接來電咨詢我們贏了網(wǎng)的在線律師。

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 來源：（最新惡意欠薪司法解釋全文http://s.yingle.com/cr/169863.html）刑事辯護.相關(guān)法律知識

? 擠占挪用專款如何處罰

http://s.yingle.com/cr/658519.html ? 接到詐騙電話如何報案

http://s.yingle.com/cr/658518.html ? 妻子拒付醫(yī)藥費是遺棄嗎,相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定(2018)2018最新有哪些 http://s.yingle.com/cr/658517.html ? ? 幫人開鎖算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658516.html 假冒偽劣商品單位犯罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)(2018年)http://s.yingle.com/cr/658515.html ? 以食品為犯罪對象的罪名有哪些 http://s.yingle.com/cr/658514.html ? 拿別人的房子出租屬于詐騙罪嗎 http://s.yingle.com/cr/658513.html ? 挪用公款罪并處罰金嗎

http://s.yingle.com/cr/658512.html ? 哪些情形對單位犯罪的主體資格予以否認 http://s.yingle.com/cr/658511.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 洗錢犯罪的國際性體現(xiàn)在哪些方面 http://s.yingle.com/cr/658510.html ? 怎么樣構(gòu)成商業(yè)詐騙罪

http://s.yingle.com/cr/658509.html ? 丈夫合伙他人騙新婚妻子錢財是否犯罪 http://s.yingle.com/cr/658508.html ? ? 如何應(yīng)對刑事審訊 http://s.yingle.com/cr/658507.html 用彈弓打獵屬于非法狩獵嗎

http://s.yingle.com/cr/658506.html ? 偷電偷水偷氣算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658505.html ? 對方酒駕撞傷人應(yīng)索賠多少

http://s.yingle.com/cr/658504.html ? 公民攜帶槍支和刀具構(gòu)成什么犯罪 http://s.yingle.com/cr/658503.html ? 參加傳銷如何定罪量刑

http://s.yingle.com/cr/658502.html ? 偷賣別人的東西算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658501.html ? 民事案件中偽造證據(jù)的法律責(zé)任 http://s.yingle.com/cr/658500.html ? 2018年假釋條件 http://s.yingle.com/cr/658499.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 單位須具備何種特征才能成為單位犯罪的主體 http://s.yingle.com/cr/658498.html ? 無期徒刑減刑后實際坐多久的牢 http://s.yingle.com/cr/658497.html ? 虛擬物品詐騙多少算犯罪

http://s.yingle.com/cr/658496.html ? 詐騙罪和生產(chǎn)銷售偽劣商品罪哪個更重 http://s.yingle.com/cr/658495.html ? 偷回自己的東西算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658494.html ? 盜竊金額是報案人說了算嗎

http://s.yingle.com/cr/658493.html ? ? 刑事賠償如何談判 http://s.yingle.com/cr/658492.html 多次偷拿公司東西算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658491.html ? 連續(xù)犯的表現(xiàn)形式有哪些

http://s.yingle.com/cr/658490.html ? 判決可以低于法定量刑起點嗎 http://s.yingle.com/cr/658489.html ? 虛假出資罪的追訴時效

http://s.yingle.com/cr/658488.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 虛假報案公安如何處理

http://s.yingle.com/cr/658487.html ? ? 兩個人算團伙盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658486.html 相對不起訴又盜竊算累犯嗎

http://s.yingle.com/cr/658485.html ? ? 打殘盜竊者算犯法嗎 http://s.yingle.com/cr/658484.html 假釋期間遵守的規(guī)定(2018)有哪些 http://s.yingle.com/cr/658483.html ? 持刀搶劫罪的構(gòu)成要素

http://s.yingle.com/cr/658482.html ? 對經(jīng)濟詐騙共犯是怎么量刑的 http://s.yingle.com/cr/658481.html ? 刑事案件是否有必要請律師

http://s.yingle.com/cr/658480.html ? 超員超速以危險駕駛罪處罰

http://s.yingle.com/cr/658479.html ? 故意傷人致人死亡判刑標(biāo)準(zhǔn)(2018年)http://s.yingle.com/cr/658478.html ? 盜竊900元算刑事案件嗎

http://s.yingle.com/cr/658477.html ? 挪用財政專項資金旅游和購車的審計處理 http://s.yingle.com/cr/658476.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 累犯盜竊罪適用保外就醫(yī)嗎

http://s.yingle.com/cr/658475.html ? ? 非法搜查罪追訴時效 http://s.yingle.com/cr/658474.html 法律上有關(guān)數(shù)罪并罰的相關(guān)法律條文有哪些 http://s.yingle.com/cr/658473.html ? 拿別人遺失的東西算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658472.html ? 撿的手機用里面的話費算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658471.html ? 撿到信用卡取款的行為怎么認定 http://s.yingle.com/cr/658470.html ? ? 醉駕判刑能判緩刑嗎 http://s.yingle.com/cr/658469.html 罪犯打架斗毆怎么處理

http://s.yingle.com/cr/658468.html ? 刑法客觀主義及主觀主義區(qū)別 http://s.yingle.com/cr/658467.html ? 挪用他人物資是否犯法

http://s.yingle.com/cr/658466.html ? 冒領(lǐng)別人東西算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658465.html ? 非法持有槍支會受到怎樣的法律處罰 http://s.yingle.com/cr/658464.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 出售假冒商品200萬罰款多少錢 http://s.yingle.com/cr/658463.html ? 保釋后還會在被判刑嗎

http://s.yingle.com/cr/658462.html ? 從別人的電腦偷取文件算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658461.html ? ? 經(jīng)濟犯罪不能減刑嗎 http://s.yingle.com/cr/658460.html 盜竊拘留10天算前科嗎

http://s.yingle.com/cr/658459.html ? 非法持有槍支能被判處緩刑嗎 http://s.yingle.com/cr/658458.html ? 偷刷別人信用卡兩萬算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658457.html ? 攜帶毒品送人構(gòu)成什么罪

http://s.yingle.com/cr/658456.html ? ? 白粉多少克判死刑 http://s.yingle.com/cr/658455.html 快遞員取件拿錯東西算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658454.html ? 入室盜竊當(dāng)場被抓算盜竊未遂嗎 http://s.yingle.com/cr/658453.html ? 判刑一年零六個月并且緩刑兩年是什么意思 http://s.yingle.com/cr/658452.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 獵槍算不算非法持有槍支罪

http://s.yingle.com/cr/658451.html ? 沒被當(dāng)場抓獲算盜竊嗎

http://s.yingle.com/cr/658450.html ? 刑訊逼供罪的刑事責(zé)任是什么樣子的 http://s.yingle.com/cr/658449.html ? 私營企業(yè)適用商業(yè)賄賂罪嗎

http://s.yingle.com/cr/658448.html ? 勸說同案犯自首的屬于立功嗎 http://s.yingle.com/cr/658447.html ? ? ? 如何理解居間介紹 http://s.yingle.com/cr/658446.html 盜竊轉(zhuǎn)為殺人的量刑 http://s.yingle.com/cr/658445.html 檢舉盜竊,不夠立案數(shù)額算立功嗎 http://s.yingle.com/cr/658444.html ? ? 盜竊罪成功辯護詞 http://s.yingle.com/cr/658443.html 不能正常擊發(fā)的槍支是否構(gòu)成非法持有槍支罪 http://s.yingle.com/cr/658442.html ? 主動投案與投案自首有什么區(qū)別 http://s.yingle.com/cr/658441.html ? 父親刑事案底對孩子進事業(yè)單位有影響嗎 http://s.yingle.com/cr/658440.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 行政拘留三天可以保釋嗎

http://s.yingle.com/cr/658439.html ? 社區(qū)矯正期間再犯罪怎么處罰,司法所所長構(gòu)成玩忽職守罪嗎 http://s.yingle.com/cr/658438.html ? 什么叫假冒偽劣和不合格產(chǎn)品 http://s.yingle.com/cr/658437.html ? 連續(xù)犯成立必須具備什么條件 http://s.yingle.com/cr/658436.html ? 犯罪嫌疑人怎么樣才算重大立功表現(xiàn) http://s.yingle.com/cr/658435.html ? 醉酒傷人怎樣承擔(dān)法律責(zé)任

http://s.yingle.com/cr/658434.html ? 什么情況算非法持有槍支罪中的情節(jié)嚴重 http://s.yingle.com/cr/658433.html ? 貪公司錢被發(fā)現(xiàn)的后果是什么 http://s.yingle.com/cr/658432.html ? 相互打架構(gòu)成輕傷一級怎么判刑 http://s.yingle.com/cr/658431.html ? 商業(yè)欺詐幾百元算犯罪嗎

http://s.yingle.com/cr/658430.html ? 販賣毒品判無期徒刑有可能假釋嗎 http://s.yingle.com/cr/658429.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 窩藏罪和非法持有槍支罪會判多少年 http://s.yingle.com/cr/658428.html ? ? 喝醉酒打架會判刑嗎 http://s.yingle.com/cr/658427.html 醉駕緩刑案底可以消嗎

http://s.yingle.com/cr/658426.html ? ? 挪用協(xié)會資金犯罪嗎 http://s.yingle.com/cr/658425.html 在網(wǎng)吧桌子上拿的手機算盜竊嗎 http://s.yingle.com/cr/658424.html ? ? 搶劫罪成功辯護詞 http://s.yingle.com/cr/658423.html 累犯刑拘了有量解書能取保嗎 http://s.yingle.com/cr/658422.html ? 交通事故受傷人員七級賠償多少錢 http://s.yingle.com/cr/658421.html ? 罪犯檢舉他人犯罪構(gòu)成立功能減刑多少 http://s.yingle.com/cr/658420.html

法律咨詢s.yingle.com

第三篇：刑法修正案八規(guī)定的惡意欠薪罪

刑法修正案八規(guī)定的惡意欠薪罪 立法背景

隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，外出務(wù)工人員不斷增加，農(nóng)民工勞動力成為城市建設(shè)和發(fā)展不可或缺的力量，務(wù)工收入也成為增加農(nóng)民收入的一個重要途徑。由于我國目前法律體系對企業(yè)支付職工工資的規(guī)定滯后、相關(guān)法律法規(guī)不完善，隨之而來的引發(fā)了大量企業(yè)無故拖欠、克扣勞動者特別是農(nóng)民工工資的現(xiàn)象。近幾年，相繼出現(xiàn)了杭州討薪女工被辱事件、寧夏民工王斌余被包工頭惡意欠薪，討薪被毆后激憤殺人等惡性事件，惡意拖欠勞動者特別是農(nóng)民工工資的行為已經(jīng)觸及社會道德底線，成為具有嚴重社會危害性的行為。

犯罪構(gòu)成

刑法修正案

（八）的規(guī)定

修正案八第四十一條規(guī)定：在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

“有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。”

（一）本罪的犯罪構(gòu)成首先，本罪是新增罪名，立法者將本罪放在了《刑法》第五章侵犯財產(chǎn)犯罪里面，說明本罪的犯罪客體是侵害了勞動者的勞動報酬，同時本罪也侵害了勞動管理秩序，故本罪的犯罪客體是雙重客體。

其次，客觀上，行為人實施了轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬和有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬兩種行為，而且數(shù)額較大，并經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付而拒不支付勞動報酬。

第三，本罪的犯罪主體是單位和個人：主觀方面應(yīng)以非法占有勞動者的勞動報酬為目的，是故意。

最后，在刑罰上以“自由刑”和“財產(chǎn)刑”并用。即要對罪犯施以限制人身自由的有期徒刑，也要對其處以財產(chǎn)上的處罰，達到預(yù)防犯罪的作用。

具體分析

（一）構(gòu)成惡意欠薪罪主觀上應(yīng)是“惡意”。行為人應(yīng)是以非法占有勞動者勞動報酬為目的。如果僅僅是因為用人單位或者雇主的資金暫時的周轉(zhuǎn)不靈而導(dǎo)致的拖欠工資的行為，或者由于用人單位或雇主的經(jīng)營策略失誤到導(dǎo)致的大量的虧損，客觀上無力支付勞動者勞動報酬的行為因為主觀上不具備“惡意”，故而不能認定為犯罪。

（二）本罪的成立應(yīng)當(dāng)以“政府有關(guān)部門責(zé)令支付而不支付”為前置條件。行為人客觀上實施了“逃避支付”和“拒不支付”兩種行為，僅僅有這兩種行為還不能構(gòu)成本罪，在有這兩種行為之后，經(jīng)有關(guān)部門調(diào)查后，認定用人單位或雇主存在拖欠、克扣工資并責(zé)令其支付而拒不支付的，才能構(gòu)成本罪。如果在有關(guān)部門責(zé)令支付以后，用人單位和雇主按時足額的支付了勞動報酬也不能構(gòu)成本罪。這里充分體現(xiàn)了我國“寬嚴相濟”的刑事政策，以保障勞動者的切身經(jīng)濟利益為出發(fā)點，同時也可以有效的節(jié)約司法資源。

（三）本罪的最低起刑點為“財產(chǎn)罰”即單處罰金，“自由罰”的最低起刑點為拘役。對于造成嚴重后果的行為處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金，注意這里使用的是“并處罰金”，而對于沒有造成“嚴重后果”的行為是“并處或單處罰金”。也就是說，只要惡意欠薪行為造成了嚴重后果，那么就是實行自由刑和財產(chǎn)刑的“雙罰”制。另外對造成“嚴重后果”的理解，我認為應(yīng)當(dāng)是“惡意欠薪”行為造成勞動者生活困難，有自傷自殺行為，在討薪過程中受毆打或者侮辱致使精神和身體受到嚴重損害（當(dāng)然如果達到故意傷害的標(biāo)準(zhǔn)還應(yīng)追究行為人故意傷害的刑事責(zé)任），或者造成了引發(fā)社會廣泛關(guān)注的群激事件等。

在對造成“嚴重后果”的行為人嚴厲懲治的同時，修正案八又規(guī)定有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。對于認罪態(tài)度較好，積極配合司法機關(guān)并在提起公訴前支付勞動報酬和承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的犯罪分子給予減輕或免除處罰有利于勞動者更好的實現(xiàn)自身權(quán)益，也對社會矛盾的緩解起到了積極的作用。同時，還要注意的是“減輕和免除處罰”的條件不僅僅是“支付勞動報酬”還有一個條件是“依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”。該“賠償責(zé)任”應(yīng)該是《勞動合同法》所規(guī)定的“逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金”。

（四）單位作為本罪犯罪主體的處理問題。修正案

（八）規(guī)定了惡意欠薪罪可以由單位作為犯罪主體，對于單位犯罪的處罰施行了“雙罰制”，即對單位處罰金，對單位直接負責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人按照個人犯罪的刑罰處理。這里需要注意的是，在對單位判處罰金之后，對直接負責(zé)人和直接責(zé)任人也要根據(jù)其情節(jié)判處罰金。另外，本條規(guī)定沒有限定罰金的數(shù)額，擴大了法官的自由裁量權(quán)，雖然有利于防止犯罪，但從另外一個層面上也可能導(dǎo)致法官的審判權(quán)的濫用。

總之，“惡意欠薪”行為的入罪通過刑法的嚴厲手段在很大程度上震懾了部分不法分子，在一定程度上保障了勞動者的獲得報酬權(quán)的實現(xiàn)，維護了社會的和諧穩(wěn)定。但是由于相關(guān)配套法規(guī)的不完善，在司法實踐上也會出現(xiàn)一些問題，比如本罪以“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付”為前置條件，首先“政府有關(guān)部門”是那個部門，條文中沒有明確。其次,如果有關(guān)部門行政不作為，不責(zé)令支付，對于行為人如何定罪？這些問題都需要進一步的出臺相應(yīng)的法律法規(guī)進行完善。我們有理由相信，通過國家的立體現(xiàn)的不斷完善和更新，勞動者“討薪難”的問題將得到根本的解決。

第四篇：淺談惡意欠薪罪罪名淺析

淺談惡意欠薪罪罪名淺析

一、惡意欠薪問題概述

1．中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議于2011年2月25日通過了《中華人民共和國刑法修正案

（八）》，其中第四十一條規(guī)定在刑法第276條后增加一條，作為第276條之一：“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。至此人們廣泛關(guān)注和學(xué)術(shù)界廣泛爭論的惡意欠薪是否納入刑法規(guī)制范圍的問題，最終以刑法修正案設(shè)立新罪名落下帷幕。但是關(guān)于惡意欠薪罪的的學(xué)術(shù)討論卻沒有因此而停止。

2．設(shè)立惡意欠薪罪的必要性和可行性。首先，當(dāng)前社會欠薪問題嚴重，勞動者討薪難等問題不僅損害了勞動者的合法利益，也嚴重影響著社會的發(fā)展和經(jīng)濟制度的穩(wěn)定；其次，當(dāng)前法律規(guī)制不健全，司法實踐操作不力，并未達到懲罰惡意欠薪者得目的，因此才導(dǎo)致這一問題愈演愈烈。根據(jù)我國當(dāng)前的相關(guān)法律規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按時并足額的支付報酬給勞動者，并且對相關(guān)懲處制度進行了規(guī)定，但是這些規(guī)定僅僅處于民事和行政層面，由于執(zhí)法力度等原因?qū)τ萌藛挝坏奶幜P力度不大，而如果勞動者通過訴訟方式解決欠薪問題，則需要耗費大量的時間和金錢，因此才導(dǎo)致了各種因欠薪問題而引起的極端社會實踐的發(fā)生。再次，在惡意欠薪定罪方面許多國家已經(jīng)有了立法例，給與我國在此方面很大的參考和借鑒，如韓國、泰國、德國以及我國的臺灣和香港地區(qū)等國家和地區(qū)都對惡意欠薪罪進行了規(guī)定，而俄羅斯的惡意欠薪罪更是這些國家中的典范，給與我國很大的借鑒意義。

綜合上述意見，筆者認為刑法應(yīng)當(dāng)設(shè)立新的惡意欠薪罪以規(guī)制當(dāng)前欠薪

嚴重的社會問題。欠薪從本質(zhì)上來說屬于民事層面的糾紛，當(dāng)前法律在民事法律和行政法律中對其進行了規(guī)定，但通過現(xiàn)實的實行狀況我們不難看出，這些規(guī)定的處理結(jié)果收效甚微，勞動者的合法利益遭受著嚴重的侵害，而欠薪者由于沒有法律的嚴厲規(guī)制仍舊是無忌憚的拖欠勞動者報酬，因此設(shè)立通過新罪行，在刑法層面加大欠薪的處罰力度勢在必行。

3．當(dāng)前各國關(guān)于惡意欠薪罪的立法例。當(dāng)前許多國家都對惡意欠薪罪進行了規(guī)定，例如泰法《刑法》第344條規(guī)定，意圖不支付工資或報酬，或者付低于約定工資或報酬，而以欺詐方法誘使10人以上為自己或第三人工作的，處3年以下有期徒刑，并處或單處6000銖罰金。韓國的《勞動標(biāo)準(zhǔn)法》規(guī)定，不按照規(guī)定支付工資的，判處3年以下監(jiān)禁或處以2000萬韓元以下罰款。德國《刑法典》266a條規(guī)定，雇主截留或侵占雇員勞動報酬的，判處5年以下自由刑并處罰金。另外其他如日本，我國的香港和臺灣地區(qū)的刑法都對欠薪問題做了類似的規(guī)定。

在各國的立法例中，以俄羅斯的立法例最為典型，也最具借鑒價值。俄羅斯聯(lián)邦刑法典145.1條規(guī)定：拒絕支付工資、退休金、助學(xué)金、補助金和其他應(yīng)付款項：（1）任何所有制形式的企業(yè)、機關(guān)或者組織的領(lǐng)導(dǎo)，出于自私貪婪或者其他的私人利益，拒絕支付工資、退休金、補助金和其他法律規(guī)定的應(yīng)付款項超過兩個月，判處被判刑人數(shù)額為8萬盧布以下，或者六個月以下的工資或其他收入的罰金，或者5年以下剝奪擔(dān)任一定職務(wù)或從事某種活動的權(quán)利，或者2年以下剝奪自由。（2）實施上述行為造成嚴重后果的，判處被判刑人數(shù)額為10萬盧布以上30萬盧布以下，或者1年以上2年以下的工資或其他收入的罰金；或者3年以上7年以下剝奪自由，并處或不并處3年以下剝奪擔(dān)任一定職務(wù)或從事某種活動的權(quán)利。

二、惡意欠薪罪的具體分析

（一）本罪具體構(gòu)成要件的分析

1．犯罪主體。惡意欠薪罪的犯罪主體是是特殊主體，即對勞動者有支付報酬義務(wù)的自然人和單位。主體涵蓋了有支付勞動報酬義務(wù)的各企事業(yè)單位以

及個體戶等，在犯罪主體方面體現(xiàn)了法的公平性原則，將所有負有支付勞動報酬義務(wù)的自然人和單位均納入了規(guī)制的范圍內(nèi)。

2．犯罪主觀方面。根據(jù)法律的規(guī)定，惡意欠薪罪的主觀方面為直接故意，即明知自己不支付勞動報酬的行為將會損害勞動者的合法利益，并且在經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付的情況下仍不支付，希望或放任危害結(jié)果的發(fā)生。至于基于何種目的則在所不問，只要求存在主觀上的故意即可。

3．犯罪的客體。欠薪問題本來是屬于民事方面的勞動糾紛，但是由于本罪的犯罪主體惡意欠薪的行為，已經(jīng)嚴重損害了社會經(jīng)濟建設(shè)的秩序，因此才將此問題上升至刑法層面。故本罪的客體是勞動者的合法權(quán)益和國家經(jīng)濟建設(shè)的良好秩序。

4．犯罪的客觀方面。本罪的犯罪客體主要表現(xiàn)在兩個方面，一方面是積極的作為，表現(xiàn)為以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動報酬，根據(jù)上述規(guī)定，筆者認為“等”字即將一切能夠逃避支付勞動報酬的方法涵蓋在內(nèi)。另一方面，表現(xiàn)為消極的不作為，即有能力支付但是拒不支付的行為。而以上兩種表現(xiàn)均要求經(jīng)有關(guān)政府部門責(zé)令支付仍不支付才構(gòu)成犯罪既遂。另外本罪又是數(shù)額犯，要求犯罪逃避支付和拒不支付的勞動報酬數(shù)額較大才成立犯罪。

（二）對惡意欠薪罪條文中特殊規(guī)定的分析

1．對惡意欠薪罪第三款的分析。惡意欠薪罪條文的第三款規(guī)定：“有前兩款行為，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。”此條款引起了學(xué)術(shù)界的廣泛關(guān)注，大多認為這一款的設(shè)立為欠薪者打開了逃避法律規(guī)制的綠燈。根據(jù)此款規(guī)定，在尚未造成嚴重后果，并且在提起公訴錢支付勞動者的勞動報酬的，并依法承當(dāng)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕和免除刑罰。基于以上規(guī)定，是否會使得各義務(wù)人積極欠薪，如若沒有相關(guān)政府部門責(zé)令就不支付。即使成立了犯罪，在提起公訴前支付則可以規(guī)避法律制裁呢？

筆者認為不然，欠薪問題在本質(zhì)上還是屬于民事層面的糾紛，當(dāng)前刑法僅僅是對惡意欠薪問題進行規(guī)制，但從立法的本意上來說，該罪名的社會最重的目的仍舊是為了解決當(dāng)前社會愈演愈烈的拖欠勞動報酬問題。而如若不設(shè)立第三

款，欠薪者在政府部門責(zé)令支付而不支付報酬成立犯罪既遂之后，其將面臨著刑法上的處罰，而此時欠薪者已經(jīng)將財產(chǎn)隱匿或轉(zhuǎn)移了，最終欠薪者是受到了處罰，但是勞動者的報酬最終也沒有得到。故第三款設(shè)立的內(nèi)容，無疑是在步入司法起訴程序之前給予欠薪者的最后一次悔改機會，此款的規(guī)定也并非只要欠薪者支付了相關(guān)的勞動報酬之后就能免除責(zé)任的。要減輕或免除責(zé)任必須符合還相關(guān)的要件，首先，要求是在未造成嚴重后果前，如若欠薪者的行為已經(jīng)造成了嚴重后果，此時其原意支付報酬進行悔改已經(jīng)沒有了價值，因為必須是在沒有造成嚴重后果前；其次，在時間上限制為提起公訴前，提起公訴是國家司法機關(guān)的正式的司法程序，表明著國家司法機關(guān)追究違反刑法的個人的刑法責(zé)任，因此具有嚴肅性。對時間上的限制不僅能夠維護司法的嚴肅性，也能敦促欠薪者及時支付勞動報酬；再次，欠薪者不僅要支付勞動報酬并且要進行相應(yīng)的賠償，這一點與民事法律制度相符合，欠薪者欠薪的行為在本質(zhì)上就是屬于一種民事糾紛，欠薪者的行為明顯的侵害了勞動者的合法利益，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；最后，條文規(guī)定是在以上條件都成立的前提下“可以減輕或者免除處罰”，據(jù)此，對惡意欠薪者最終是否處罰的問題仍舊掌握在國家司法機關(guān)的手中，根據(jù)欠薪者的犯罪情節(jié)進行客觀評價后做出。綜上，第三款的規(guī)定是對實施了犯罪行為了欠薪者的一種悔改規(guī)定，其最終目的在于解決勞動者的欠薪問題。因此，筆者認為此條款的規(guī)定確有必要。

2．“不支付勞動報酬”的時間界限的界定。對于勞動報酬的支付，勞動者與用人單位在簽訂勞動合同的時候就已經(jīng)明確約定了，那么在約定的時間內(nèi)沒有支付報酬即是拖欠，不論時間長短。在何時能夠進行規(guī)制則沒有明確規(guī)定，如若欠薪一天，即給欠薪者定惡意欠薪罪明顯難以為社會大眾所容忍和接受。俄羅斯立法在惡意欠薪罪上明確規(guī)定了，“拒絕支付工資、退休金、補助金和其他法律規(guī)定的應(yīng)付款項超過兩個月”，因此我國在惡意欠薪罪的規(guī)制上應(yīng)當(dāng)有一個明確的時間界限，使得勞動者方便維權(quán)，給予欠薪者悔改時間，同時也方便司法的介入和法律的執(zhí)行。

3．對“數(shù)額巨大的”的數(shù)額的界定。刑法條文里由于各個罪名的規(guī)制范圍不同，因此在數(shù)額上的要求也是不同的。例如盜竊罪由于侵犯的是公私財產(chǎn)的所有權(quán)，因此對其數(shù)額較大規(guī)定為500元都能為社會所接受。但是惡意欠薪罪

由于拖欠的是勞動者的工資，可能拖欠100個薪水為3000元的勞動者的工資，拖欠工資為30萬，那應(yīng)該算數(shù)額較大了，但是只是拖欠兩個勞動者每人3萬元的工資，數(shù)額是否較大呢，明顯當(dāng)前立法無法給予我們答案。但對于勞動者來說，欠薪就是欠薪，并沒有數(shù)額上的區(qū)別，對于數(shù)額大的進行了規(guī)制，數(shù)額小的不理睬，明顯有違法律的公平性原則。同時由于欠薪問題的社會嚴重性，是否應(yīng)當(dāng)將拖欠勞動報酬的人數(shù)眾多作為懲罰條件也沒有明確規(guī)定。因此，在這一問題上需要立法做出相關(guān)的完善。

4．“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的”，這一前提條件的界定。雖然從立法意思來說，此條件的出發(fā)點是好的，希望能通過政府有關(guān)部門的責(zé)令使得欠薪者能夠及時支付報酬，但是由于此條件界定不明，無疑加大了勞動者的維權(quán)難度。根據(jù)此按照條文的規(guī)定，欠薪者在抽逃、隱匿財產(chǎn)不支付或者拒不支付勞動報酬之后，在經(jīng)過政府有關(guān)部門責(zé)令人不支付之后才成立犯罪既遂，那么勞動者在何時可以向司法機關(guān)維權(quán)呢，還是有關(guān)部門責(zé)令欠薪者之后就可以直接向司法機關(guān)維權(quán)。司法機關(guān)會不會以“經(jīng)有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付”作為理由拒絕勞動者呢。同時對于“有關(guān)部門”也表意不明，使得勞動者難以找到正確的部門進行維權(quán)。所以應(yīng)當(dāng)對此問題進行正確的界定。

三、結(jié)語

刑法是規(guī)制社會各種關(guān)系的最后一道防線，是一切法律的制裁力量，它所調(diào)整的是最嚴重的社會沖突，從某種意義上講，調(diào)整的是個人與國家的沖突，更偏向于制裁與預(yù)防。而民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，更偏向于利益的平衡，追求“公平分擔(dān)損害的理念”。惡意欠薪的問題當(dāng)前已經(jīng)不僅僅是勞動者和欠薪者之間的糾紛，它也嚴重損害了國家社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的經(jīng)濟秩序，基于此應(yīng)當(dāng)將其上升至刑法層面進行規(guī)制。

我國當(dāng)前的刑法雖然已經(jīng)將惡意欠薪的行為納入了規(guī)制范圍，但是從以上與國外立法的對比以及相關(guān)問題的具體分析，我們不難看出，在惡意欠薪罪的立法方面我們?nèi)源嬖谠S多不足，這一問題的完善將任重而道遠。

第五篇：惡意民事訴訟的法律規(guī)制

議惡意民事訴訟的法律規(guī)制

隨著社會的持續(xù)發(fā)展，公眾的法律意識也不斷增強，越來越多的人理所應(yīng)當(dāng)?shù)剡x擇人民法院當(dāng)做解決糾紛的重要途徑。無可否認，訴訟是人民維護合法權(quán)益和解決爭議的最重要手段，其價值與作用在我們的社會生活中得到了相當(dāng)?shù)捏w現(xiàn)。但近些年司法實踐中民事惡意訴訟行為有日益增多的趨勢，國內(nèi)司法界對惡意民事訴訟現(xiàn)象關(guān)注度也逐漸提高，十一屆全國人大常委會第二十三次會議初次審議的《中華人民共和國民事訴訟法修正案（草案）》中也初次規(guī)定了惡意訴訟的懲罰措施，例如：第一百一十一條，當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式逃避債務(wù)、侵占他人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第一百一十二條，被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第一百一十四條，“對個人的罰款金額，為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬元以上一百萬元以下。……”這一規(guī)定為遏制民事惡意訴訟的蔓延態(tài)勢起到了非常重要的作用，但是從實踐中看惡意民事訴訟行為不僅僅是這些，理論界和實務(wù)界對惡意民事訴訟的界定還有待統(tǒng)一，并且民事打擊還很單一。本文主要根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定以及《民事訴訟法（草案）》對惡意民事訴訟作論述，希望能對民事訴訟法的完善以及以后相關(guān)法律的健全起到綿薄之力。

一、惡意民事訴訟的內(nèi)涵界定

我國民法界楊立新教授和湯維建教授對其進行了不同的定義，楊立新教授認為“明知道沒有合法的訴訟理由，意圖使他人受到財產(chǎn)上的損害，故意向人民法院提起民事訴訟的這種侵權(quán)行為就是惡意民事訴訟。湯維建教授認為“所謂惡意民事訴訟，是指當(dāng)事人故意提起一個在事實上和法律上無根據(jù)之訴，從而為自己牟取不正當(dāng)利益的訴訟行為。”并列舉了詐欺性訴訟、騷擾性訴訟、盲目性訴訟、多余型訴訟、重復(fù)性訴訟和瑣碎性訴訟六種形式，雖然這些定義都有說出了惡意民事訴訟的含義但都-

不夠全面，缺少針對性，不夠具體。

通過借鑒其他的學(xué)術(shù)概念以及兩位學(xué)者的定義，可以將其總結(jié)為：所謂惡意民事訴訟就是指在明知自己的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，仍利用法律賦予的訴訟權(quán)利損害被告或者第三人的利益，以達到非法目的的行為。

二、惡意民事訴訟的構(gòu)成要件

1、必須有惡意民事訴訟行為的存在

加害人是無事實根據(jù)和正當(dāng)理由，即沒有事實上的訴權(quán)和程序上的訴權(quán)，為無訴權(quán)而提起民事訴訟，此種行為應(yīng)是積極作為而不是消極的不作為。并且需要法院已經(jīng)立案受理，若當(dāng)事人提起了訴訟，但其訴訟尚未被法院受理，不能認定為惡意訴訟。

2、必須有特別的損害事實發(fā)生

必須要有特別損害事實發(fā)生。受害人在這一訴訟程序中受到損害，主要是財產(chǎn)利益上的損害，同時也包括人身損害、精神損害、名譽損害等方面。

3、惡意民事訴訟行為與損害事實之間有因果關(guān)系

惡意訴訟相對人的受損結(jié)果是由惡意訴訟者濫用訴訟權(quán)利，無中生有制造訴訟狀態(tài)造成的，而且這種關(guān)系必須是直接因果關(guān)系。

4、行為人主觀上必須是故意

加害人必須是故意所為，過失甚至是重大過失都不能構(gòu)成，因此錯告不是惡意訴訟行為。限于我國的法律環(huán)境和法律基礎(chǔ)，對于當(dāng)事人的要求不易過嚴，不利于人們正當(dāng)訴訟行為的進行及合法利益的保護。只有在明知自己無事實根據(jù)和正當(dāng)理由的情況下仍通過虛構(gòu)法律關(guān)系或主要證據(jù)等方式故意提起訴訟，才是損害對方合法權(quán)益的侵權(quán)行為。

三、我國惡意民事訴訟規(guī)制的現(xiàn)狀

1、成文法固有的缺陷

成文法本身具有完整、邏輯嚴密等優(yōu)點，但成文法也存在條文不清楚，立法環(huán)境與現(xiàn)實不一樣的缺點。任何一部成文法都不可能包羅萬象，涵蓋一切法律關(guān)系，所以隨著近幾年出現(xiàn)的越來越多的惡意民事訴訟，由于其本身的滯后性和不周延性使惡意民事訴訟不能得到有效的解決。-

從現(xiàn)有的法律端倪來看，《民事訴訟法（草案）》中初步規(guī)定了惡意民事訴訟的處罰措施，但這只是冰山的一角，僅僅規(guī)定了眾多惡意訴訟的幾種行為，更多的法律規(guī)定還有待完善。

2、我國立法工作的滯后性

目前我國刑法上還沒有具體規(guī)定惡意民事訴訟追究的罪名和方式，根據(jù)罪刑法定原則，刑法尚不能有效地制裁的惡意民事訴訟行為人的犯罪活動，使得惡意民事訴訟的行為人不能得到相應(yīng)的懲罰。我國相關(guān)立法對惡意民事訴訟缺乏直接明確的規(guī)定，導(dǎo)致惡意民事訴訟行為人在惡意民事訴訟中能夠獲得非法利益，較之法律風(fēng)險與代價嚴重失衡，基于民事訴訟具有私法性，其中設(shè)立的一系列原則和制度在保護當(dāng)事人的同時缺少公權(quán)力的制約和監(jiān)督，在我國當(dāng)前推行的當(dāng)事人主義的民事訴訟模式下使在沒有查清事實的情況下，法院沒有必要依職權(quán)禁止，這也使得惡意民事訴訟行為人有鉆法律漏洞的機會。

3、案外人的司法救濟制度不完善

雖然《民事訴訟法（草案）》規(guī)定“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式逃避債務(wù)、侵占他人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”但是惡意訴訟往往嚴重侵害了第三方的利益，草案并沒有賦予被惡意民事訴訟行為侵害的第三人參加訴訟和申請再審的權(quán)利。筆者建議，草案在上述的后面再增加一條規(guī)定：“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式逃避債務(wù)、侵占他人財產(chǎn)的，如果侵犯了第三人的合法權(quán)益，人民法院可以通知第三人參加訴訟。”

4、惡意民事訴訟侵權(quán)損害賠償力度一再加大

現(xiàn)行的民事訴訟法在原來的基礎(chǔ)上加大了對妨礙民事訴訟的處罰力度，個人罰款的最高限額由從1000元提升到了10000元，單位的罰款限額由原來的1000元以上30000元以下提高到10000元以上300000元以下。由于社會的逐步發(fā)展，人民的收入越來越高，一般惡意民事訴訟中所涉及的標(biāo)的額比較大，緊靠這些罰款是不足以使當(dāng)事人卻步，所以草-

案中再一次提高了罰款數(shù)額，個人罰款的最高限額由現(xiàn)行的10000元提高了100000元，單位罰款限額提高到50000元以上1000000元以下。這使我們看到了立法機關(guān)規(guī)制惡意民事訴訟的力度和決心，我們也相信新的規(guī)定實施后會更有利于打擊惡意民事訴訟。到了民事訴訟法雖然規(guī)定了民事訴訟過程中的一些違法行為，可以追究刑事責(zé)任。

四、惡意民事訴訟的法律規(guī)制完善

（一）實體法上的規(guī)制完善

1、在民法上，應(yīng)設(shè)立惡意民事訴訟的損害賠償制度

現(xiàn)行《民事訴訟法》第50條第三款規(guī)定了當(dāng)事人必須依法行使訴訟權(quán)利，這就是要求當(dāng)事人不能濫用訴訟權(quán)利進行惡意民事訴訟，那么實體法也應(yīng)該規(guī)定進行惡意民事訴訟的法律后果，就目前看，惡意民事訴訟完全符合一般侵權(quán)行為的特征，惡意起訴的行為人主觀上具有侵權(quán)的故意；行為人實施了惡意起訴的行為，受害人遭受了經(jīng)濟上和精神上的損失。受害人遭受的損失與行為人惡意民事訴訟這一行為有著直接的因果關(guān)系。因此，運用一般侵權(quán)責(zé)任原理來設(shè)立惡意起訴之侵權(quán)損害責(zé)任制度是完全可行的。

在惡意民事訴訟中，行為人利用訴訟而獲得的利益要遠遠大于其所承擔(dān)的訴訟費用，這對于懲處惡意訴訟當(dāng)事人和警告廣大公民是遠遠不夠的，因此有必要設(shè)立罰金制度，罰金通常情況下是指人民法院判處犯罪分子向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法，罰款的執(zhí)行機關(guān)是人民法院，將刑法中的罰款概念引入民事訴訟中針對某些不合法的訴訟行為而建構(gòu)的罰金制度具有重要的意義。由法院根據(jù)情節(jié)對惡意訴訟行為人處以一定的罰金。罰金具有兩種功能，一是對惡意訴訟行為所浪費司法資源的適量補償，二是對惡意訴訟行為人的懲罰。罰金對妄圖通過惡意訴訟獲利的人具有強大的威懾，與侵權(quán)損害賠償制度不同。其主張主體是法院，依據(jù)是法院享有的審判權(quán)。讓一個行為帶來的不利益大于其能夠帶來的利益的時候，才能比較好地阻止人們?yōu)樵擁椥袨椤Ｒ蚨鲜鰞煞N規(guī)制方法應(yīng)該一并使用。因為侵權(quán)損害賠償通常情況下只是讓施害者回到未侵權(quán)的狀態(tài)，并沒有額外的不利益，在此之外的罰金才是真正給其帶來不利益的部分。

2、刑法上，應(yīng)設(shè)立刑事責(zé)任追究制度

我國在刑事實體法方面，沒有具體規(guī)定惡意訴訟追究的罪名和方式。現(xiàn)行的《民事訴訟法》的一百零二條，包括新的《民事訴訟法（草案）》也是原則性地規(guī)定了訴訟過程中的一些違法行為，可以追究行為人的刑事責(zé)任，但是依據(jù)我國《刑法》的罪刑法定原則，刑法在面對追究惡意訴訟行為人的刑事責(zé)任時，顯得十分無力，不能有效的制裁惡意訴訟行為人的犯罪活動。目前我國刑法談得上能夠規(guī)制惡意民事訴訟的只有第三百零七條妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。妨害作證罪要求行為人以暴力、威脅、賄賂等方法阻止證人作證或者指使他人作為證。幫助毀滅、偽造證據(jù)罪是指與當(dāng)事人共謀或者受當(dāng)事人指使從事此行為。但是，司法實踐中惡意民事訴訟多半是當(dāng)事人自己作偽證，而且即使當(dāng)事人指使他人作偽證也未必采取暴力、威脅、賄賂手段。而我國的偽證罪，只適用于刑事訴訟，不適用于民事訴訟。綜上，筆者認為我國應(yīng)根據(jù)惡意民事訴訟的行為特點在下一次的《刑法》修正案

（九）中修改刑法第三百零五條，擴大偽證罪的適用范圍，對刑法中的偽證罪進行修正，現(xiàn)行刑法中的規(guī)定的偽證罪僅指形式訴訟中的偽證行為，而不包括民事訴訟中作偽證、后果嚴重的行為，應(yīng)當(dāng)將后面這種行為納入進去。

（二）程序法上的規(guī)制

1、完善審前準(zhǔn)備程序，預(yù)防惡意訴訟的發(fā)生

民事訴訟審前準(zhǔn)備程序是指訴訟系屬以后至法院正式審理之前的法院，當(dāng)事人以及其他訴訟參與人進行民事訴訟活動所應(yīng)遵循的訴訟程序。在審判準(zhǔn)備過程中，應(yīng)建立相對獨立的程序，其中包括三個方面，即整理和固定爭點、為開庭審理做好證據(jù)方面以及減少庭審案件的數(shù)量。保證當(dāng)事人充分交換證據(jù)和訴訟主張以確定爭點，將惡意訴訟扼殺在搖籃中，在被告認為原告起訴純屬惡意并且掌握足夠反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)賦予其享有申請審前證據(jù)交換或提出異議的權(quán)利，從而對惡意訴訟起到有效過濾和預(yù)防作用，減少訴訟成本。關(guān)于證據(jù)，現(xiàn)行《民事訴訟法》第六十三條僅僅規(guī)定證據(jù)的形式要件，而沒有規(guī)定證據(jù)的本質(zhì)屬性。惡意訴訟當(dāng)事人為達到欺騙法律的目的，偽造的證據(jù)往往形式上符合法定條件，被告對證據(jù)也均無異議。從現(xiàn)行證據(jù)規(guī)則來看，這些證據(jù)完全可-

以認定，這表明我們習(xí)以為常的“對雙方無異議的證據(jù)應(yīng)予以認定”的規(guī)則存在漏洞，司法實踐中，民間借貸案件中出現(xiàn)惡意訴訟的頻率最高，當(dāng)事人通過偽造借條編造債務(wù)已達到轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的。實際上，在該規(guī)則作為原則的基礎(chǔ)上應(yīng)有例外，即對雙方串通偽造，可能損害國家、集體、公民合法權(quán)益的證據(jù)例外。

2、規(guī)范撤訴制度，禁止惡意民事訴訟人撤回起訴

在通常情況下，當(dāng)事人提起訴訟之后又撤銷意味著糾紛的自我化解，不需要再經(jīng)過訴訟程序，這樣不僅減少了當(dāng)事人的訴訟成本，而且解決司法資源，在這個意義上我們應(yīng)該倡導(dǎo)和鼓勵當(dāng)事人撤訴。但是在惡意訴訟中，原告大多是看到庭審中對方答辯應(yīng)訴和提供的證據(jù)致使其面臨可能敗訴的局面時，才選擇以撤訴方式終結(jié)訴訟，但是起訴行為已經(jīng)在原被告同處得環(huán)境中造成了一定的影響，如果準(zhǔn)許其撤訴，案件沒有實體結(jié)論，很可能使被告收到這一起訴行為的不良影響，筆者認為，對訴權(quán)進行必要的限制亦可以防止惡意訴訟的發(fā)生。現(xiàn)行《民事訴訟法》第一百三十一條規(guī)定：“宣判前原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。”第一百二十九條規(guī)定“原告經(jīng)傳票傳喚，五無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭，可以按撤訴處理。”這是民訴中關(guān)于撤訴的規(guī)定。僅僅針對這兩條規(guī)范原告的撤訴顯然有著巨大的漏洞。原告可以根據(jù)自身的處境優(yōu)劣決定撤訴與否，從而使自身的利益損害程度減小到最小。在現(xiàn)有的撤訴規(guī)定之下，針對規(guī)制惡意民事訴訟，在草案中應(yīng)該根據(jù)以下意見斟酌相關(guān)規(guī)定：首先，應(yīng)賦予被告在一定情形下對原告撤訴的否決權(quán)，克服我國民事訴訟法單一許可制度的弊端，保障被告的程序利益。雖然被告沒有撤銷訴訟的權(quán)利，但是撤訴與被告的利益關(guān)系十分密切，為保護被告的利益，實現(xiàn)雙方當(dāng)事人地位的平等，我們應(yīng)該賦予被告對原告撤訴的否決權(quán)，在原告提出撤訴時，應(yīng)該征得被告的同意。這樣在惡意訴訟中，如果被告發(fā)現(xiàn)原告是借助訴訟對自己的權(quán)益造成損害，其可以借助撤訴的具體條件。當(dāng)事人撤訴必須是自愿，不得被強制和脅迫為撤訴之行為，且不損害他人之合法權(quán)益，不得違反法律法規(guī)和公序良俗原則。

3、建立受害人保護機制

建立受害人的申請再審制度，現(xiàn)行民訴法第一百七十八條和一百八十二條規(guī)定了案件當(dāng)事人在符合一定條件下，對已經(jīng)生效的判決、裁定和調(diào)解書有申請再審的權(quán)利，但并未賦予受害人申請再審的權(quán)利。雖然《最高法關(guān)于受理審查民事申請再審案件的若干意見》規(guī)定了受害人可以向法院提出再審的申請，這確實給受害人維護自己的合法權(quán)益提供了一條救濟途徑。但該意見是否可以進行法律設(shè)立尚待探討，且該意見適用的地域范圍優(yōu)先，給受害人的救濟造成困難。因此，建議在《民事訴訟法（草案）》或者相關(guān)司法解釋中明確規(guī)定受害人的申請再審制度。

五、結(jié)語

綜上，惡意民事訴訟的危害是顯而易見的，也是當(dāng)前困擾我國理論界與司法實務(wù)界急于解決的課題，由于我國法律規(guī)定的卻是和我國司法的特點，在司法實踐中往往出現(xiàn)對惡意民事訴訟束手無策的現(xiàn)象。《民事訴訟法（草案）》中關(guān)于惡意民事訴訟的修訂也一度成為熱門話題。《民事訴訟法》是法院在民事審判中適用的一部保障程序理性的法律,所以能在此中規(guī)制惡意民事訴訟無疑立法的一大進步和完善。但是僅靠程序法的規(guī)制還遠遠不夠，以保護公民起訴權(quán)為前提對惡意民事訴訟進行規(guī)制只有從實體法和程序法上建立周密的制度才能有效彌補受害人損失，防止惡意民事訴訟的發(fā)生。我們應(yīng)當(dāng)用現(xiàn)代法治理念重新認識和審視惡意訴訟，完善《民事訴訟法（草案）》及相關(guān)法律制度，規(guī)制惡意民事訴訟，對惡意訴訟者進行有力的懲戒，同時也對那些意圖提起惡意訴訟這起到警戒作用，只有這樣才能周全的保護惡意訴訟受害人的合法權(quán)益，進而在人們心目中架起一道法律的防線，維護良好的法律秩序和穩(wěn)定的社會秩序，保證司法公正及其效力的最大發(fā)揮。