第一篇：最高院建設(shè)工程施工合同司法解釋法釋應(yīng)注意的八個問題

最高院建設(shè)工程施工合同司法解釋法釋應(yīng)注意的八個問題

2009-05-13 10:28

最高院建設(shè)工程施工合同司法解釋法釋應(yīng)注意的八個問題

一、法釋（2004）14號共計28條司法解釋。

1、“違法無效”有5條解釋----三種無效、驗收合格、驗收不合格、三種收繳非法所得、竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)；

2、“現(xiàn)在有效”2條解釋---墊資、勞務(wù)分包；

3、“解除合同”3條解釋-----發(fā)包人解除四種情況、承包人解除三種情況、合同解除后的善后處理；

4、“質(zhì)量問題”3條解釋-----承包人原因、發(fā)包人原因、未驗收擅自使用；

5、“竣工日期”2條解釋-----竣工日期確定、質(zhì)量鑒定合格工期順延；

6、“價款結(jié)算”8條解釋-----總規(guī)定、利息、利息起算點、工程量爭議、結(jié)算視為認(rèn)可、陰陽合同、固定價合同、鑒定原則；

7、“其他規(guī)定”5條解釋----一般合同糾紛案件管轄（履行地）、工程質(zhì)量被告人確定、實際施工人權(quán)益的保護(hù)、保修人的責(zé)任、解釋無溯及力。

二、對“實際施工人”的概念和內(nèi)涵的準(zhǔn)確把握。

1、“實際施工人”-------“無效合同中的承包人”，專指

（1）、非法轉(zhuǎn)包和違法分包的“承包人”-------轉(zhuǎn)承包人和違法分包承包人；

（2）、沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的“承包人”

參見《黃松有主編的理解與適用》P217、218

（3）實際施工人常常是資質(zhì)等級底的企業(yè)、甚至沒有資質(zhì)也沒有企業(yè)建制，只是包工頭帶領(lǐng)一幫民工干活的臨時組織的施工隊伍。

參見《黃松有主編的理解與適用》P2242、施工人---------有效施工合同中的所有施工主體----包括總承包人、承包人、專業(yè)工程分包人、勞務(wù)作業(yè)分包人。

參見《黃松有主編的理解與適用》P217、2183、建設(shè)工程總承包人和施工總承包人的區(qū)別。

“建設(shè)工程總承包合同”指受發(fā)包人委托、對發(fā)包人負(fù)責(zé)的一種與國際慣例接軌的承包方式。這種合同中的承包人-----建設(shè)工程總承包人。

“建設(shè)工程施工合同”是指根據(jù)設(shè)計文件的要求，對建設(shè)工程進(jìn)行新建、改建擴(kuò)建的活動。發(fā)包人與施工總承包人簽定的合同為施工總承包合同，施工總承包人與分包人簽定的合同為分包合同，這種施工總承包合同中的承包人-----施工合同總承包人。解釋中的總承包人即是“施工總承包合同中的承包人-----施工合同總承包人”。

參見《黃松有主編的理解與適用》P216

三、對“連帶責(zé)任”的準(zhǔn)確把握。

1、連帶責(zé)任一般是法律規(guī)定的共同侵權(quán)責(zé)任。如二人以上共同侵權(quán)造成他人損害、實際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任

2、連帶責(zé)任有時是違約責(zé)任。如連帶擔(dān)保中保證人的責(zé)任，總承包人與分包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、連帶責(zé)任是法律明文規(guī)定的一種責(zé)任形式。

參見《黃松有主編的理解與適用》P221。

四、對26條實際施工人起訴的準(zhǔn)確把握。

1、26條1款是倡導(dǎo)性規(guī)定。實際施工人起訴索要工程款的，首先應(yīng)向有合同關(guān)系的發(fā)包人主張權(quán)利，而不是向發(fā)包人（業(yè)主）主張權(quán)利。

參見《黃松有主編的理解與適用》P2262、26條2款是特殊情況。即，在程序上實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，法院可追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為當(dāng)事人。程序上講第三人表明與本訴有兩個法律關(guān)系，而共同被告則與業(yè)主存在承擔(dān)連帶責(zé)任的情形。

參見《黃松有主編的理解與適用》P2273、只有在實際施工人以發(fā)包人為被告提起訴訟時，才存在突破合同相對性問題。

參見《黃松有主編的理解與適用》P2284、只有在轉(zhuǎn)承包人與發(fā)包人（業(yè)主）之間已全面實際履行承包人與發(fā)包人（業(yè)主）簽定的建設(shè)工程施工合同并形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系時，轉(zhuǎn)承包人事實上已取代

第一手的承包人與發(fā)包人（業(yè)主）形成的合同關(guān)系，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許轉(zhuǎn)承包人以發(fā)包人（業(yè)主）為被告提起追索工程款的訴訟，法院可追加轉(zhuǎn)包人為共同被告。

參見《黃松有主編的理解與適用》P2295、實際施工人與發(fā)包人（業(yè)主）沒有全面實際履行承包人與發(fā)包人（業(yè)主）簽定的建設(shè)工程施工合同并未形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系時，盡管合同無效，也應(yīng)當(dāng)受合同相對性的制約；實際施工人以違法分包人、轉(zhuǎn)包人為被告起訴時，法院可視情況追加發(fā)包人（業(yè)主）為第三人。

參見《黃松有主編的理解與適用》P229

五、關(guān)于管轄。

1、在施工合同中，可協(xié)議糾紛后的管轄，只要不違反級別管轄和專屬管轄即可。協(xié)議中可選擇被告住所地、原告住所地、合同簽定地、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院管轄。見民訴法24條。

選擇列舉五種以外的法院管轄的，應(yīng)認(rèn)定約定無效。不能以此作為確定管轄的依據(jù)。見法函（1995）157號。

2、施工所在（行為）地為合同履行地。

3、協(xié)議管轄指施工合同中達(dá)成協(xié)議管轄條款，或者指訴訟前達(dá)成的選擇管轄的協(xié)議。見民訴法解釋23條。

4、選擇管轄協(xié)議不明確或選擇25條規(guī)定的兩個以上法院管轄時，協(xié)議無效，按照24條規(guī)定確定管轄“被告住所地或合同履行地”。

5、法經(jīng)（1994）307號“關(guān)于合同雙方當(dāng)事人協(xié)議約定發(fā)生糾紛后各自可向所在地人民法院起訴如何確定管轄的復(fù)函”

約定：發(fā)生糾紛各自可向所在地人民法院起訴。該約定可認(rèn)為是選擇由原告住所地法院管轄，如果不違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，則該約定可為有效。分別向所在地人民法院起訴的，先立案的法院管轄；難分清先后的，兩地法院協(xié)商解決；解決不了的，共同上級法院指定管轄。

六、關(guān)于保修。

1、保修---“指對房屋建筑工程竣工驗收后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，予以修復(fù)。見2000年6月30日發(fā)布《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》

2、質(zhì)量缺陷---房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定。

3、在保修范圍和保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)。

4、保修期從工程竣工驗收合格之日起計算。地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)為設(shè)計年限、最低防水為5年、其他最低為2年。見《黃松有主編的理解與適用》P2325、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人應(yīng)在法定或設(shè)計文件規(guī)定的期限內(nèi)對工程地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任。對于該工程的其他部位質(zhì)量問題，自發(fā)包人提前使用之日未超過法定保修期的，承包人仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

見《黃松有主編的理解與適用》P236

消防工程保修應(yīng)為2年

七、“合理使用壽命”的理解。

1、目前國家沒有統(tǒng)一規(guī)定；

2、根據(jù)《民用建筑設(shè)計通則（試行）》一般認(rèn)為按民用建筑的主體結(jié)構(gòu)確定的建筑耐久年限分為四級：一級耐久年限為100年以上，使用于重要的建筑和高層建筑（10層以上住宅建筑、總高度超過24米的綜合建筑）；二級耐久年限為50--100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為25--50年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時建筑，耐久年限即為工程合理適用年限。

見《黃松有主編的理解與適用》P13

4八、建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)------合格

1、建標(biāo)（2002）212號《建設(shè)部關(guān)于貫徹執(zhí)行建筑工程勘察設(shè)計及施工質(zhì)量驗收規(guī)范若干問題的通知》規(guī)定：

（1）新頒規(guī)范實施日前的在施工程，執(zhí)行新頒規(guī)范困難時，可按照舊規(guī)范執(zhí)行；

（2）新頒規(guī)范實施日后至2003年1月1日前的在施工程，原則上應(yīng)執(zhí)行新頒規(guī)范，已按照舊規(guī)范設(shè)計的在施工程，可按照舊規(guī)范執(zhí)行；

（3）2003年1月1日前已簽定施工合同且尚未正式開工的工程，應(yīng)當(dāng)按照新頒規(guī)范設(shè)計后方可施工；

（4）凡在2003年1月1日后簽定勘察、設(shè)計、施工合同的工程，必須按照新頒規(guī)范執(zhí)行。

2、（1）2002年1月1日施行的《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300---2001）確定驗收標(biāo)準(zhǔn)是質(zhì)量是否“合格”。根據(jù)我部《關(guān)于印發(fā)一九九八年工程建設(shè)國家

標(biāo)準(zhǔn)制訂、修訂計劃（第二批）的通知》（建標(biāo)[1998]244號）的要求，由建設(shè)部會同有關(guān)部門共同修訂的《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》，經(jīng)有關(guān)部門會審，批準(zhǔn)為國家標(biāo)準(zhǔn)，編號為GB50300-2001，自2002年1月1日起施行。基中，3.03、5.04、5.07、6.0.3、6.0.4、6.0.7為強(qiáng)制性條文，必須嚴(yán)格執(zhí)行。原《建筑安裝工程質(zhì)量檢驗評定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》GBJ300-88同時廢止。2.0.1 建筑工程 building engineering為新建、改建或擴(kuò)建房屋建筑物和附屬構(gòu)筑物設(shè)施所進(jìn)行的規(guī)劃、勘察、設(shè)計和施工、竣工等各項技術(shù)工作和完成的工程實體。2.0.2 建筑工程質(zhì)量 quality of building engineering反映建筑工程滿足相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定或合同約定的要求，包括其在安全、使用功能及其在耐久性能、環(huán)境保護(hù)等方面所有明顯的隱含能力的特性總和。2.0.3 驗收 acceptance 建筑工程在施工單位自行質(zhì)量檢查評定的基礎(chǔ)上，參與建設(shè)活動的有關(guān)單位共同對檢驗批、分項、分部、單位工程的質(zhì)量進(jìn)行抽樣復(fù)驗，根據(jù)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)以書面形式對工程質(zhì)量達(dá)到合格與否做出確認(rèn)。2.0.16 返修 repair對工程不符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的部位采取整修等措施。2.0.17 返工 rework 對不合格的工程部位采取的重新制作、重新施工等措施。2.0.6 檢驗 inspection 對檢驗項目中的性能進(jìn)行量測、檢查、試驗等，并將結(jié)果與標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定要求進(jìn)行比較，以確定每項性能是否合格所進(jìn)行的活動。

（2）廢止的GBJ300---88、GBJ301---88確定驗收標(biāo)準(zhǔn)是質(zhì)量是“合格”和“優(yōu)良”。建筑安裝工程質(zhì)量檢驗評定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)GBJ300—88實行日期：****年九月一日，本標(biāo)準(zhǔn)共有四章十六條和六個附錄。在修訂中，保留了原標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)量檢驗評定按分項、分部和單位工程劃分，其質(zhì)量劃分為“合格”、“優(yōu)良”的規(guī)定，增加了對單位工程的綜合檢驗評定，拉開了“合格”與“優(yōu)良”兩個等級的差距。第1.0.2條本標(biāo)準(zhǔn)適用于工業(yè)與民用建筑的建筑工程和建筑設(shè)備安裝工程的質(zhì)量檢驗評定。

3、2001年10月26日建設(shè)部關(guān)于廢止《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》等部令的決定。

中華人民共和國建設(shè)部令第１０６號《建設(shè)部關(guān)于廢止＜建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法＞等部令的決定》已經(jīng)２００１年１０月１９日建設(shè)部第４８次常務(wù)會議審議通過，現(xiàn)予發(fā)布，自發(fā)布之日起生效。部長 俞正聲二○○一年十月二十六日建設(shè)部關(guān)于廢止《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》等部令的決定經(jīng)２００１年１０月１９日第４８次部常務(wù)會議審議，決定廢止以下部令，現(xiàn)予發(fā)布，自發(fā)布之日起生效。

１、《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》（建設(shè)部令第２９號，１９９３年１１月１６日發(fā)布）。第十一條 建設(shè)工程實行按質(zhì)論價。對質(zhì)量達(dá)到優(yōu)良等級的工程實行優(yōu)價；對達(dá)不到國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格要求或合同中規(guī)定的相應(yīng)等級要求的工程，要扣除一定幅度的承包價。

２、《城市公有房屋管理規(guī)定》（建設(shè)部令第３４號，１９９４年３月２３日發(fā)布）。

３、《工程建設(shè)若干違法違紀(jì)行為處罰辦法》（建設(shè)部、監(jiān)察部令第６８號，１９９９年３月３日發(fā)布，商監(jiān)察部同意廢止）。

九、對“第十一條 因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持”的理解

1、“工程質(zhì)量不符合約定”的理解

作廣義理解，不僅包括工程質(zhì)量不符合雙方當(dāng)事人合同約定標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)包括不符合國家對建筑工程質(zhì)量強(qiáng)制性的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)等情形。

2、“工程質(zhì)量不符合約定”包括幾種情形

（1）建筑工程施工方不按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)規(guī)范施工造成的質(zhì)量問題。

工程設(shè)計圖紙是施工的依據(jù)，施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)也稱為施工技術(shù)規(guī)范，按照設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工是建筑工程質(zhì)量得以保證的重要前提，也是劃分責(zé)任的重要依據(jù)。如不按工序施工、偷工或減工、用次料或少用料、施工方擅自修改工程設(shè)計等均會造成質(zhì)量問題。《建筑法》“第五十八條 建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計”

（2）建筑工程施工方未按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備等造成的質(zhì)量問題。《建筑法》“第五十九條 建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗，不合格的不得使用。”

（3）建筑物在合理使用壽命內(nèi)，地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量出現(xiàn)的問題；建筑物在竣工時，屋頂、墻面留有滲漏和開列等問題。《建筑法》“第六十條 建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。”“第六十一條 交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。”

3、一般來說減少的工程價款數(shù)額及合理修復(fù)費用就是工程質(zhì)量修復(fù)所實際發(fā)生的費用。包括對原不合格工程進(jìn)行拆除、重新返工、修復(fù)的建筑材料、機(jī)械設(shè)備及人工費用等。達(dá)不成一致意見時，可采用質(zhì)量修復(fù)費用進(jìn)行鑒定的方法予以確定。當(dāng)然，發(fā)包人在請求承包人承擔(dān)質(zhì)量修復(fù)費用后，不影響其依照合同約定及有關(guān)法律規(guī)定請求承包人承擔(dān)違約責(zé)任及賠償責(zé)任。

4、此規(guī)定針對建筑工程還未交付使用（包括在建工程）出現(xiàn)質(zhì)量問題應(yīng)如何處理作出的規(guī)定。如果驗收交付使用后，出現(xiàn)質(zhì)量問題，則是依照保修規(guī)定處理。另外，不可抗力造成的質(zhì)量缺陷承包人不承擔(dān)民事責(zé)任。

第二篇：施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

一、合同簽訂前應(yīng)注意的事項

在合同簽訂前，應(yīng)對業(yè)主(發(fā)包人)及工程本身情況要做詳盡的調(diào)查。比如工程的真實 性、可靠性以及業(yè)主的資信情況，工程審批手續(xù)是否完備等等。只有在工程業(yè)主資信可靠、工程合法、手續(xù)完備的條件下，與之簽訂合同，施工方的合同權(quán)利才能得到充分的保障。

1.對發(fā)包商主要應(yīng)了解兩個方面的內(nèi)容：一是主體資格，即建設(shè)工程相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否批準(zhǔn)?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準(zhǔn)?是否進(jìn)行了招 標(biāo) 等。二是履約能力，即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。在簽訂合同前 對發(fā) 包方主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作，將不合格的主體排斥在合同的大門之外，為將來合同能夠及時、正確地實施奠定一個良好的基礎(chǔ)。

2.如果施工方施工的是分包工程，要嚴(yán)格審查發(fā)包人的項目是否是依法批準(zhǔn)的合法項 目，發(fā)包人是否依法取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得了相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查發(fā)包 人簽約代表人的資格，審查工程發(fā)包人的履約信用等。

3.對施工方的分包商主要了解的內(nèi)容有：資質(zhì)情況，施工能力，社會信譽(yù)，財務(wù)情況等。

二、合同簽訂階段應(yīng)注意的事項

1.合同價款約定清楚。

(1)《協(xié)議書》中“合同價款”的填寫，應(yīng)根據(jù)合同工程是屬于招標(biāo)工程還是議標(biāo)工程，招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書的中標(biāo)價格在協(xié)議書內(nèi)約定，非招標(biāo)工程合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定。(2)合同價格是雙方共同約定的條款，第一，要協(xié)議;第二，要確定。暫定價、暫估價、概算價都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。

(3)應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險費用的計算方法約定清楚。雙方應(yīng)約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕對值法。

(4)對于風(fēng)險范圍內(nèi)以外的風(fēng)險費用，應(yīng)約定調(diào)整方法。

(5)在施工過程中，會出現(xiàn)設(shè)計變更等情況，合同雙方都會簽訂補(bǔ)充條款，重新約定 合同價款。所以補(bǔ)充條款中一定要約定一句話：“此補(bǔ)充合同與主合同具有同等效力。”

(6)甲方簽署的工程量確認(rèn)單十分重要，在合同糾紛中，法院可依據(jù)甲、乙雙方簽署的工程量確認(rèn)單來確定爭議的合同價款。

2.工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。

(1)實踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期沒有明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“ 破土之日”、“驗線之日”以及“業(yè)主通知為主”之說，竣工日期有“驗收合格之日”、“ 交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)，簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法做出約定。

(2)目前在工程質(zhì)量驗收中，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗 收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗收的單位、人員、采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗收程序、須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。(3)建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程 中都不可避免有設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證和材料差價的發(fā)生，所以均難 “一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的 簽發(fā)、確認(rèn)做出明確規(guī)定。如果是單價合同，必須明確單價所包含的工程量內(nèi)容的清單。

3.對工程預(yù)付款、進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。

一般情況下，工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付，但如何申請撥付，需報何種文件，如何審核確定撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款認(rèn)識不一致時如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī) 定，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重工程撥款和結(jié)算的程序約定。(1)填寫約定工程預(yù)付款的額度，應(yīng)結(jié)合工程款、建設(shè)工期及包工包料情況來計算。

(2)應(yīng)準(zhǔn)確填寫發(fā)包人向承包人撥付款的具體時間或相對時間。(3)應(yīng)填寫約定扣回工程款時間和比例。(4)工程進(jìn)度款的支付時間與支付方式，以形象進(jìn)度可選擇：按月計算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算(小工程)及其他結(jié)算方式。(5)工程進(jìn)度款的撥付應(yīng)以發(fā)包方代表確認(rèn)的已完工程量，相應(yīng)的單價及有關(guān)計價依 據(jù)計算。

合同中對工程預(yù)付款、進(jìn)度款應(yīng)明確約定，發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款、進(jìn)度款的時間和金額或合同價款總額的比例。若發(fā)包人不按約定的時間和比例執(zhí)行，引起的工期順延可不 追究承包方的責(zé)任。承包方可以要求由于進(jìn)度款或預(yù)付款付款不及時帶來的損失。

4.總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方、分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂立有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性的規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不 接受總包方監(jiān)督，和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方對分包方難以管理的現(xiàn)象。因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。

以上的行為時有發(fā)生，會造成資金管理混亂，三者的資金往來出現(xiàn)交叉，在工程竣工結(jié) 算時出現(xiàn)糾紛。如果發(fā)包方將工程款直接撥入分包方賬號中，總包方可以追認(rèn)此款項，發(fā)包方必須將工程款撥入總包方賬號。如發(fā)包方不執(zhí)行，總包方可起訴法院，請求法院強(qiáng)制執(zhí)行，將工程款追回。

但是一般情況下，以上情況很少出現(xiàn)，因為在合同履行過程中，都是合同雙方之間有資 金往來和工作關(guān)系，只要在合同中與對方約定好雙方的權(quán)利和義務(wù)即可。

5.明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。

建設(shè)工程在工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員 和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和 損失。合同中應(yīng)明確列出對方派出的管理人員名單，明確其各自職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有 變更、簽證、價格確定等簽認(rèn)權(quán)的人員的簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他 人員隨意簽字，在最終結(jié)算時，雙方不認(rèn)可，引起糾紛，給施工方造成損失。

6.材料設(shè)備供應(yīng)應(yīng)約定清楚。

(1)應(yīng)詳細(xì)填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供 的時間和地點。

(2)應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任。

(3)雙方應(yīng)約定供應(yīng)材料和設(shè)備的結(jié)算方法(可以選擇預(yù)結(jié)法、現(xiàn)結(jié)法、后結(jié)法或其 他方法)。

施工合同規(guī)定是甲方供料，合同條款中必須約定材料的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供的時間和地點以及驗貨方式。如果沒有約定，工程質(zhì)量由于甲方的供料 出現(xiàn)問題，會導(dǎo)致法律糾紛。雖然在法院審理中，法院會依據(jù)事實判定甲方的原因影響工程 質(zhì)量，但是也讓施工方消耗時間，影響企業(yè)的效益。

7.不可抗力要量化。

施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費用等如何劃分均作了詳 細(xì)規(guī)定，施工方在簽訂合同時都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上 用“√”或填上“無約定”比比皆是。

國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、**、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常 見的是風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害，達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通 用條款》未明確，實踐中雙方難以達(dá)到共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害程度應(yīng)予以量化。

8.運用擔(dān)保條件、降低風(fēng)險系數(shù)。

在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔(dān)保制度來防范或減少合同條 款所帶來的風(fēng)險。如施工方在向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時，業(yè)主也應(yīng)該向施工方提供工程款 支付擔(dān)保。

業(yè)主工程款支付擔(dān)保，是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的工程款支付義務(wù)，由擔(dān)保人 為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔(dān)保。業(yè)主支付擔(dān)保的擔(dān)保金額應(yīng)與承包商 履約擔(dān)保的擔(dān)保金額相等，且不得低于合同總價與合同約定的進(jìn)度款的差額，最低擔(dān)保金 額不得低于合同金額的10%。如果沒有約定擔(dān)保條款，一旦工程款不能及時撥付，會給承包 方帶來損失。

9.違約條款就應(yīng)注意：

(1)在合同中首先應(yīng)約定發(fā)包人預(yù)付款、工程進(jìn)度款、竣工結(jié)算的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。

(2)違約金與賠償應(yīng)約定具體數(shù)額和具體計算方式，要越具體越好，具有可操作行、以防止事后爭議。

約定違約金是防止違約條款發(fā)生時，雙方發(fā)生糾紛。但是，雙方簽訂中約定了違約金條 款，但根據(jù)我國《合同法》第114條第2款：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以 請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人 民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”之規(guī)定，雙方合同約定違約金數(shù)額為合同價款的2倍，明顯高于實際損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本案情況適當(dāng)減少。

10.爭議應(yīng)注意事項。

填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應(yīng)達(dá)成一致意 見。有的工程選擇上級仲裁方式，有的工程選擇訴訟的方式，但盡可能選擇對施工方有利的 法院(有管轄的法院)。

一般情況下，合同約定的有管轄的法院都是工程所在地法院，也有約定由簽訂地法院管 轄的。

11.對補(bǔ)充條款應(yīng)注意：

(1)需要補(bǔ)充新條款或哪條、哪款需要細(xì)化、補(bǔ)充或修改，可在《補(bǔ)充條款》內(nèi)盡量 補(bǔ)充，按順序排列;

(2)補(bǔ)充條款必須符合國家現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合 同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”，“陰陽合同”在實踐中也有發(fā)生，有些業(yè)主(發(fā)包人)為了獲取不當(dāng)利益，往往強(qiáng)迫施工方壓價、墊資承包。壓縮工期以及將工程肢解發(fā)包。由 于以上行為均為法律所禁止的，如果將以上內(nèi)容寫入招標(biāo)文件或施工合同，將無法辦理招標(biāo) 文件備案和施工合同備案手續(xù)。(3)杜絕合同出現(xiàn)“按發(fā)包方有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行的條款，如發(fā)包方硬性寫入此條款，施 工方要詳細(xì)了解發(fā)包方有關(guān)規(guī)定的具體內(nèi)容，做到心中有數(shù)。否則，將會造成巨大的經(jīng)濟(jì)損 失。

總之，對于施工企業(yè)而言，建筑安裝市場僧多粥少以及建設(shè)工程工期長、工程技術(shù)復(fù)雜、資金投入量大等特點，增加了其經(jīng)營風(fēng)險。在市場競爭中，風(fēng)險雖然難以避免，但是如 果在經(jīng)營過程中，通過正確、合理地運用法律的手段來保護(hù)自己，風(fēng)險在很大程度上是可以 降低的。市場經(jīng)濟(jì)作為法治經(jīng)濟(jì)，法律必然是企業(yè)(市場主體)降低風(fēng)險、增強(qiáng)競爭力的最 有效的手段。因此，施工企業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識和積極行使法律所賦予的合法權(quán)利，并以此來保護(hù) 自己的合法權(quán)益。

第三篇：汽車加油應(yīng)注意八個問題

按照加油站的規(guī)定，汽車熄火之前是絕對不能給汽車加油的；如果工作人員沒有關(guān)閉加油槍，司機(jī)也絕對不能發(fā)動汽車，否則容易引發(fā)火災(zāi)。加油事小，可如果操作不當(dāng)，問題會很嚴(yán)重。圍繞著什么時候給汽車加油等問題，筆者采訪了有關(guān)行家。

一問：為省錢可用低標(biāo)號汽油？

不少車主喜歡加低標(biāo)號汽油。一位開著大眾POLO自稱姓張的先生說，自從油價

上漲后為了省錢，他把原來用的97號改為93號。“這對車輛沒有影響嗎？”“沒關(guān)系，反正車子舊了，無所謂。”筆者經(jīng)詢問，加油站的工作人員說，大眾POLO應(yīng)至少加97號汽油。

加油站的工作人員解釋說，通常說的90、93、97號汽油，這個數(shù)值代表了汽油的標(biāo)號，是實際汽油抗爆性與標(biāo)準(zhǔn)汽油抗爆性的比值。如果降標(biāo)使用汽油，會使汽缸溫度劇升，汽油燃燒不完全，機(jī)器強(qiáng)烈震動，從而使輸出功率下降，機(jī)件受損。90號汽油已經(jīng)不適合日益繁榮的汽車市場，而且從環(huán)保的角度來看，93號汽油取代90號汽油將是大趨勢。汽車養(yǎng)護(hù)專家胡建軍指出，高壓縮比的發(fā)動機(jī)如果選用低標(biāo)號汽油，發(fā)動機(jī)極容易產(chǎn)生爆震，發(fā)動機(jī)爆震過久，容易造成活塞燒頂、活塞環(huán)斷裂等故障，加速機(jī)件的損壞。所以，通過降低汽油標(biāo)號來節(jié)省開支實在是得不償失。

二問：標(biāo)號越高汽油質(zhì)量越好嗎？

也有一些車主熱衷于使用高標(biāo)號汽油。他們認(rèn)為，汽油的標(biāo)號就是油品純凈度和質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)。胡建軍說，其實，汽油標(biāo)號的高低只是表示汽油辛烷值的大小，絕不能把標(biāo)號與純凈度和質(zhì)量混為一談。如果使用低標(biāo)號油的發(fā)動機(jī)硬要用高標(biāo)號油就會出現(xiàn)“滯燃”現(xiàn)象，即壓到了頭它還不到自燃點，一樣會出現(xiàn)燃燒不完全現(xiàn)象，對發(fā)動機(jī)也沒什么好處。汽油的標(biāo)號只是代表汽油抗爆性能的指標(biāo)，盲目選用過高標(biāo)號的汽油，會改變點火的時間，造成汽缸內(nèi)積碳增加，長期使用也會有損發(fā)動機(jī)的壽命。所以說，高標(biāo)號汽油不等于高品質(zhì)汽油，高品質(zhì)汽油還必須在硫含量、油品穩(wěn)定性、膠質(zhì)含量等多方面指標(biāo)達(dá)到高標(biāo)準(zhǔn)。

三問：我的車型該用何標(biāo)號汽油？

胡建軍說，車主應(yīng)根據(jù)發(fā)動機(jī)壓縮比的不同，選擇不同標(biāo)號的汽油，這在每輛車的使用手冊上都會標(biāo)明。壓縮比在8.5-9.5之間的中檔轎車一般應(yīng)使用93號汽油；壓縮比大于9.5的轎車應(yīng)使用98號汽油。目前國產(chǎn)轎車的壓縮比一般都在9以上，最好使用93號或97號汽油。一些進(jìn)口高級轎車，如奔馳、寶馬，最好使用98號汽油，或按廠家建議使用專用的汽油添加劑。如果高壓縮比的發(fā)動機(jī)使用了售價較為便宜的低標(biāo)號汽油，會產(chǎn)生爆震。

四問：我的車究竟用了多少汽油？

每位車主都會有這樣的經(jīng)驗，自己車的耗油量往往比廠家產(chǎn)品手冊上的說明多出了不少。為此，筆者向部分汽車生產(chǎn)廠家求證，原來，廠家給出的數(shù)據(jù)往往是在十分標(biāo)準(zhǔn)、平坦的道路上測試出來的，現(xiàn)實駕車過程中不可能出現(xiàn)這樣理想化的條件，因為要受到前后車輛、紅綠燈的干擾以及個人駕駛習(xí)慣的影響，所以廠家的數(shù)據(jù)只是一個參考。

如今不少新車都有自動里程與油耗顯示系統(tǒng)，只要讀一下隨車的使用說明就可以自由地測試一個時間段里的平均油耗。首汽股份有限公司退休老司機(jī)王師傅告訴筆者，如果沒有油耗顯示系統(tǒng)，其實也只需要在開車前記錄一下目前的汽油量與行駛里程，晚上駕車回來時再記錄一下新的油量與里程，新舊數(shù)字相減就可以知道當(dāng)天行駛了多少里程、用了多少油，再將里程數(shù)除以耗油數(shù)就可以知道當(dāng)天每升油的平均行駛里程。如果有心多記錄一些數(shù)據(jù)，就可以為自己的車建立更加準(zhǔn)確的油耗檔案了。

五問：我該何時去加油？

很多轎車說明書上要求電噴車最好不要等燃油快要耗盡時加油，這主要是考慮電噴車的燃油泵安裝在油箱中，靠汽油來冷卻，如果燃油即將耗盡，容易引起燃油泵散熱不及時而燒壞。另外，如果燃油將耗盡也會導(dǎo)致燃油供應(yīng)不足而熄火。所以，當(dāng)燃油表的指針接近或剛剛指向紅線時，一般來講油箱內(nèi)剩下的燃油至少還可以行駛30-50km，此時您就該考慮加油了。如果您是在高速公路上行駛，千萬別等到這個時候再加油，否則萬一距離加油站較遠(yuǎn)，您的愛車就只能中途拋錨了。

加油站的一位工作人員向筆者透露，去加油站加油的時間最好選在夜間或者凌晨比較劃算，因為汽油是以體積而不是以重量計費，夜間或凌晨汽油的體積比較小，同體積的汽油可以有較好的質(zhì)量，也不太容易起泡與揮發(fā)，所以夜間或凌晨加油，可節(jié)省不少錢。

六問：在哪兒加油都一樣嗎？

筆者從北京市汽車修理廠反饋的信息得知，有不少車主因加入了不合格的汽油而導(dǎo)致油路堵塞、節(jié)氣門等部位產(chǎn)生積碳，有的甚至損傷汽缸體、活塞，車主不得不對發(fā)動機(jī)進(jìn)行大修。這是為什么呢？據(jù)修理人員講，汽油的儲存、運輸都可能導(dǎo)致雜質(zhì)的混入，加油站的儲油罐底部會有一些沉淀物，在給儲油罐加油時會把這些沉淀物激起，加入這樣的汽油，會增加發(fā)動機(jī)的積碳，嚴(yán)重時會損壞發(fā)動機(jī)。所以，在給汽車加油時，掌握加油時機(jī)還是有必要的，最好

避開加油站為儲油罐加油后的一段時間。

除了汽油中的雜質(zhì)對汽車有傷害外，有些加油站為了牟利，有時會在汽油里加甲醇等化工產(chǎn)品，加入這樣的汽油后，不僅動力表現(xiàn)差，而且還會降低發(fā)動機(jī)的使用壽命。車用汽油從外觀上很難辨別質(zhì)量的優(yōu)劣，因此在選擇加油站時，應(yīng)盡量到一些正規(guī)的加油站去加油，而且加油后要索要發(fā)票，以備出現(xiàn)問題后索賠。

七

問：已經(jīng)加了“臟油”咋辦？

汽油還有臟的？這里說的“臟油”指的是含膠質(zhì)較多的汽油，加入這樣的汽油后極易產(chǎn)生燃油濾清器堵塞、噴油器堵塞以及噴油霧化不良等現(xiàn)象，時間長了還容易在氣門和燃燒室內(nèi)形成積碳，導(dǎo)致發(fā)動機(jī)工作不正常，比如怠速不穩(wěn)、加速不良等現(xiàn)象。當(dāng)然，短時間內(nèi)加了“臟油”是不會影響車輛正常行駛的。胡建軍介紹說，加了“臟油”后要及時更換清潔汽油。具體的辦法是：排掉油箱和油路中的“臟油”，采用免拆清洗的方法徹底清洗油箱和相關(guān)油路，最好順便清洗一下噴油器和燃燒室，清洗完畢后加入清潔汽油。如果長途旅行中因沒有辦法，不得已在一些小的加油站加了油，一時無法確定是否是“臟油”，這時也不要著急，從外地回來后，最好放掉殘余的汽油，適當(dāng)清洗一下汽油箱。

八問：加油時有哪些禁忌？

筆者在走訪加油站時，工作人員都會說出加油時的一些禁忌，梳理起來大致有這些：汽車熄火之前絕對不能給汽車加油；如果工作人員沒有關(guān)閉加油槍，司機(jī)也絕對不能發(fā)動汽車，否則易引發(fā)火災(zāi)；加油時不要使用手機(jī)，最好把手機(jī)留在車內(nèi)或關(guān)機(jī)。不少車主，尤其是女司機(jī)，在加油站加油時，經(jīng)常隨意地把手機(jī)放在汽車的油箱蓋上，如果這時手機(jī)振鈴響了將導(dǎo)致火災(zāi)而燒毀汽車和汽油泵；加油時一定不要啟動汽車發(fā)動機(jī)；加油時不要吸煙；在給車輛加油時不要回到車內(nèi)。為什么呢？原來，油噴嘴正在加油時人回到車內(nèi)，加完油后去拔噴油嘴，這時會因靜電引發(fā)火災(zāi)。

最后是雷雨天氣時最好不要加油。這也是出于防雷擊、避免火災(zāi)的安全考慮。由于汽車用油屬于易燃?xì)怏w，在給汽車加油時，易燃的油蒸氣容易彌散到周圍的空氣中，萬一被雷擊中，后果不堪設(shè)想。

第四篇：淺談施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

淺談施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

摘 要：建筑工程施工合同是依法保護(hù)發(fā)承包雙方利益的法律文件。文章對 施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同時的幾個階段應(yīng)分別注意的問題進(jìn)行了探討，指出施工企業(yè) 應(yīng)充分認(rèn)識和積極行使法律所賦予的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：施工單位 建設(shè)工程施工合同 注意事項

建設(shè)工程施工合同是依法保護(hù)發(fā)承包雙方利益的法律文件，是發(fā)承包雙方在工程施 工過 程中的最高行為準(zhǔn)則。為防范合同糾紛，施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)(GF-1999-0201)過程中，應(yīng)在以下幾個方面加以注意：

一、合同簽訂前應(yīng)注意的事項

在合同簽訂前，應(yīng)對業(yè)主(發(fā)包人)及工程本身情況要做詳盡的調(diào)查。比如工程的真實 性、可靠性以及業(yè)主的資信情況，工程審批手續(xù)是否完備等等。只有在工程業(yè)主資信可靠、工程合法、手續(xù)完備的條件下，與之簽訂合同，施工方的合同權(quán)利才能得到充分的保障。在以往的工程承攬中，遇到一些不法分子利用施工方個別人、個別單位急于取得工程的心理，編造虛假的工程信息，偽造審批文件，進(jìn)行詐騙活動。因此，如果不對工程情況進(jìn)行仔細(xì) 調(diào)查，則有可能陷入商業(yè)陷阱，并造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

1.對發(fā)包商主要應(yīng)了解兩個方面的內(nèi)容：一是主體資格，即建設(shè)工程相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否批準(zhǔn)?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準(zhǔn)?是否進(jìn)行了招 標(biāo) 等。二是履約能力，即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。在簽訂合同前 對發(fā) 包方主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作，將不合格的主體排斥在合同的大門之外，為將來合同能夠及時、正確地實施奠定一個良好的基礎(chǔ)。

2.如果施工方施工的是分包工程，要嚴(yán)格審查發(fā)包人的項目是否是依法批準(zhǔn)的合法項 目，發(fā)包人是否依法取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得了相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查發(fā)包 人簽約代表人的資格，審查工程發(fā)包人的履約信用等。

3.對施工方的分包商主要了解的內(nèi)容有：資質(zhì)情況，施工能力，社會信譽(yù)，財務(wù)情況等。

二、合同簽訂階段應(yīng)注意的事項

1.仔細(xì)閱讀使用合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。

目前，建設(shè)工程使用合同文本是普遍采用建設(shè)部與國家工商行政管理局共同制定的《建 設(shè)工程施工合同》示范文本，該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組 成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合 同用語的確切含義，引導(dǎo)如何簽訂“專用條款”，更重要的是當(dāng)“專用條款”中基本條款未 作特別約定時，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。

2.合同價款約定清楚。

(1)《協(xié)議書》中“合同價款”的填寫，應(yīng)根據(jù)合同工程是屬于招標(biāo)工程還是議標(biāo)工 程，招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書的中標(biāo)價格在協(xié)議書內(nèi)約定，非 招標(biāo)工程合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定。(2)合同價格是雙方共同約定的條款，第一，要協(xié)議;第二，要確定。暫定價、暫估 價、概算價都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。

(3)填寫第23條款的“合同價款及調(diào)整”時應(yīng)按《通用條款》所列的固定價格、可調(diào) 價格、成本加薪酬三種方式，約定一種寫入本款。

(4)采用固定價格時，應(yīng)注意明確包死的種類。如：總價包死、單價包死，還是部分 總 價包死，以免履約過程中發(fā)生爭議。

(5)采用固定價格必須把風(fēng)險范圍約定清楚。

(6)應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險費用的計算方法約定清楚。雙方應(yīng)約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕 對值法。

(7)對于風(fēng)險范圍內(nèi)以外的風(fēng)險費用，應(yīng)約定調(diào)整方法。

(8)在施工過程中，會出現(xiàn)設(shè)計變更等情況，合同雙方都會簽訂補(bǔ)充條款，重新約定 合同價款。所以補(bǔ)充條款中一定要約定一句話：“此補(bǔ)充合同與主合同具有同等效力。”

(9)甲方簽署的工程量確認(rèn)單十分重要，在合同糾紛中，法院可依據(jù)甲、乙雙方簽署 的工程量確認(rèn)單來確定爭議的合同價款。

3.工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。(1)實踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期沒有明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“ 破土之日”、“驗線之日”以及“業(yè)主通知為主”之說，竣工日期有“驗收合格之日”、“ 交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)，簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法做出約 定。

(2)目前在工程質(zhì)量驗收中，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗 收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗收 的單位、人員、采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗收程序、須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。(3)建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程 中都不可避免有設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證和材料差價的發(fā)生，所以均難 “一次性包死，不作調(diào) 整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的 簽發(fā)、確認(rèn)做出明確規(guī)定。如果是單價合同，必須明確單價所包含的工程量內(nèi)容的清單。

4.對工程預(yù)付款、進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。

一般情況下，工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付，但如何申請撥付，需報何種文件，如何審核確定撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款認(rèn)識不一致時如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)

定，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng) 特別注重工程撥款和結(jié)算的程序約定。(1)填寫約定工程預(yù)付款的額度，應(yīng)結(jié)合工程款、建設(shè)工期及包工包料情況來計算。(2)應(yīng)準(zhǔn)確填寫發(fā)包人向承包人撥付款的具體時間或相對時間。(3)應(yīng)填寫約定扣回工程款時間和比例。(4)工程進(jìn)度款的支付時間與支付方式，以形象進(jìn)度可選擇：按月計算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算(小工程)及其他結(jié)算方式。(5)工程進(jìn)度款的撥付應(yīng)以發(fā)包方代表確認(rèn)的已完工程量，相應(yīng)的單價及有關(guān)計價依 據(jù)計算。

合同中對工程預(yù)付款、進(jìn)度款應(yīng)明確約定，發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款、進(jìn)度款的時間 和金額或合同價款總額的比例。若發(fā)包人不按約定的時間和比例執(zhí)行，引起的工期順延可不 追究承包方的責(zé)任。承包方可以要求由于進(jìn)度款或預(yù)付款付款不及時帶來的損失。

5.總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方、分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。

盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂立有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性的規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不 接受總包方監(jiān)督，和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方對分包方難以管理的現(xiàn)象。因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。

以上的行為時有發(fā)生，會造成資金管理混亂，三者的資金往來出現(xiàn)交叉，在工程竣工結(jié) 算時出現(xiàn)糾紛。如果發(fā)包方將工程款直接撥入分包方賬號中，總包方可以追認(rèn)此款項，發(fā)包 方必須將工程款撥入總包方賬號。如發(fā)包方不執(zhí)行，總包方可起訴法院，請求法院強(qiáng)制執(zhí)行，將工程款追回。

但是一般情況下，以上情況很少出現(xiàn)，因為在合同履行過程中，都是合同雙方之間有資 金往來和工作關(guān)系，只要在合同中與對方約定好雙方的權(quán)利和義務(wù)即可。

6.明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。

建設(shè)工程在工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員 和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和 損失。合同中應(yīng)明確列出對方派出的管理人員名單，明確其各自職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有 變更、簽證、價格確定等簽認(rèn)權(quán)的人員的簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他 人員隨意簽字，在最終結(jié)算時，雙方不認(rèn)可，引起糾紛，給施工方造成損失。

7.材料設(shè)備供應(yīng)應(yīng)約定清楚。

(1)應(yīng)詳細(xì)填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供 的時間和地點。

(2)應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任。

(3)雙方應(yīng)約定供應(yīng)材料和設(shè)備的結(jié)算方法(可以選擇預(yù)結(jié)法、現(xiàn)結(jié)法、后結(jié)法或其 他方法)。

施工合同規(guī)定是甲方供料，合同條款中必須約定材料的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供的時間和地點以及驗貨方式。如果沒有約定，工程質(zhì)量由于甲方的供料 出現(xiàn)問題，會導(dǎo)致法律糾紛。雖然在法院審理中，法院會依據(jù)事實判定甲方的原因影響工程 質(zhì)量，但是也讓施工方消耗時間，影響企業(yè)的效益。

8.不可抗力要量化。

施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費用等如何劃分均作了詳 細(xì)規(guī)定，施工方在簽訂合同時都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上 用“√”或填上“無約定”比比皆是。

國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、**、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常 見的是風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害，達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通 用條款》未明確，實踐中雙方難以達(dá)到共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害程度應(yīng)予以量化。

9.運用擔(dān)保條件、降低風(fēng)險系數(shù)。

在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔(dān)保制度來防范或減少合同條 款所帶來的風(fēng)險。如施工方在向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時，業(yè)主也應(yīng)該向施工方提供工程款 支付擔(dān)保。

業(yè)主工程款支付擔(dān)保，是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的工程款支付義務(wù)，由擔(dān)保人 為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔(dān)保。業(yè)主支付擔(dān)保的擔(dān)保金額應(yīng)與承包商 履約擔(dān)保的擔(dān)保金額相等，且不得低于合同總價與合同約定的進(jìn)度款的差額，最低擔(dān)保金 額不得低于合同金額的10%。如果沒有約定擔(dān)保條款，一旦工程款不能及時撥付，會給承包 方帶來損失。

10.違約條款就應(yīng)注意：

(1)在合同第35.1款中首先應(yīng)約定發(fā)包人對《通用條款》第24條(預(yù)付款)、第26條(工程進(jìn)度款)、第33條(竣工結(jié)算)的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。

(2)違約金與賠償應(yīng)約定具體數(shù)額和具體計算方式，要越具體越好，具有可操作行、以防止事后爭議。

約定違約金是防止違約條款發(fā)生時，雙方發(fā)生糾紛。但是，雙方簽訂中約定了違約金條 款，但根據(jù)我國《合同法》第114條第2款：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以 請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人 民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”之規(guī)定，雙方合同約定違約金數(shù)額為合同價款的2倍，明顯高于實際損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本案情況適當(dāng)減少。

11.爭議應(yīng)注意事項。

填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應(yīng)達(dá)成一致意 見。有的工程選擇上級仲裁方式，有的工程選擇訴訟的方式，但盡可能選擇對施工方有利的 法院(有管轄的法院)。

一般情況下，合同約定的有管轄的法院都是工程所在地法院，也有約定由簽訂地法院管 轄的。

12.對補(bǔ)充條款應(yīng)注意：

(1)需要補(bǔ)充新條款或哪條、哪款需要細(xì)化、補(bǔ)充或修改，可在《補(bǔ)充條款》內(nèi)盡量 補(bǔ)充，按順序排列;

(2)補(bǔ)充條款必須符合國家現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合 同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”，“陰陽合同”在實踐中也有發(fā)生，有些業(yè)主(發(fā)包人)為了獲取不當(dāng)利益，往往強(qiáng)迫施工方壓價、墊資承包。壓縮工期以及將工程肢解發(fā)包。由 于以上行為均為法律所禁止的，如果將以上內(nèi)容寫入招標(biāo)文件或施工合同，將無法辦理招標(biāo) 文件備案和施工合同備案手續(xù)。(3)杜絕合同出現(xiàn)“按發(fā)包方有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行的條款，如發(fā)包方硬性寫入此條款，施 工方要詳細(xì)了解發(fā)包方有關(guān)規(guī)定的具體內(nèi)容，做到心中有數(shù)。否則，將會造成巨大的經(jīng)濟(jì)損 失。

總之，對于施工企業(yè)而言，建筑安裝市場僧多粥少以及建設(shè)工程工期長、工程技術(shù)復(fù)雜、資金投入量大等特點，增加了其經(jīng)營風(fēng)險。在市場競爭中，風(fēng)險雖然難以避免，但是如 果在經(jīng)營過程中，通過正確、合理地運用法律的手段來保護(hù)自己，風(fēng)險在很大程度上是可以 降低的。市場經(jīng)濟(jì)作為法治經(jīng)濟(jì)，法律必然是企業(yè)(市場主體)降低風(fēng)險、增強(qiáng)競爭力的最 有效的手段。因此，施工企業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識和積極行使法律所賦予的合法權(quán)利，并以此來保護(hù) 自己的合法權(quán)益。

第五篇：建設(shè)工程施工合同簽訂應(yīng)注意的事項

建設(shè)工程施工合同簽訂應(yīng)注意的事項建設(shè)工程施工合同是承、發(fā)包雙方為完成商定的建筑安裝工程項目，規(guī)定建設(shè)方與施工方權(quán)力與義務(wù)的法律文書，對雙方都有嚴(yán)格的約束力。合同條款是否合法、完備、嚴(yán)謹(jǐn)、明確、及時，都會對合同的履行、雙方利益產(chǎn)生直接、重要的影響。簽訂嚴(yán)密、合理、合法的工程施工合同，是中標(biāo)后進(jìn)行價格管理的重要一步。為此，必須引起建設(shè)方與施工方的高度重視。

目前從審計掌握的情況來看，我區(qū)各建設(shè)單位在建設(shè)合同簽訂方面應(yīng)注意以下事項：

1、合同簽訂前，應(yīng)對工程量清單計價方式下施工合同履行期間可能遇到的問題進(jìn)行研究，通過對合同條款的約束，降低實施風(fēng)險。首先，就投標(biāo)文件的不完全性和其他瑕疵的談判成果以合同條款的形式固定下來，避免結(jié)算審計時產(chǎn)生爭議。其次，結(jié)合自身條件和項目情況，逐條研究合同通用條款，將不利因素在專用條款中加以合理限制。

2、施工合同的簽訂必須以招標(biāo)文件和投標(biāo)書為依據(jù)，合同的內(nèi)容必須與招標(biāo)文件和投標(biāo)書一致。這是中標(biāo)后承包合同簽訂的一個基本要求，合同雙方應(yīng)十分注意和重視。

3、簽訂施工合同后至竣工結(jié)算這一階段的工作重點應(yīng)注意三個方面：一是工程量計量。計量是以施工圖紙為依據(jù)，以質(zhì)量合格為前提。二是工程變更的審核和反索賠。做好此項工作要有預(yù)見性，要以合同為依據(jù)，實事求是，注意時效和程序。三是竣工結(jié)算的審核。結(jié)算應(yīng)

以施工合同和《工程量清單計價規(guī)范》中有關(guān)工程結(jié)算的原則處理，如果承發(fā)包雙方都能按《工程量清單計價規(guī)范》的要求合理計價報價，認(rèn)真簽訂施工合同，嚴(yán)格實施合同，竣工結(jié)算工作就可順利完成。

4、各項目建設(shè)單位在與施工單位簽訂工程承包合同時，應(yīng)明確簽訂施工單位編制結(jié)算資料虛報造價的違約責(zé)任條款，即：審計凈核減額超過送審造價的10%以上的項目，超出部分作為結(jié)算資料失實追究責(zé)任，其凈核減的10%作為違約金，由建設(shè)單位從應(yīng)付工程價款中代扣，統(tǒng)一上繳區(qū)財政。

5、建設(shè)工程合同采用文本合同，并在簽訂合同后五個工作日內(nèi)將建設(shè)工程合同及廉政責(zé)任書報小型建設(shè)工程管理中心備案，小型建設(shè)工程管理中心出具回執(zhí)。嚴(yán)禁隨意拋開中標(biāo)結(jié)果，簽訂施工合同或通過簽訂補(bǔ)充合同變相否定招標(biāo)結(jié)果的行為。嚴(yán)禁先開工后招標(biāo)和開小標(biāo)干大工程等不合規(guī)招標(biāo)行為的發(fā)生。

6、建設(shè)主管部門應(yīng)負(fù)責(zé)審查施工合同的主要條款與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書是否一致。建設(shè)單位應(yīng)依法加強(qiáng)對施工總包、分包的管理，項目分包應(yīng)按國家法律法規(guī)及實施細(xì)則的有關(guān)要求組織實施，建設(shè)單位不得指定分包單位。