第一篇:司法鑒定意見書基本內容[本站推薦]
司法鑒定意見書基本內容
司法鑒定意見書是司法鑒定機構和司法鑒定人對委托人提供的鑒定材料進行檢驗、鑒別后出具的記錄司法鑒定人專業判斷意見的文書,一般包括標題、編號、基本情況、檢案摘要、檢驗過程、分析說明、鑒定意見、落款、附件及附注等內容。
第二篇:司法鑒定意見書
司法鑒定意見書
鑒定結論是指在訴訟活動中,為查清案件事實,按照訴訟法的有關規定,由司-法-部門指派或聘請有專門知識的人,運用科學技術原理和方法,對與案件有關的專門性問題進行科學認定、特定檢驗、綜合分析所作出的書面結論性意見,司法鑒定意見書。鑒定結論是刑事、民事、行政三大訴訟法規定的七種法定證據之一,在訴訟中鑒定結論除具有其他證據共有的功能,即法官借以查明案件事實,認定案件性質外,還以其專門的、特殊的判斷和認定方式,使那些初步具有證明作用的材料呈現出特有的證明力。但是,從三大訴訟法的規定可以看出,鑒定結論只是證據材料的一種,沒有預定的證明力,不具有優先采信或必須采信的證據地位,其必須經過當事人質證和法官審核,才能作為認定案件事實的根據。在司法實踐中,由于種種原因,鑒定人幾乎不出庭作證,對鑒定結論的審查判斷主要取決于法官的立常然而,由于法官在認知方法、法律素質和對案件的理解思考等方面的差異,其對鑒定結論的認識、理解和最終評判都是不同的。由于對鑒定結論所持的態度不同,案件的判定結果也會相應地發生變化,司法實踐所追求的判定結果的同一性、必然性受到了挑戰。因此,筆者就如何審查鑒定結論談點自己的看法,以期能起拋磚引玉之效。
一、對鑒定結論形式要件的審查
(一)對鑒定主體進行審查
1.審查鑒定機構、鑒定人是否合法,是否具有鑒定資格。法律規定,對有關專門性問題的鑒定,有法定鑒定機構的必須由法定鑒定機構進行鑒定,只有在無法定鑒定機構的才由法院指定或委托其他鑒定機構或人員進行鑒定,這說明并不是只要具備專業知識就可以隨便進行鑒定的,即便其鑒定結果有可能是正確的。比如臨床醫生寫的傷情證明和醫療費用的證明,傷害致死案中由病理學家解剖后作出死亡原因的報告。這些如果不是由法院指定,都是不能作為鑒定結論或者相當于鑒定結論的證據來使用的,因為鑒定主體不合法。同時,鑒定人必須是成年的公民,即年滿十八歲的公民。這主要是從兩個方面考慮:一是只有成年人智力才健全,才能承擔鑒定任務;二是成年人才能對自己的行為后果承擔相應的法律責任。
2.審查鑒定人是否具有解決專門性問題所具備的知識、技能和經驗。鑒定結論是鑒定人對專門性問題的認識結果,這一認識結果是建立在鑒定人專門知識、技能和經驗基礎之上的。通常判斷鑒定人是否具有專門知識、技能和經驗要考慮以下三個方面:一是是否接受過專門訓練,取得某種資格;二是在某一領域的理論和學術成就如何;三是是否有從事某種行業的經歷,司法鑒定《司法鑒定意見書》。具體考慮的因素有專業教育、執業的年限、職業技術職稱、科研成果、鑒定經驗、執業證書年檢等。
3.審查鑒定人是否具有法律所規定應當回避的情形。鑒定人是訴訟參加人,因而其必須符合法律關于回避的規定,即其必須是控辯雙方以外的保持科學立場的中立人,否則,其所作的鑒定結論應視為無效結論,不予采納。具體來說,鑒定人具有下列情形之一應當回避:一是本案的當事人,或者是當事人的近-親屬;二是本人或其近-親屬與本案有利害關系;三是擔任過本案的證人、勘驗人、辯護人或訴訟代理人;四是與本案當事人有其他關系,可能影響司法鑒定公正的。
4.審查鑒定人是否具有誠實、客觀、公正的品格。實踐表明,凡是需要鑒定的事項一般是比較復雜的,也是比較關鍵的。鑒定人的結論在一定程度上可以說是一言九鼎、舉足輕重。這就要求鑒定人應當具備其職業需要的品格,而誠實、客觀、公正是鑒定人所必須的品格。所謂誠實是指要敢于講老實話,講經過科學鑒別所得出的結論;所謂客觀是指鑒定過程中一切均要從鑒定材料出發,不攙雜使假,按照原始的材料遵循嚴格的程序,本著科學的精神,作出正確的結論;所謂公正是指鑒定人站在對法律和事實負責的立場上進行鑒定,不受其他因素的干擾和影響。
(二)對鑒定內容進行審查
1.審查鑒定內容是否屬于鑒定機關業務范圍。司法鑒定機構應當嚴格按照登記管理機關所核定的司法鑒定業務范圍、執業類別開展鑒定業務,不得從事未經登記管理機關核定的司法鑒定事項。如果司法鑒定機構超越其被核準的鑒定業務范圍從事鑒定活動,其作出的鑒定結論應為無效的鑒定結論。
2.審查鑒定客體與案件之間有無關聯性。只有為查明案件真實情況所需要的,對與案件事實有關聯性的客體作出的鑒定結論才可以在訴訟中使用。如對一把作為兇器的水果刀進行鑒定,鑒定要求是判明刀上遺留的血型和指紋,那么鑒定結論中關于遺留血型和指紋的部分可運用于訴訟,而證明其他無關內容的部分就不應該在訴訟中被采用。
3.審查鑒定內容是否具有專門性。按照法律規定,我國實行的是專門性問題鑒定制度。訴訟中的專門性問題可分以下幾類:一是內容涉及法律專業以外的學科、專業或領域的問題;二是需要運用專門知識、理論、經驗來判斷和認識的問題;三是需要專門技術、手段、方法檢驗或處理的問題。如果鑒定內容不具有專門性,其結論就不應該在訴訟中被采用。
4.審查鑒定人所采用的技術設備是否先進,操作程序是否規范,采取的方法是否正確。具體包括審查鑒定人運用儀器設備的條件是否先進;技術檢驗手段是否完善;檢驗步驟、方法是否正確;其所獲得結論的穩定性和準確性如何等。在鑒定中,往往只要在某一個環節出現差錯,或檢測不到位,都直接影響到鑒定結論的正確性和可信度。當然,進行該項審查時會涉及到許多專業性技術問題,可能為辦案人員所不能理解,出現這種情況,可通過向專家咨詢予以解決。
5.審查鑒定材料是否真實、充分,質量是否符合要求。具體要審查鑒定材料的來源是否合法;鑒定材料的發現、提娶處理、固定方法是否符合科學要求;鑒定材料提取的部位是否準確,在儲存、運送過程中有無遭到損壞;鑒定材料有無變形、偽裝;鑒定材料的性狀、數量、質量是否符合要求。如果鑒定材料在來源真實、數量充足、具有可比性這三個條件中缺少任何一個,我們都可以懷疑鑒定結論的科學性、正確性。
6.審查鑒定時間是否恰當。由于某些檢材會隨著時間變化而變化,因此在不同的時間對同一檢材進行鑒定就會得出不同的結論。比如對水泥的安全性檢測,對檢測的期限要求就相當高,如果不在有效的期限內對水泥樣本作出檢測,其結論往往是不真實的。
第三篇:司法鑒定意見書
文書2
×××司法鑒定中心(所)
司法鑒定意見書
司法鑒定機構許可證號:
聲 明
1.司法鑒定機構和司法鑒定人根據法律、法規和規章的規定,按照鑒定的科學規律和技術操作規范,依法獨立、客觀、公正進行鑒定并出具鑒定意見,不受任何個人或者組織的非法干預。
2.司法鑒定意見書是否作為定案或者認定事實的根據,取決于辦案機關的審查判斷,司法鑒定機構和司法鑒定人無權干涉。
3.使用司法鑒定意見書,應當保持其完整性和嚴肅性。
4.鑒定意見屬于鑒定人的專業意見。當事人對鑒定意見有異議,應當通過庭審質證或者申請重新鑒定、補充鑒定等方式解決。
地 址:× ×省× ×市× ×路× ×號(郵政編碼:000000)聯系電話:000-00000000
×××司法鑒定中心(所)
司法鑒定意見書
編號:(司法鑒定專用章)
一、基本情況
二、基本案情
三、資料摘要
四、鑒定過程
五、分析說明
六、鑒定意見
七、附件
司法鑒定人簽名(打印文本和親筆簽名)及《司鑒定人執業證》證號(司法鑒定專用章)
×年×月×日
共 頁第 頁 注:
1、本司法鑒定意見書文書格式包含了司法鑒定意見書的基本內容,各省級司法行政機關或司法鑒定協會可以根據不同專業的特點制定具體的格式,司法鑒定機構也可以根據實際情況作合理增減。
2、關于“基本情況”,應當簡要說明委托人、委托事項、受理日期、鑒定材料等情況。
3、關于“資料摘要”,應當摘錄與鑒定事項有關的鑒定資料,如法醫鑒定的病史摘要等。
4、關于“鑒定過程”,應當客觀、詳實、有條理地描述鑒定活動發生的過程,包括人員、時間、地點、內容、方法,鑒定材料的選取、使用,采用的技術標準、技術規范或者技術方法,檢查、檢驗、檢測所使用的儀器設備、方法和主要結果等。
5、關于“分析說明”,應當詳細闡明鑒定人根據有關科學理論知識,通過對鑒定材料,檢查、檢驗、檢測結果,鑒定標準,專家意見等進行鑒別、判斷、綜合分析、邏輯推理,得出鑒定意見的過程。要求有良好的科學性、邏輯性。
6、司法鑒定意見書各頁之間應當加蓋司法鑒定專用章紅印,作為騎縫章。司法鑒定專用章制作規格為:直徑4厘米,中央刊五角星,五角星上方刊司法鑒定機構名稱,自左向右呈環行;五角星下方刊司法鑒定專用章字樣,自左向右橫排。印文中的漢字應當使用國務院公布的簡化字,字體為宋體。民族自治地區司法鑒定機構的司法鑒定專用章印文應當并列刊漢字和當地通用的少數民族文字。司法鑒定機構的司法鑒定專用章應當經登記管理機關備案后啟用。
7、司法鑒定意見書應使用A4紙,文內字體為4號仿宋,兩端對齊,段首空兩格,行間距一般為1.5倍。
第四篇:司法鑒定補充意見書
對寶強司鑒字(2012)08—1號司法鑒定
補充意見書的回復
1、關于第二張簽證單,我方與申請人簽字確認的“工程決算書”已調增了基礎加深1m的全部費用,①工程決算書中序號2、3、5、6中對土方開挖及土方回填工程量及費用進行了調增;②工程決算書中序號34、35、36中對磚基礎、鋼筋、構造柱工程量及費用進行調增。由于“工程決算書”是按照09清單計價規則、2004建筑工程消耗量定額、2009陜西省建筑工程參考價目表進行結算及取費,人工單價按42元/工日計取,故加深1m,不存在人工費補差,應該取消補充意見書中基礎加深1m工日補差增加工程費17506.27元。
2、關于司法鑒定補充意見書中第三張鑒證單,二次施工增加工程費41650.99元。我方認為南樓分段施工并沒有增加工程量,沒有影響工期,石壩河醫院基礎驗收為2010年11月3日,主體封頂2011年元月10日完成,主體完成天數為68天。石鼓鎮衛生院為磚混結構,建筑面積3631.26㎡,主體68天為正常完成工期。因此,南樓分段施工對本工程成本影響非常有限,我方不能接受補充意見書對第三張鑒證單,二次施工增加工程費41650.99元。我方能夠接受的標準,為寶雞市交易中心造價科,咨詢時提出的補償意見:既按南樓分段施工影響面積673.92平米主體階段工程造價的3%進行補償,既3830257.93÷3631.26×673.92×60%×3%=12795.33元。請仲裁予以采納,以支持公平公正。
3、關于鑒定意見分析說明中第三張鑒證單,窩工和違約賠償問題,盡管鑒定意見提出不屬于本次鑒定范圍,但又重復提出了參考不可預見費調增29068.86元,由于此項費用為同一個問題第三次重復出現的工程費用,故應予以取消。其理由為:
①、我方與施工方在雙方簽字確認的工程決算書中,將南樓施工的全部工程費用已經結算給了施工單位。
②、本次鑒定意見書對第三張鑒證單涉及的南樓分段施工增加了其它直接費,一次塔吊費,鋼筋接頭費,人工降效費等,為第二次重復計算的工程費共計41650.99元(我方接受12795.33元)。
③、本次鑒定意見又第三次對第三張鑒證單,提出了窩工和違約賠償問題,并且建議按綜合增加5%進行計算,共計29068.86元。我方不同意一張鑒證單多次重復計算工程費用,實在太過分,顯失公平,仲裁不應予以支持。況且事實上并未造成窩工、更沒有停工,主體工程68天完成,屬于主體工程正常完成。
總之,本次仲裁,我方從解決問題,化解矛盾出發,愿意接受第一張簽證單及第三張簽證單共計20628.15+12795.33=33423.48元。
陜西金田置業開發有限公司
2012年1月25日
第五篇:關于司法鑒定意見書的異議
關于對河南世紀工程造價咨詢有限公司 豫世建價【2016】鑒字第號文書鑒定意見書的異議
申請人:信陽萬家燈火實業有限公司 住所:信陽市浉河區張李灣商住城辦公室 法定代表人:于濤該公司懂事長
異議事項:
事實與理由:
貴院委托鑒定中心所做的河南世紀工程造價咨詢有限公司豫世建價【2016】鑒字第號鑒定意見書,我方已收悉。被告認為:(如果你對鑒定有法律上異議,可以按照下面的方法做,專業性異議造價員寫):
一、堅持申請重新鑒定。
如果因鑒定結論錯誤不服而要推翻,則一定要堅持申請重新鑒定。那么取得法官對重新鑒定的支持就是首要目的。當事人就不能單純的只是提出申請,而要圍繞重新鑒定申請準備充分合理的理由,要盡量搜集證據,要盡其所能。比如對鑒定結論提出充分有據合法合理的異議,包括針對鑒定程序和鑒定結果等等。
《關于民事訴訟證據的若干規定》第27條規定“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的,人民法院應當準許:
(一)鑒定機構或鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴重違法的;
(三)鑒定結論明顯依據不足的;
(四)經過質證認定不能作為證據使用的其他情形”內容,以及第28條規定“一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據足以反駁,并申請重新鑒定的,人民法院應予準許”等內容。但“何謂“鑒定程序嚴重違法”、“鑒定結論明顯依據不足”、“經過質證認定不能作為證據使用的其他情形”、“有證據足以反駁”并無明確和具體的標準。所以就大有文章可做,完全在于當事人自己的努力了。比如,有些當事人在提出重新鑒定申請后并不能提出充分的理由,或者提出了充分的理由而法官并不支持。那么可能最終會放棄重新鑒定申請,或者無奈得同意不滿意的鑒定結論。很多當事人不懂得可以利用依法申請法官回避或者投訴的手段來達到重新鑒定的目的。
二、向司法行政機關投訴反映,以達到撤銷違法司法鑒定結論的目的。
如果司法鑒定機構違法違紀進行司法鑒定活動,則可以向省級司法行政部門投訴。司法行政部門可以對其違法行為進行調查和處理從而使得原鑒定結論作廢或者司法鑒定結構主動撤銷違法的鑒定結論。
當前的司法鑒定實踐中,鑒定機構作為商業主體很多都存在委托受理把關不嚴,鑒定結論草率,鑒定程序不規范,鑒定暗箱操作及受賄腐敗的問題。所以投訴舉報司法鑒定機構違法行為的方式也是可以考慮選擇的。
三、主動搜集其他證據推翻鑒定結論,使得鑒定結論不能作為定案證據。
細心的當事人會發現,正規的司法鑒定意見書首頁會有一份“聲明”。其內容往往包括什么委托人應當向鑒定機構提供真實、完整、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性、合法性負責之類的話語。言外之意,鑒定意見是基于檢材真實、完整、充分、合法等基礎之上。如果我們能夠搜集到有關否定檢材真實、完整、充分、合法的證據,則鑒定意見失去基礎,自然不能作為定案證據。另外,針對那些缺乏分析論證只有粗糙含糊性結論的鑒定意見書,我們也可以自行委托更加權威的鑒定機構來做出精益求情論述細致嚴密的鑒定意見來向法庭提交。盡管這種鑒定意見可能法官不予理睬。但對法官絕對會起到一定的影響。因為都是意見,法官更喜歡意見的分析推理而不只是口號性的結論;
(一)司法鑒定委托程序。
司法鑒定委托程序方面有法律規定,比如鑒定依據的檢材要先經雙方當事人質證。鑒定材料經質證,確保真實、完整、充分,與案件有關聯性。如果沒有質證,則那么委托程序就違法了。如果是受害人單方面自行委托的司法鑒定,則可以就氣委托程序提出異議,從而申請重新鑒定。
(二)鑒定機構的鑒定程序。
鑒定機構及鑒定人的資質要符合法律規定。司法鑒定人依法獨立、客觀、公正地進行鑒定,不受任何個人和組織的非法干預。鑒定人要執行回避等法律規定。司法鑒定程序的規定很多,包括最高人民法院的有關規定。其中司法部頒布的《司法鑒定程序通則》對司法鑒定從受理委托到鑒定結論出具等各環節都作出了明確的法律要求可供查閱甄別。
(三)鑒定標準適用。
司法鑒定往往涉及的是專業性問題,但很多專業性問題并無統一的鑒定標準,不同標準的適用決定了鑒定結論的巨大差別。這就是司法鑒定的實際情況。但普通的當事人并不知道這些,他們往往只能無奈地接受結論,只是因為鑒定結論是專家做出的,而自己并不懂鑒定應該依據什么標準,更不知道有很多標準可供選擇。那么到底在某個專業問題上應該適用什么標準呢?可以說仁者見仁智者見智。而且同樣的鑒定標準,也可能存在理解和適用上的不一致。專家也存在理解適用錯誤的情況。因此,針對具體的鑒定結論,吃透案情,熟悉各種鑒定標準就顯得非常重要了。
(四)鑒定結論證據能力。
在我國司法審判實踐中,法官們通常過分地夸大鑒定結論的科學性,而忽視鑒定結論的“意見”屬性,把本應需要嚴格審查的“意見”證據當作“結論”而直接適用于案件事實的判斷,鑒定意見的濫用在這種情況下在所難免。但我們可以從《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》中發現其第1條明確規定“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動”,該條不僅明確了司法鑒定的概念,同時也指出了鑒定結論的性質,即鑒定結論實際上僅僅是鑒定人向法庭提供一項鑒定意見而已,意見暗示的意思之一便是其僅僅代表了一家之言,既可能正確,也可能發生錯誤,因此鑒定結論并不具有任何預決的效力。鑒定意見只有在具有法律規定的證據資格的情況下,并經過庭審質證和辯論才可以成為法官據以做出判斷的證據,也就是說鑒定結論實際上是那些順利通過法庭程序限制而具有證據能力的“鑒定意見”,鑒定結論是鑒定意見的使用結果。所以,對其進行充分有效的質證很關鍵。如果發現了問題就要充分的揭露從而暴露其證據能力不足。另外,就某些復雜問題要堅持讓鑒定人出庭接受質證,否則不能認可鑒定結論書。依據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第27條規定:“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:?.(3)鑒定結論明顯依據不足的。”另外,司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條,有下列情形之一的,司法鑒定機構可以接受委托進行重新鑒定:
(四)委托人或者其他訴訟當事人對原鑒定意見有異議,并能提出合法依據和合理理由的。
綜上所述,為維護申請人的合法權益,確保司法的公正,特申請重新鑒定,請予準許。此致
信陽市中級人民法院
申請人:信陽萬家燈火實業有限公司 2016年月日
隨著中國建筑房地產市場近幾年的快速發展,建設工程施工合同糾紛案件也大幅攀升,而幾乎所有的工程施工合同糾紛案件均是因結算而起。由于工程造價鑒定專業技術性比較強,人民法院在判決工程欠款數額時,基本上完全依賴于工程造價鑒定機構所作出的鑒定意見。故工程造價鑒定意見的客觀、公平、公正與否對案件判決的公平、公正就起著舉足輕重的作用。工程造價鑒定專業性、技術性非常強,又需要與法律相結合。現就工程造價鑒定中經常遇到的三個問題進行探討
一、合同無效時,工程造價鑒定的計價方法或計價標準
各地法院司法技術部門均會碰到這種情況:合同無效,申請鑒定方會根據合同效力對自身是否有利來寫鑒定申請內容;合同無效,但合同約定的計價及結算方式對自身有利,其鑒定申請就會要求按照合同約定的計價方式進行鑒定;如果合同無效,對自身不利,鑒定申請就會要求按照定額依實鑒定。
這時,法院司法技術部門是否應該按照鑒定申請委托鑒定呢?最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第二條的規定:建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收不合格的,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。根據該法律規定,建設工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定計算工程價款,但是是否也可以不要求按照合同約定計算工程價款呢?司法技術部門對外委托書如何填寫委托事項?
在筆者所在的司法技術部門就曾遇到這樣的問題,建設工程施工合同無效,施工單位申請鑒定,直接在鑒定申請書中寫明要求按照定額依實進行造價鑒定。當時,我們部門的做法是,直接在對外委托鑒定書中寫明建設工程施工合同無效,按照合同約定的結算方式進行鑒定,當然這也是司法技術部門同審判部門結合后的意見。這樣處理的理由是:不會造成與審判脫節,如果直接按照當事人申請內容鑒定,那么就會出現鑒定意見不是法院依法應當采用的。
最高人民法院上述司法解釋,建設工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定的結算方式計算工程價款,實際上該條解釋按照無效合同約定的結算方式計算工程價款是原則性的規定,即合同無效也應當按照合同約定結算方式計算工程價款。因為考慮到建設工程造價基本都是依據各地方建設行政主管部門頒布的建設工程定額,以及當地的人工、材料、機械等要素價格的調價文件,這些文件也稱行業統一定額。這是一整套在計劃經濟條件下形成的用于確定行業勞動生產率的權威價格指標體系。按照定額計算的工程造價,往往遠遠高于合同約定的結算結果。在中國建筑市場上,投標時各施工單位基本都是依據同一套設計施工圖紙,按照定額計算出工程造價,根據自身的管理能力,技術水平,在定額造價基礎上讓利8%-22%進行投標報價。如果合同無效,按照定額計算工程造價,反而讓一方獲得額外利益,這對于雙方均不公平。故無論合同是否有效,在委托鑒定時,均應當按照合同約定的結算方式委托鑒定。
二、鑒定機構在技術問題上固執己見,應如何處理
實踐中,常常會存在鑒定初步意見出來后,雙方當事人對初步意見提出異議。如果提出的異議與鑒定初步意見出入比較大,司法技術部門應當組織鑒定機構、雙方當事人對初步鑒定意見進行聽證。雙方當事人也會委派造價專業人員參加聽證會,并就造價專業技術性問題向鑒定人提出質詢。如果當事人所提異議有明確的文件規定及相關解釋,但鑒定人仍模糊回答,也不修改鑒定意見,有爭議部分也不單列,固執己見地出具鑒定意見。遇到這樣的鑒定機構,司法技術部門應如何處理?
筆者認為,在出現此種情況時,司法技術部門應當在鑒定意見出來前,到建設行政主管部門即當地的標準定額管理站進行咨詢。2008年7月9日中華人民共和國住房和城鄉建設部與中華人民共和國國家質量監督檢驗檢疫總局聯合下發的GB50500-2008《建設工程工程量計價規范》4.9.1條的規定:在對工程造價的計價方式、標準等相關問題出現爭議,由當地建設行政主管部門進行解釋。也就是說,當地的工程造價建設行政主管部門是對造價爭議問題作出解釋的權力機構。如果建設部門作出解釋后,鑒定人仍不采納并修改,司法技術部門應更換鑒定機構,取消其鑒定資格,申請人有權要求鑒定人返還鑒定費用;同時,還可以向主管部門提出司法建議。
如果鑒定意見已經出來后,一方當事人認為所提出的大量異議在鑒定意見中未得到任何實質性回復,當事人應如何救濟?筆者認為:鑒定意見出來后,司法技術部門只能將鑒定意見轉交審判部門,司法技術部門主辦人員應以情況說明的的形式,將鑒定中出現的情況明確告知審判部門,由審判部門去建設行政主管部門去做上述工作。
三、當鑒材與現場不符時,如何進行鑒定
有這樣一個案例,施工單位承建建設單位一條步行街兩側的29棟四層商住樓,后經竣工全部驗收合格,但由于雙方無法就結算達成一致意見,施工單位起訴至法院。法院依施工單位申請就其施工內容的造價委托鑒定。司法技術部門將該案委托給河南一家具有甲級造價資質的鑒定機構進行鑒定,并將施工單位提交的經建設單位質證的竣工圖紙、工程聯系單、現場簽證單、變更通知單等轉交給鑒定機構。鑒定過程中,鑒定機構曾多次要求司法技術部門組織當事人勘察現場。鑒定初步意見稿出來后,雙方都對該初步意見提出了大量異議,但建設單位異議涉及數額較大。聽證會上,建設單位提出鑒定意見中有四大項與現場實際做法根本不符,應當按照現場實際情況計算工程量。施工單位意見是:雙方簽訂的《建設工程施工合同》明確約定:竣工結算時,工程量依據竣工圖紙、現場簽證單、變更通知單、工作聯系單等書面文件確定。故應按照竣工圖紙、現場書面文件等資料計算工程量,不應當按照現場實際做法計算。
工程建設過程中,往往會出現部分工程無法按照圖紙施工的現象,這時也就會出現建設單位下發變更通知,或施工單位通過工程聯系單提出變更并對工程量的變化進行現場簽證。然而,由于中國人的處事習慣,再加上許多人不能真正用法律的武器維護自身的合法權益等多種因素,導致工程施工中出現變更時,建設單位及施工單位有時會就變更只作出口頭約定,變更減少的工程量不再簽證,還按圖紙進行結算,但施工單位要為建設單位承包范圍之外的某項工程進行施工。
筆者認為:鑒于中國建筑市場行情,如果合同中對竣工結算按照書面簽證、變更進行結算有明確約定的,鑒定機構就應當按照合同約定進行工程量計算,不應當按照工程實際做法或工程現場進行鑒定。如果一方對此提出異議,應當區分不同情況進行處理:
1、對于提出隱蔽工程做法與圖紙不符的情況,上述案例中建設單位提出的其中一項地下雨污水管道的墊層問題,就屬于提出的隱蔽工程與圖紙不符的情況。因地下雨污水管道位于地下一兩米深處,無法再看到實際做法,法院及鑒定機構要想查清是否如建設單位所說,就必須進行破壞性試驗,但法院及鑒定機構均沒有質量認定的資格,也不應超越職權去認定。故對此異議可以不予采納,應當根據合同約定的書面資料計算工程量。
2、對于那些僅從工程外觀就可以看出書面文件與現場不一致時,鑒定機構也不應當斷然就按照實際做法進行鑒定。針對合同有明確約定按照書面文件計算工程量,而一方當事人仍提出異議的,鑒定機構應當將該項目按圖紙和現場實際情況分別計算造價數額并分別單列。待開庭審理時,由雙方提供證據來證明到底應該按哪個造價數額計入工程造價。如果提出應按照實際做法計算的一方,提供了其已要求對方進行簽證的通知或書面文件,但對方未提出異議也不與確認,這時就應當按照現場實際情況計算的造價數額計入工程造價。