第一篇：【智匯通云智庫】公司企業合并時的債權債務概括承受

公司企業合并時的債權債務概括承受

債權債務概括承受是指公司合并時，合并各方的債權、債務一并由合并后存續的公司或新設的公司承繼。在實踐中需要注意以下問題：

(1)根據《民法通則》規定，合同之債的轉讓須經對方當事人同意，但法律另有規定或當事人另有約定的除外。但公司合并發生的財產轉移，其性質與合同之債的轉讓不同，在合并過程中，被吸收公司的全部積極財產(物權、債權、無形財產權)和消極財產(債務)均轉移于存續公司，這在民法上稱為財產的概括承受。由于財產的整體轉讓并未改變雙方債權人原有的地位，因此，一般不必經合并雙方債權人同意。

(2)債務概括承擔是存續公司單方的、不可撤回的意思表示，只能由存續公司(受讓方)向被吸收公司的債權人為意思表示才有法律意義。相反，被吸收公司(轉讓方)以自己名義發出債務概括承擔通知并無約束存續公司的效力，債權人可以不給予答復。被吸收公司僅需要對自身的債務人發出債權轉讓通知。

(3)對于合并協議生效前的到期債務，債權人得請求原債務人在實施合并之前單獨清償，對于和被吸收公司有不可分離之關系的未到期債務(如被吸收公司為投資咨詢公司，存續公司為汽車制造公司而無投資咨詢業務)，債權人得拒絕承受，而請求被吸收公司負單方解除合同之責任。如果主債務轉移影響抵押、保證等從債務的效力，債權人亦得要求債務承受人提供擔保措施。

【相關依據】中華人民共和國合同法[19990315]

第九十條 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定[20030103]第三十一條 企業吸收合并后，被兼并企業的債務應當由兼并方承擔。

第三十二條 企業進行吸收合并時，參照公司法的有關規定，公告通知了債權人。企業吸收合并后，債權人就被兼并企業原資產管理人(出資人)隱瞞或者遺漏的企業債務起訴兼并方的，如債權人在公告期內申報過該筆債權，兼并方在承擔民事責任后，可再行向被兼并企業原資產管理人(出資人)追償。如債權人在公告期內未申報過該筆債權，則兼并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴被兼并企業原資產管理人(出資人)。第三十三條 企業新設合并后，被兼并企業的債務由新設合并后的企業法人承擔。中華人民共和國公司法(2004修正)[20040828]

第一百八十四條 公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。

一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求

公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。（來源：法律快車）

第二篇：【智匯通】云智庫：公司董事的違規行為及其責任

【案例介紹】

楚某為某電器有限公司董事兼總經理。2006年7月，電器有限公司所在地出現罕見高溫，空調供不應求，于是楚某以某百貨公司名義從國外進口一批空調產品，共計價值200多萬元，之后，楚某將該批空調產品銷售給了某五金交化公司，獲利10萬元。

電器有限公司董事會得知此事后，認為楚某身為公司董事兼總經理，負有競業禁止義務，不得經營與本公司同類的業務，楚某的行為違反了有關法律規定，應屬無效。于是，決議責成楚某取消該合同，而將該批空調產品由電器有限公司買下。五金交化公司認為，該批空調產品的買賣，是在五金交化公司與百貨公司之間進行的，與電器有限公司無關。合同的成立是雙方當事人意思表示一致，而且合同的內容不違法，所以是有效的。至于楚某作為電器有限公司董事而經營與電器有限公司相同的業務，屬于電器有限公司的內部事務，與百貨公司和五金交化公司無關。雙方爭執不下，遂訴至人民法院。法院查明，楚某曾于2004年10月將自己的一輛小轎車賣給電器有限公司，事后公司的股東才知曉情況。

【律師點評】

本案中，電器有限公司的經營范圍當然包括空調產品的購銷，楚某身為電器有限公司的董事兼總經理，卻以百貨公司的名義購銷空調產品，實際上是為百貨公司進行商業活動，顯然屬于與電器有限公司的同類營業行為，而且是以營利為目的。因此，楚某買賣空調的的行為違反了《公司法》關于公司董事、經理競業禁止義務的規定。但電器有限公司的主張于法無據，因為楚某以百貨公司的名義買空調，后又銷售給五金交化公司，此交易是在百貨公司與五金交化公司之間進行的，該合同合法有效，不能因楚某違反競業禁止義務而認定其競業行為本身為無效民事行為。至于楚某買賣空調的行為，應將楚某所得收入歸電器有限公司所有，并可由電器有限公司給予其處分。而本案中，楚某未經股東會同意，擅自做主將自己的小轎車賣給電器有限公司的行為系自我交易行為，公司可主張該行為無效，因為該行為違反了《公司法》關于公司董事、經理的自我交易禁止義務。

第三篇：【智匯通】云智庫：陰陽購房合同效力如何認定

【案情介紹】

2009年8月19日，陳某與趙某簽訂了一份房屋買賣合同，約定將陳某一建筑面積為28平方米的房屋轉讓給趙某，房屋價款為12萬元。協議簽訂后，陳某將該處房屋交付給了趙某，并協助其辦理了房屋過戶手續。但趙某在支付了8萬元后，余款4萬元至今也未支付。經多次協商無果，陳某訴至法院，要求法院判令趙某給付余款4萬元。

不料，在庭審中，趙某也拿出了一份《房屋轉讓協議》，該協議約定上述房屋成交價格為5.5萬元。為了證明房款已經付清，許曉華提供了地稅局開具的一份《銷售不動產通用發票》，發票金額為5.5萬元，并顯示評估價格是7.73萬元。

人民法院認定，陳某提供的合同經丁、許雙方簽字，內容完整，交易價格接近于市場價格。趙某提供的合同系用于向房產交易登記管理部門辦理過戶而提交，但價格低于房產交易登記管理部門的評估價，該價格規避交易稅費的動機比較明顯。故法院判決支持了陳某提供的陰合同，趙某應支付陳某余款4萬元。

【律師點評】

在上述案例的房屋買賣交易中，作為買方的趙某為了避稅而與賣方陳某簽訂兩份價格不同的合同，兩份合同的交易雙方相同，交易房產也同一，但兩份合同價款之間的差異數額卻較大，這就是房屋買賣中的陰陽合同。對于陰陽兩份合同效力如何認定呢？

首先，來看一下陳某提供的陰合同，該合同經丁、許雙方簽字，且內容完整，交易價格接近于市場價格，可以推定該合同是在雙方真實意思表示下簽訂的。按照我國《合同法》促成交易原則，認定陰合同合法有效應該是符合合同法的立法原則的。因此，上述法院判決支持陳某提供的陰合同效力，趙某支付陳某余款4萬元，應該是恰當的。

其次，我們再來看一下趙某提供的陽合同，趙某提供的合同雖然向房產交易登記管理部門辦理過戶，但該價格明顯低于市場價格，甚至低于房產交易登記管理部門的評估價，該價格顯然不可能是雙方的真實意思表示，規避交易稅費的動機比較明顯。根據《合同法》的規定，丁、許雙方簽訂的陽合同屬于惡意串通損害國家稅收利益的情形，應當認定該陽合同無效。

第四篇：【智匯通云智庫】小微企業成長再逢及時雨

小微企業成長再逢及時雨

國務院總理李克強4月2日主持召開國務院常務會議，研究擴大小微企業所得稅優惠政策實施范圍等問題。會議研究了進一步減輕稅負、助力小微企業成長的措施。評論人士認為，小微企業當前已是國內促創業、保就業、活躍市場的生力軍，但報告顯示多數小微企業發展緩慢，亟待政府從稅收等方面推出扶持政策，而國務院此舉正是廣大小微企業成長所急需的“及時雨”。

3月31日，國家工商總局在其網站公布了《全國小型微型企業發展情況報告》，根據工商總局調查，截至2013年3月底，我國實有小微企業1169.87萬戶，占企業總數的76.57%。若將4436.29萬戶個體工商戶視作微型企業納入統計，則小微企業在工商登記注冊的市場主體中所占比重達到94.15%。截至目前，小微企業已經無可爭議地占據我國經濟版圖半壁江山。

報告同時也顯示，小微企業解決了我國1.5億人口的就業問題，特別是新增就業和再就業人口70%以上集中在小微企業。可以說，小微企業是我國城鎮新增就業和農村富余勞動力向非農領域轉移就業的主渠道。與大型企業擴大就業能力與資本增長呈反比例變化所不同的是，同樣的資金投入，小微企業可吸納就業人員平均比大中型企業多4到5倍以上。因此，支持小微企業發展意味著以更少的投資創造更多的就業崗位。

同時，工商總局指出，當前小微企業發展還有許多問題，如發展不平衡，優勢地區集中等問題。僅有12%的小微企業表示近幾年營業額保持快速增長(增長率30%以上)，其余大多數企業經營發展緩慢。

看到問題的同時，政府也在不斷地研究對癥之策。近年來，國家有關部門密集出臺了一系列扶持小微型企業發展的政策以幫助小微企業應對困難，而稅收優惠政策更是重要的方面。此次國務院常務會議提出，將小微企業減半征收企業所得稅優惠政策實施范圍的上限，由年應納稅所得額6萬元進一步較大幅度提高，并將政策截止期限延長至2016年底。評論人士認為，這一政策能給社會創造更好的創業和創新空間，激勵個體自由、提高企業的創業和創新自由，從而提高稅收的效率和公平性。同時，本次減輕稅負立足當前小微企業面臨的最迫切需要解決的問題，充分考慮政策調整實際效果及上下游企業的聯動影響度，能起到立竿見影的稅收扶持效果，可謂小微企業發展中喜迎的一場“及時雨”。

（摘自：中國政府網）

第五篇：【智匯通】張堯學：透明計算云計算操作系統現狀

【專家簡介】張堯學，1956年1月生，湖南常德澧縣人，1982年本科畢業于陜西西北電訊工程學院（現陜西西安電子科技大學），1987年4月加入中國共產黨，獲日本東北大學博士學位。教授，博士生導師，中南大學校長，中國工程院院士，中國作家協會會員，國務院學位委員會委員。

導讀：當前正處在一個信息技術革命的前列，信息技術的發展有幾個階段，一個就是從大型技術，除了微軟，另外由多媒機向網絡轉型，當然英特爾也是跟微軟一起，后來又出了Google。現在正處在一個移動互聯網還有什么都是計算機，泛在計算等等這么一個大發展的時期。核高基：操作系統發展的兩條路線

下面將會是什么樣的企業、什么樣的技術來引導信息產業甚至其他的多行業發展是一個很有興趣的事。其中一個背景就是重大專項，核高基是剛開始我沒參加也以為是搞原子彈，因為是核，其實是叫核心元器件，高是高端芯片，基是基礎軟件，被簡稱為核高基，其實就是操作系統和CPU。中國怎么樣發展自己的操作系統和CPU?一個是產業，一個是安全。

那么對于這兩個核心的操作系統和CPU的發展，有兩條路線，一條路線就是收復失地的戰略，就是敵人把我們的城市占領，蔣介石把延安攻下來，我們要通過各種各樣的戰略戰術去收復延安。收復失地戰略就是微軟的操作系統占領我們市場的百分之多少多少，其他的CPU占領了我們的市場多少多少，我們要去收復他。但是這種戰略聽起來很不錯，但是執行起來非常的艱難，雖然不能說會失敗，但是通過多年的艱苦的斗爭，大家走到現在很不容易。

另外一條戰略就是要在信息產業或者是信息技術的新的發展點上，我們要去做人家沒有，我們有的同時又和國際兼容的東西，這就是要中國特色、國際水平。中國特色就是我有的，人家沒有的，國際水平就是要跟人家兼容。這樣取得在信息產業鏈上的話語權，人家沒有的，你有的你可以跟人家討論，把你有的給我，我有的給你，就是所謂知識產權的問題。因為所謂你有，就是你有知識產權，人家沒有這個知識產權。

這兩條路線的斗爭是很激烈的，反映在我們的項目上面我們也是兩方面都涉及，傳統的收復失地我們也繼續做。新的機會我們按照國務院領導的指示，也是做下來感覺到有一定的效果，但效果不是十分的明顯。我們在互聯網的操作系統，在結構化和非結構化持續資源中心，在搜索工具，搜索引擎和搜索瀏覽器等方面設置了一大批的項目，有的趨勢也很不錯，但是很多企業趨勢還不是太明顯。我們怎么樣把我們的思路和企業的發展結合得更近一點，這是一個大問題。云計算的特點

云計算大家非常清楚，我想這兩年不僅僅是在信息技術產業，在其他的各個行業也是比較熱的一個詞。什么是云計算呢?當然每個人都有每個人自己的理解，也有比較公共或者是大家認為是差不多的一些想法。我也是選了幾個例子，一個比如說Google，他是怎么看待云計算的。08年10月31日有一個全球副總裁討論過一次關于他們認為什么是云計算的概念?他們說首先是存儲和計算分離。清華大學的陳文光(音譯)教授認為這個詞有所偏差，我覺得這是有所道理的。陳教授舉了個例子，說搜索引擎分離，我想是兩個概念，一個是邏輯上的分離，一個是羅列上的分離。羅列上的分離包括程序可以放在大的服務器上面，深圳的網絡都在做這個事。放在服務器里面以后你可以根據需要去用計算程序對他進行計算，然后給用戶提供相應的服務。另外一個就是邏輯的分離，大家可以這樣想，我個人認為計算程序在什么位置，要擴展到什么區間，什么程序。但是這個云計算和網絡上面的搜索不一樣，你的Web可以任意擴展，他跟你的搜索引擎沒有關系。他的程序跟你的計算工具和計算本身來講，他沒有在程序上的影響。比如說我擴展一個Web，不用再去擴展搜索引擎，比如說我增加了一些東西，他給程序進行一些電聯。對Google來講，Google的起源有幾個很出名的事情，一個就是BigTable，大型數據的結構的布線，然后就是他的MapReduce，一個是Map，一個是Reduce，Map是分布式查找，這是最早的，這是Google最核心的發布的。這幾個東西使得他可以在一個時間范圍內的網絡上進行很快的搜索，把你所要的文章或者是相關的內容按照順序排列出來。

大家注意看你打開Google的搜索引擎搜出來的時間都是一致的，這點在Google出現之前是不可思議的，他原來構造一個很大型的計算，高性能計算都是大型計算機。他構造一個很大規模的存儲中心，在Google出現之前要花很長的時間。在Google出現之后，他可以用很便宜的PC在很短的時間之內構建一個大型機。

當時我聽他們講，當時構建這個通信的時候，他的背板跟我們一樣，后來發現換那個板子花的時間很長，工程師就把機器翻過來，工程師跑過去很快，對背板是可插拔的，跑過去很快把板子插進去拔下來。所以說遇到這樣的事情，工程師可以很快的跑過去，可以節省時間。

另外微軟對云計算的看法是不太一樣的，Google從后端服務器去搜索，怎么去找Web，往前走。微軟實際上從用戶這一端往后端走，所以微軟提出來是端云結合，大的網絡運營的開發管理平臺。但是微軟主要強調就是怎么樣用微軟的操作系統內核的桌面+移動+家電，形成前端的一個網上辦公，比如說前端的操作系統是Windows7。

其他的公司特別我就不太講了，我個人總結一下，云計算在整個環境的變化這么一個條件下產生的一個新的技術概念。環境什么變化呢?整個網絡的出現，使得原來資源管理單機變成以網絡為主。比如說我們現在任何傳統的操作系統都是裝在單機上的，而單機的資源管理只是跟存儲器、外設，比如說對內存、CPU進行管理。而計算機和計算機之間構建網絡靠的是什么?靠的是協議，實際上相對我們人一樣，大腦長在每個人頭上，大家之間對話是通過中文或者是英文或者是大家相同的文化的一些溝通，這基本上是現在的一個形態。一個單機非常完整，單機網絡之間是通過協議來進行溝通，云計算認為這種方式已經落后了，不能解決計算機的網絡設備和存在的問題。

另外是我們的計算機的形態正在發生革命性的變化，正如大型機向桌面轉移一樣，現在正在經歷一個從桌面向桌面，再向移動向家電比較3C合一的局面，現在實際上是到了馬上就要大面積出現的這么一個時代了。大家看移動，已經是移動互聯網了，唯一是家電，家電像三網合一，交互式電視等等也已經出現。

再一個就是原來計算機是以計算為中心的，隨著網絡的出現和應用的不斷變化，現在以數據為中心，甚至有人提出來數據是核心競爭力。其實一個國家的核心競爭力有很多，但是數據是核心競爭力。為什么說數據是核心競爭力?大家想想我們計劃經濟為什么失敗?計劃經濟失敗的主要原因就是數據不夠。如果說你能夠把各種生產經營管理的數據都能準確實時，需要有一個數據模型分析一下。

現在大家對統計數據為什么老不相信，就是因為數據沒有統計準確，如果把每年的數據統計下來，工業發展的數據都在那，那這個世界會完全變化。所以說數據的變化會帶來很多生活和工作的變化，有一個計算為中心正在向數據為中心轉移。

再有就是大家以前都買軟件強調是資源，現在是向服務共享為主。你根本不用去管后面誰給你做計算，怎么樣給你做計算，你不要把計算的過程和操作告訴用戶，用戶只需要服務就行。

從這個角度來看，我們認為是云計算應該是存儲和運算分離，另外存儲規模海量和分布化的，另外結構是結構化和非結構化的數據存在的，另外現在的Web是結構化的，也有非結構化的。另外還有講話的聲音和圖象不經過特定的模式，他可以存儲到計算機或者是存儲到你的服務器里面去。

有就是運算分布化、并行化，再就是我的前端應該是小型化的，不是你拿到外面去非要那么大的。比如說你身上帶MID不要帶太大，也不要太多，所以說應該是小型化、跨平臺、可移動，再一個就是面向服務。

另外現在的云計算是一個從后端向前端發展的過程。正如剛才前面介紹的Google和微軟，還有一個從前端往后端的發展。英特的盧總也會講到，如果說后端往前端，前端往后端同時配套是平衡發展的過程。

透明計算與云計算的異同

下面介紹一下什么是透明計算?透明計算實際上是我們國家自己提出來的，當然現在也有不少人說了，當時是清華大學1998年，也是劉汝林秘書長的支持，申請了863項目，提出從服務的角度由端向服務器不斷發展和演化的概念。它的特點有這么幾點，一個是強調存儲和運算分離，把存儲放在中央服務器上，運算由前端來做。用戶只需要對他服務，數據存儲在服務器和Web上，運算在前端或者指定地點。

另外一個特點是軟件和硬件強調分離，為什么強調軟件和硬件分離，我們現在大家知道你要買一個PC機上面基本上裝一個操作系統，但是你要用別的系統的軟件就很難，或者是根本就沒法用。所以我們希望硬件平臺能夠和軟件平臺分離，能夠裝Windows系統 Linux系統，不給用戶帶來負擔。同一個硬件平臺，支持不同軟件，同一個軟件平臺，支持不同硬件，這個支持不同的硬件是需要硬件和軟件廠商有一個緊密結合。Windows底層在操作系統的接口，你想讓他支持不同的硬件的時候，我們希望做同一計算的時候希望在軟件和硬件平臺上應用系統可以分開。

另外是程序的執行是以流的模式，通過相應的管理和控制，發現哪個CPU是空的，可以流到那去執行，執行完了就扔掉。如果我們漢一個做法，把這個軟件放在服務器上，你這個用戶買一臺機器的時候你要上網，我不讓用戶知道自動以流的方式送到他那邊執行，執行完了用可以直接用，用戶知道也不會在意。在你現在上網的時候，他可能會隨時監控你，當你退的時候他也就退了。所以最后我們讓人家批評了很多，打了很多官司，人家已經做了你還不知道。

我們的貢獻是什么?我們做了這么幾件事情，第一件事情就是1998年當時的信產部規劃司的支持下，在發改委的引導下，主要是做3C合一，做家電的輕量化以及互連服務。另外2001年通過項目不斷的往下做，當時好幾家有清華大學還有信產部的一些研究組提出了這個存儲和運算分離的概念。在前端的單系統上我們把操作系統去掉，所以提出了沒有操作系統的計算模式，最后在局域網上得以實現，最后開發終端系統，當時在桌面系統完成。當時電腦上面的桌面計算機可以支持多個操作系統的運行。

那么2004年當時也是得到了微軟的幫助，提出了透明計算的概念，主要是進一步完成了跨終端、跨操作系統平臺的原則，然后提出了按需服務的概念，同時也逐步推進產業化，從產業化國內的PC公司也開始進展。

2006年網絡化的操作系統是什么樣的，我們提出了初步的概念。通時開始和英特爾合作，把英特爾做的NEFI，下一代的BIOS引進到我們的透明計算里來。通過從底層開始做網絡化的操作系統，同時英特爾也開始研究。

09年我們把原來面向局域網上進行擴，提出面向服務的端到端的體系結構，同時把它從桌面的計算開始向無線和移動互聯網方向開始研究，同時在09年上半年到今年下半年在移動互聯網上提出一個模型。這是整個一個發展的過程，然后我們可以簡單的比較一下這兩個計算的區別，實際上國內有學者已經在08年云計算剛剛出來的時候，清華大學陳剛教授就他們寫過一篇文章，實際上云計算的概念無非是前端和后端的推進問題，國外很早就提出這個概念，只不過名字不一樣。另外Google在08年10月份專門為此做了研討會，他們來的人職位還挺高，一個是全球副大中華區副總裁，另外一個是李開復，我們三個人各講了一個小時。

相同之處我個人認為是存儲和計算分離的概念，把計算機整個給用戶提出服務的角度，從面向網絡的計算來進行。另外相同之處是中央管理，我們做過一個實驗管理放到用戶這 一塊，用戶就很煩，但是把它放到中央那一端，你只要保證中央的關系，同時做一些改變。再有就是面向服務，我們都是強調給用戶提供服務。

結語：不同的地方云計算是從整個互聯網從服務器開始，互聯網開始往終端、瀏覽器等等，他現在做交互式家電的網絡，我們實際上是走了一個從終端開始，從3C合一從終端開始往前端和后端推進。我們有一個特點，我們的終端是強調一種可管理的一種虛擬的終端，要求你前端是一個新的很小的，不要很多的。