第一篇：威懾與矯正——論法律對(duì)醫(yī)療事故的預(yù)防作用

【摘要】醫(yī)療事故應(yīng)當(dāng)“以防為主”。法律對(duì)醫(yī)療事故的預(yù)防作用主要有兩條思路：一是傳統(tǒng)的過錯(cuò)責(zé)任體系．強(qiáng)調(diào)對(duì)于個(gè)

別醫(yī)生的威懾，促使其提高注意力標(biāo)準(zhǔn)從而避免醫(yī)療事故；二是正在研究的“無過錯(cuò)補(bǔ)償制度”．其關(guān)注的是整個(gè)醫(yī)療行業(yè)，試

圖矯正現(xiàn)行的醫(yī)療體制，利用制度的記憶來避免醫(yī)療事故的發(fā)生。由于無過錯(cuò)責(zé)任真正從根源上探尋醫(yī)療事故的原因．所以

它將是有效的預(yù)防措施。但是要實(shí)現(xiàn)無過錯(cuò)機(jī)制的預(yù)防功能，必須建構(gòu)起相應(yīng)的配套制度，從而從根本上降低醫(yī)療事故的發(fā)

生率。

【關(guān)鍵詞】醫(yī)療事故；過錯(cuò)責(zé)任；無過錯(cuò)責(zé)任補(bǔ)償；威懾；矯正

【中圖分類號(hào)】r0

5【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】a

【文章編號(hào)】1007—9297(2005)04—0279—0

4deterrence or corrective：how can the law prevent medical malpractice?mia 0 yu． kenneth wang law school soochow

university sllghou，jiangsu 215006

【abstract】prevention should be emphasized in the field of medical malpractice．there are two ways by which the law pre—

vents medical malpractice．one is the traditional fault liability system，which emphasizes on the fault of individual doctor．the other

is no fault compensation，which imposes responsibility upon the entire industry in order to correct medical system nowadays．insti—

tutional memo~can learn how such i~ufies occur and how to avoid them．no fault compensation is an effective prevention measure

because it tries to find out the original reason of medical malpractice．to realize the prevention function，relevant systems should be

established，so that the medical malpractice rate be reduced ultimately．

【key words】medical malpractice；fauh liability system；no—fault compensation；deterrence；corective

一、過錯(cuò)責(zé)任的預(yù)防作用

近年來．醫(yī)療事故問題引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注。

“人命關(guān)天”，醫(yī)療事故一旦發(fā)生都將導(dǎo)致十分嚴(yán)重的后果。因而有效的預(yù)防非常重要。法律在這一過程中

能起到怎樣的作用呢?

法律經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為，因醫(yī)療事故受損的病人通

過訴訟獲得賠償．這一過程具有兩方面的意義：預(yù)防

和補(bǔ)償。當(dāng)病人勝訴獲得賠償，在金錢可以做到的領(lǐng)

域內(nèi)．病人回復(fù)到醫(yī)療事故沒有發(fā)生的狀態(tài)，這是補(bǔ)

償?shù)淖饔茫涣硪环矫妫t(yī)療訴訟中病人得到的賠償是

醫(yī)生支付的。金錢損失會(huì)讓醫(yī)生認(rèn)識(shí)到相同行為會(huì)造

成類似的不利后果，金錢刺激使醫(yī)生提高注意力標(biāo)準(zhǔn)

以預(yù)防未來可以避免的失誤。從而達(dá)到預(yù)防醫(yī)療事故的目的。而且傳統(tǒng)法學(xué)理論和經(jīng)濟(jì)分析的“理性人”假

設(shè)論證。如果法律規(guī)定較高的責(zé)任，行為人會(huì)降低自

身行為的風(fēng)險(xiǎn)以避免法律責(zé)任。1983年，美國醫(yī)藥協(xié)

會(huì)開展一項(xiàng)名為“醫(yī)生面對(duì)責(zé)任威脅時(shí)的行為模式”的調(diào)查，一定程度上證實(shí)了法律的高責(zé)任的確能提高

醫(yī)生的注意意識(shí)。在被調(diào)查的醫(yī)生中，有41％要求增

加額外的診斷實(shí)驗(yàn)，27％要求采取額外的治療步驟，36％表示會(huì)花費(fèi)更多的時(shí)間和病人在一起，45％表示

會(huì)和其他醫(yī)生更多的討論，35％表示不接受某一類型的疾病．57％表示將保留更多的病歷記錄。【 ]

基于這種理論，2002年9月1日起施行《醫(yī)療事

故處理?xiàng)l例》第2條做出如下規(guī)定：“本條例所稱醫(yī)療

事故，是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)中，違

反

第二篇：論法律方法的作用

論法律方法的作用

法律方法是指對(duì)法律應(yīng)用的研究，包括：法律解釋、法律推理、法律論證、法律思維等內(nèi)容。其中法律思維是法律方法的核心。主要目的是解決法律爭端。

法律應(yīng)用在我的理解上是一個(gè)理論性更少的東西，而更多的是一份技術(shù)活。在應(yīng)用得到重視的時(shí)候我們逐步展開對(duì)具體的法律方法的研究，逐步形成了諸種法律方法的方法體系，如法律解釋、法律發(fā)現(xiàn)、法律推理、法律論證、漏洞補(bǔ)充、價(jià)值衡量、事實(shí)認(rèn)定等；由于對(duì)概念意義的闡釋是非常困難的，這一方面源于概念本身意義的不確定性，用哈特的話講任何概念都有它的“意義中心”和“空缺結(jié)構(gòu)”，即使對(duì)概念的“意義中心”，人們也很難達(dá)成“共識(shí)”，更何況還有“空缺結(jié)構(gòu)”的存在呢；另一方面源于任何人對(duì)概念意義的闡釋都是闡釋者的一種觀點(diǎn)，不同的人站在不同的立場(chǎng)上，會(huì)得出不同的意義闡釋。所以產(chǎn)生了法律方法論。法律方法的作用主要有以下幾點(diǎn)：

1.法律方法論有利于權(quán)利的分立。法律原則明示：法律應(yīng)用的方法不能由解釋者任意選擇。法官等法律人只能是根據(jù)已公布的法律闡釋規(guī)范的意義及實(shí)施的法律意義。這樣司法和立法就有了明顯的分工。

2.法律方法加強(qiáng)了法官的自我監(jiān)督與法的安全性。方法論要求法官在判決前提與推論之間建立一種可檢驗(yàn)的推導(dǎo)關(guān)系。所以法官必須盡可能準(zhǔn)確的表達(dá)他對(duì)法律規(guī)定的解釋以及對(duì)事實(shí)的法律意義的認(rèn)定。法官行為受方法論制約，判決的理性成分就會(huì)增加，法律自身的安全性也會(huì)得到提升

3.有利于對(duì)法院裁決進(jìn)行批評(píng)性討論。對(duì)于一個(gè)案件。觀察者審理的角度不同，結(jié)論也不同。法官公開判決的理由和論證的義務(wù)能夠檢驗(yàn)被使用前提與從中得出的結(jié)論是否令人信服，而判決理由是一系列法律方法綜合應(yīng)用的結(jié)果。法律方法論具有總結(jié)法律經(jīng)驗(yàn)，解釋司法過程和對(duì)法律進(jìn)行反思批判的功能

4.對(duì)法律工作者而言，對(duì)方法的忠誠起著自我監(jiān)督的作用。由于法律方法論的應(yīng)用，法官?zèng)]有被限制在指定法規(guī)則或判例法規(guī)則中，在很大程度上，他可以自由的選擇方法，但沒一種法律方法都有其應(yīng)用的大致條件，法官對(duì)法律的忠誠包括對(duì)法律方法謹(jǐn)慎使用。法官有義務(wù)使用那些滿足一定標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)命題，有義務(wù)確立那些由于使用審批的制度性原則而產(chǎn)生的規(guī)則。這種對(duì)法律與法律方法的忠誠是法律人的職業(yè)道德要求，因而對(duì)法律人的行為起著自我鑒定的作用

法律方法可以在一定程度上保障司法的公正性

第三篇：論職務(wù)犯罪的法律預(yù)防（模版）

一 當(dāng)前我國職務(wù)犯罪的主要特點(diǎn)及衍化趨勢(shì)

（一）職務(wù)犯罪的定義

在此，我們必須了解何為“職務(wù)”；“職務(wù)”在現(xiàn)代漢語詞典的狹義解釋為職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作，其廣義為在我國是一個(gè)內(nèi)涵豐富的，內(nèi)容復(fù)雜的組合性概念。目前在我國的職務(wù)分類中主要有：法定、事定、執(zhí)行、管理、決策、臨時(shí)、固定、領(lǐng)導(dǎo)、非領(lǐng)導(dǎo)等等職務(wù)，我國的職務(wù)分類大典中記載有：8大類，66個(gè)中類，413個(gè)小類，1838個(gè)職業(yè)。

在“職務(wù)”這個(gè)名詞中的“職”即為職責(zé)、職權(quán)、職掌、這個(gè)職就是“掌管”的意思。“務(wù)”就是指由職而產(chǎn)生的，所應(yīng)承擔(dān)的任務(wù)、事務(wù)，也就是具有一定的“職”，就要承擔(dān)一定的事務(wù)，同時(shí)，根據(jù)職務(wù)的不同，相應(yīng)地承擔(dān)的責(zé)任也不同。

而“職務(wù)犯罪”所指的是國家工作人員和其他在社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)和事業(yè)單位中依照法律、法規(guī)或者組織章程等從事公職的人員，在履行職責(zé)過程中，利用職務(wù)上的便利，濫用職權(quán)，或者由于不正確履行職權(quán)所實(shí)施的違背職責(zé)要求的依照刑法規(guī)定理應(yīng)受刑罰處罰的行為總稱。在中國的上下五千年的歷程中，職務(wù)犯罪一直是人類社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)生活、政治生活中的一顆定時(shí)炸彈，甚至是毒瘤，它極大地威脅、損害著這個(gè)正義的社會(huì)，破壞著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，腐蝕著政治清廉。隨著社會(huì)日新月異政治文化的發(fā)展，清明的政府、正直的公職人員、高效的管理、無腐敗的繁榮，越來越成為各國政府和人們共同追求和奮斗的目標(biāo)；采取如何有效的戰(zhàn)略與對(duì)策來控制和預(yù)防職務(wù)犯罪，更是成為明智政府執(zhí)政治國的重要內(nèi)容及世界公民、有識(shí)之士關(guān)注的重要課題。

（二）職務(wù)犯罪的法律特征

國家工作人員或其他在社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位工作的人員，也就是我們通常所說的公職人員即為職務(wù)犯罪的主體。他們掌握著國家或社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)單位及大眾所賦予的權(quán)力，由于這種權(quán)力易使權(quán)力擁有者心理上無視法律，無視大眾想以權(quán)謀私心理的產(chǎn)生，而引起職務(wù)犯罪的發(fā)生。從總體上看，職務(wù)犯罪的基本特征有：

（1）職務(wù)犯罪主體構(gòu)成的多元性；根據(jù)我國刑法規(guī)定，作為職務(wù)犯罪主體的國家工作人員，包括多個(gè)組成部分，各組成部分共同構(gòu)成了職務(wù)犯罪的主體：①、國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，國家機(jī)關(guān)工作人員可以分為嚴(yán)格意義上的國家機(jī)關(guān)工作人員和其他國家機(jī)關(guān)工作人員；②、國有單位中從事公務(wù)人的人員，指在國有公司企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；③、國有單位委派人員，指國家機(jī)

關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；④、其他依照法律從事公務(wù)的人員，指依法履行職責(zé)的各級(jí)人民代表大會(huì)的代表，依法履行職責(zé)的各級(jí)人員政協(xié)委員，人民賠審員、協(xié)助人民政府從事行政管理共和的村民委員會(huì)等農(nóng)村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作的城市居民委員會(huì)人員。

（2）絕大多數(shù)職務(wù)犯罪由故意構(gòu)成，也有個(gè)別（少數(shù)）的職務(wù)犯罪由過失構(gòu)成，還有的職務(wù)犯罪既可由故意又可由過失構(gòu)成；

（3）職務(wù)犯罪在客觀方面主要表現(xiàn)為：從事公職的國家工作人員或社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位中的人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪；從事公職的國家工作人員或社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位中的人員濫用職權(quán)實(shí)施的犯罪；從事公職的國家工作人員或社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位中的人員對(duì)工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或不履行、不正確履行職責(zé)而造成對(duì)國家或社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位職務(wù)活動(dòng)管理職能的侵犯。

（三）目前我國職務(wù)犯罪的主要特點(diǎn)

來自最高法的數(shù)據(jù)顯示，與2008年相比，2010年職務(wù)犯罪案件數(shù)量上升了7.2%，反腐形勢(shì)仍不容樂觀。

2011年07月20日，最高法新聞發(fā)言人孫軍工在新聞?dòng)浾邥?huì)上透露，依法審判職務(wù)犯罪案件，是法院審判工作的重要組成部分。2008年至2010年，全國法院共審結(jié)國家工作人員職務(wù)犯罪案件79560件，生效判決人數(shù)80883人。其中，貪污賄賂案件67494件，生效判決人數(shù)69038人；瀆職案件12066件，生效判決人數(shù)11845人。2010年，全國法院共審結(jié)國家工作人員職務(wù)犯罪案件27751件，生效判決人數(shù)28708人，其中判處五年有期徒刑以上刑罰5906人。

從法院審理情況來看，當(dāng)前職務(wù)犯罪有呈現(xiàn)四個(gè)特點(diǎn)：首先，職務(wù)犯罪種類多表現(xiàn)為貪污罪和受賄罪，這兩類犯罪在2010年審結(jié)的職務(wù)犯罪案件當(dāng)中占到了84%的比例；第二，玩忽職守、濫用職權(quán)犯罪比較突出，涉及領(lǐng)域廣泛，權(quán)利集中的部門和崗位職位犯罪多發(fā)，資金密集領(lǐng)域和行業(yè)職務(wù)犯罪現(xiàn)象嚴(yán)重，民生領(lǐng)域的職務(wù)犯罪逐年增多；第三，犯罪數(shù)額巨大的案件時(shí)有發(fā)生，有的案件犯罪數(shù)額達(dá)到了數(shù)千萬甚至上億元。此類案件案中有案、案外有案、“窩案”、“串案”頻發(fā)，涉及面廣、危害非常嚴(yán)重；第四，目前職務(wù)犯罪手段隱蔽化、智能化、期權(quán)化現(xiàn)象突出，受賄犯罪中，通過收受交易差價(jià)、股份分紅、投資收益、勞動(dòng)報(bào)酬這些方式收受賄賂比較普遍，增加了查辦和懲處的難度。孫軍工表示，人民法院目前有一個(gè)態(tài)度，不論犯罪分子曾任職務(wù)有多高，只要構(gòu)成犯罪，堅(jiān)決依法定罪處罰。

（四）今后一個(gè)時(shí)期我國職務(wù)犯罪的衍化趨勢(shì)

2011年05月14日，最高人民檢察院職務(wù)犯罪預(yù)防廳廳長宋寒松接受《法制日

【4】報(bào)》記者的采訪指出“今后一個(gè)時(shí)期，職務(wù)犯罪將呈現(xiàn)3大趨勢(shì)。”

1、由于現(xiàn)階段滋生腐敗的條件和因素還將長期存在，職務(wù)犯罪易發(fā)多發(fā)，發(fā)案數(shù)短期內(nèi)下不來,其在高位運(yùn)行的趨勢(shì)在短期內(nèi)難以改變；

2、職務(wù)犯罪具有更大的貪婪性和冒險(xiǎn)性，特別是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)追逐利潤天然屬性和各種腐朽思想，必定滲透到推進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要領(lǐng)域、重大項(xiàng)目和重大投資,追逐新的權(quán)力集中部門崗位和新的資金密集型領(lǐng)域和行業(yè)，誘發(fā)更多的大案要案；

3、犯罪類型和手段將不斷翻新，變化新的手段，以各種新的面目出現(xiàn)，新情況新問題層出不窮。特別是貪污賄賂和徇私型瀆職犯罪行為日趨復(fù)雜化、隱蔽化、智能化，新興經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域案件和運(yùn)用高科技手段作案將呈上升趨勢(shì)，作案期權(quán)化增多，跨地區(qū)跨國境及涉外案件增多。

相信，許邁永利用擔(dān)任杭州市西湖區(qū)區(qū)長、區(qū)委書記、杭州市副市長等職務(wù)期間的便利，為14個(gè)單位或個(gè)人在取得土地使用權(quán)、享受稅收優(yōu)惠政策、承攬工程等事項(xiàng)上謀取利益，先后多次索取、收受賄賂共計(jì)折合人民幣1.45億余元【4】；姜人杰利用擔(dān)任蘇州市副市長的職務(wù)便利，為五個(gè)單位在土地使用權(quán)的取得、置換等事項(xiàng)上謀取利益，收受賄賂共計(jì)折合人民幣1.08億余元

【4】

；1992年2月至2009年4月，被告人陳紹基利用擔(dān)任廣東省公安廳廳長、中共廣東省委常委、廣東省政法委書記、廣東省委副書記、廣東省政協(xié)主席的職務(wù)便利，為他人謀取利益，單獨(dú)或者伙同其子陳子翊、情婦李泳索取及收受他人給予的財(cái)物，共計(jì)折合人民幣2959.5萬余元【4】等等職務(wù)犯罪案例，至今我們還是歷歷在目的，都是利用手中掌握的行政權(quán)力違規(guī)操作，為自己攫取巨額私利，且犯罪數(shù)額特別巨大，在城市開發(fā)建設(shè)領(lǐng)域具有一定的典型性。對(duì)于此類現(xiàn)象，犯罪人員除了受到人民法院堅(jiān)決依法從嚴(yán)懲處嚴(yán)重職務(wù)犯罪外，也給了社會(huì)各界一個(gè)高度警惕，必須保持懲治腐敗的高壓態(tài)勢(shì)，對(duì)于犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，社會(huì)危害性極大的貪污、受賄等職務(wù)犯罪，依法判處刑罰，堅(jiān)決執(zhí)行刑罰，絕不手軟。

二 職務(wù)犯罪的法律預(yù)防及急迫性

【3】

預(yù)防職務(wù)犯罪是針對(duì)貪污腐敗瀆職犯罪所采取的事先控制舉措，是檢察機(jī)關(guān)行使法律監(jiān)督權(quán)的重要形式。但作為近些年才開始運(yùn)行的新機(jī)制、新制度，我國在預(yù)

【3】防職務(wù)犯罪的理論與實(shí)踐方面有許多難解之題，需要在宏觀上定位、微觀上設(shè)計(jì)。從上世紀(jì)末開始，各地檢察機(jī)關(guān)相繼將職務(wù)犯罪預(yù)防工作列入檢察業(yè)務(wù)的范疇之中，并進(jìn)行積極的探索和實(shí)踐。經(jīng)過幾年來的工作，各地都把職務(wù)犯罪預(yù)防工作開展起來了，有的地方形成了自己的規(guī)模，有的地方形成了自己的模式，職務(wù)犯罪預(yù)防工作逐步走上了法制化軌道。但是，我們也應(yīng)看到，目前的職務(wù)犯罪預(yù)防仍處于起步階段，在理論上還沒有形成扎實(shí)的理論體系，在工作方法上還沒有形成固定的工作模式，在立法上，還沒有系統(tǒng)的法律規(guī)范性條文可供執(zhí)行。全國各地開展這項(xiàng)工作還處于不斷探索實(shí)踐中。因此，在預(yù)防職務(wù)犯罪工作上，進(jìn)行預(yù)防立法是當(dāng)前司法實(shí)踐工作中面臨的一項(xiàng)十分迫切和具有指導(dǎo)性意義的工作。

職務(wù)犯罪是一種社會(huì)歷史現(xiàn)象，同時(shí)犯罪原因是一個(gè)多層次的系統(tǒng)，這個(gè)系統(tǒng)深藏在社會(huì)的物質(zhì)、經(jīng)濟(jì)生活條件矛盾過程之中，也在其中越衍越烈。由于刑罰作是為遏制犯罪的因素其本身的單一，但社會(huì)上促成犯罪的因素卻是復(fù)雜多樣的；因此，當(dāng)今社會(huì)既要依靠專門機(jī)關(guān)通過刑罰來懲治職務(wù)犯罪，又要從根源上采取各種有效措施來預(yù)防職務(wù)犯罪。

新形勢(shì)下，開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作需要在不斷的探索中，也需要在實(shí)踐中不斷的總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。我國現(xiàn)行的職務(wù)犯罪預(yù)防體制是由黨的紀(jì)檢部門、行政執(zhí)紀(jì)執(zhí)法機(jī)關(guān)、政法機(jī)關(guān)等部門在黨委的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下組成的體系。要有效地開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作，形成教育、管理、監(jiān)督、打擊聯(lián)動(dòng)的預(yù)防職務(wù)犯罪的工作機(jī)制；這其中離不開政法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)紀(jì)執(zhí)法機(jī)關(guān)、行業(yè)主管部門、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體之間的相互配合和支持，這種支持和配合關(guān)系只能通過立法的層面加以規(guī)范。黨的十五大已經(jīng)確定了“黨委統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，黨政齊抓共管，紀(jì)委組織協(xié)調(diào)，部門各負(fù)其責(zé)，依靠群眾支持和參與”的反腐敗領(lǐng)導(dǎo)體制和工作機(jī)制，各機(jī)關(guān)各部門之間在預(yù)防職務(wù)犯罪方面各自的職責(zé)，應(yīng)根據(jù)黨的十五大的精神，從立法的角度給予規(guī)范。

綜上所述，預(yù)防職務(wù)犯罪工作已經(jīng)上升為法制化機(jī)制，同時(shí)是三大必然要求：是依法治國方略的內(nèi)在必然要求，是進(jìn)一步加強(qiáng)預(yù)防職務(wù)犯罪工作、提高預(yù)防工作效率和質(zhì)量的必然要求，也是規(guī)范預(yù)防職務(wù)犯罪工作的必然要求。2000年最高人民檢察院制定的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)預(yù)防職務(wù)犯罪工作的決定》，對(duì)檢察機(jī)關(guān)開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作的原則、重點(diǎn)、措施作出了明確的規(guī)定。而近幾年來，各級(jí)檢察機(jī)關(guān)在開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作中已經(jīng)初步建立了職務(wù)犯罪預(yù)防體制、管理制度和預(yù)防機(jī)制，并積極推動(dòng)與有關(guān)部門、單位建立預(yù)防職務(wù)犯罪的組織，形成預(yù)防職務(wù)犯罪的網(wǎng)絡(luò)。因此，制定預(yù)防職務(wù)犯罪的專門法律法規(guī)不僅是必要的、適時(shí)的和可行的，條件也是具備的。

三 預(yù)防職務(wù)犯罪的主要方式。

職務(wù)犯罪，歷來是國內(nèi)外刑事立法和司法實(shí)踐中的重要課題；所謂，一個(gè)人一旦擁有某種職務(wù)，就意味著他既擁有一定的處理事務(wù)的權(quán)力，同時(shí)又必須履行其應(yīng)有職守，既不能不履行職責(zé)，又不能濫用權(quán)力。因此，我們可以從廣義上將職務(wù)犯罪理解為行為人違背職責(zé)要求實(shí)施的觸犯刑律應(yīng)受刑罰處罰的行為的總稱。預(yù)防職務(wù)犯罪既是一個(gè)長期而復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程，也是世界各國面臨的一個(gè)共同課題，做到預(yù)防為主，防范于未然。

（一）加強(qiáng)黨建和思想建設(shè)工作

思想的腐敗都是違法的禍源；許邁永、陳紹基、胡長清、叢福奎、高嚴(yán)等高級(jí)干部之所以墮落，都是從思想蛻化變質(zhì)開始，逐步滑向腐敗深淵的。以此為鑒，必須從思想上強(qiáng)化預(yù)防職務(wù)犯罪的建設(shè)，在廣大黨員干部思想上筑起預(yù)防職務(wù)犯罪的堅(jiān)固堤壩，從這一點(diǎn)說，就要加大思想教育力度。

【2】

（二）加強(qiáng)體制改革創(chuàng)新，權(quán)力配置要合理【1】

【1】【2】機(jī)制的建設(shè)是預(yù)防犯罪的有力工具，其重點(diǎn)是加強(qiáng)體制機(jī)制改革創(chuàng)新，是對(duì)權(quán)力進(jìn)行合理配置，和保證其依法有效地運(yùn)作，達(dá)到解決權(quán)力集中和權(quán)力分解之間的關(guān)系問題的正確選擇，明確將過分集中的權(quán)力予以合理的分解，過于分解的權(quán)力予以合理集中，實(shí)現(xiàn)權(quán)力集中與分解的合理平衡，將會(huì)大大降低職務(wù)犯罪的發(fā)案率和危害結(jié)果，且將工作效率保持在人們期望的水平上。

【2】

（三）能夠賦予獨(dú)立的監(jiān)督職能，以權(quán)力制約權(quán)力【1】

凡事要取得好的成績，離不開監(jiān)督；健全的監(jiān)督機(jī)制對(duì)預(yù)防和揭露犯罪的作用至關(guān)重要，馬克思監(jiān)督學(xué)說認(rèn)為，監(jiān)督是國家的一種職能，是維護(hù)一定社會(huì)政治和經(jīng)濟(jì)秩序的手段。從政治學(xué)的角度看，不受監(jiān)督的權(quán)力必然走向腐敗。

【2】

（四）充分發(fā)揮人民群眾的監(jiān)督的作用，以權(quán)利制約權(quán)力【1】

人民群眾是社會(huì)的主人，兼顧的社會(huì)繁榮安定的責(zé)任，擁有民主的監(jiān)督權(quán)；依靠人民群眾反腐敗，在理論上有著不可否認(rèn)的正當(dāng)性。公職人員手中的權(quán)力是人民賦予的，令人遺憾的少數(shù)公職人員將手中的權(quán)力看作是上級(jí)賦予的，只唯上不唯下，從而忘記了自己應(yīng)該對(duì)人民群眾負(fù)責(zé)。所以有必要通過健全選舉制度，權(quán)利救濟(jì)制度來確保權(quán)力的正確行使，更好起到群眾監(jiān)督的作用。

【2】

（五）建立健全政務(wù)公開的法規(guī)制度【1】

公平、公正、公開，讓社會(huì)更透明，司法更嚴(yán)明，辦事更有效率；政務(wù)公開應(yīng)該是依法公開政務(wù)，政務(wù)公開有助于預(yù)防和懲治腐敗，公開將改變權(quán)力運(yùn)作方式，使其成為人民監(jiān)督之下的“陽光”操作，可極大避免暗箱操作中的權(quán)錢交易現(xiàn)象。

（六）司法機(jī)關(guān)要加大對(duì)職務(wù)犯罪打擊力度，強(qiáng)化警示作用

現(xiàn)階段，司法機(jī)關(guān)應(yīng)加大對(duì)職務(wù)犯罪腐敗分子的打擊力度，形成威懾效應(yīng)，讓其為自己的犯罪行為付出應(yīng)有的沉重代價(jià)，是預(yù)防職務(wù)犯罪最有力度最能體現(xiàn)成效的辦法。當(dāng)前職務(wù)犯罪是廣大人民群眾深惡痛疾期盼解決的熱點(diǎn)問題，它嚴(yán)重?cái)牧它h風(fēng)，影響了干群關(guān)系，是造成社會(huì)不穩(wěn)定的重要因素，是社會(huì)發(fā)展前進(jìn)中的強(qiáng)大阻力。因此，建議司法機(jī)關(guān)有必要加大懲處力度，按著職務(wù)犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)給予刑罰處罰，讓職務(wù)犯罪腐敗分子付出昂貴的代價(jià)，這樣才能真正對(duì)職務(wù)犯罪起到震懾作用。

職務(wù)犯罪的浪潮一浪接著一浪打，一浪更比一浪高，我們預(yù)防職務(wù)犯罪工作的腳步也是一步更比一步緊，一步更比一步密；但是，犯罪的聲音與腳步，仍象惡魔一樣，不時(shí)在蠶食著我們這個(gè)社會(huì)的健康肌體，正在使我們的偉大建設(shè)事業(yè)受到影響和損害。此時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)清醒地看到，當(dāng)前的腐敗犯罪現(xiàn)象嚴(yán)重性，明確意識(shí)反腐犯罪面臨的形勢(shì)嚴(yán)峻性。另一方面，我們又必須明白，只要有經(jīng)濟(jì)社會(huì)存在，就必然有腐犯罪現(xiàn)象的發(fā)生，這是社會(huì)發(fā)展的必然，是社會(huì)發(fā)展不可避免的必然現(xiàn)象。因此，我們更要明白這樣一條道理，那就是任何腐敗的產(chǎn)生都是有條件的，任何腐敗現(xiàn)象從源頭上來說，都是可以預(yù)防的，都是可以被有效遏制的，只要采取有效措施加以治理，腐敗現(xiàn)象就會(huì)逐步減少，直至徹底消亡。

參考文獻(xiàn)

[1]柳晞春《預(yù)防職務(wù)犯罪的基礎(chǔ)理論與實(shí)務(wù)導(dǎo)引》中國檢察出版社2006． [2]金波《對(duì)行政違法失職行為的檢察監(jiān)督》、《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2007.[3]張明《新時(shí)期預(yù)防職務(wù)犯罪理論與實(shí)踐》新華出版社 2007.[4]《法制日?qǐng)?bào)》[2011]2號(hào)2011年05月14日發(fā)文

第四篇：論職務(wù)犯罪的法律監(jiān)管與預(yù)防

論職務(wù)犯罪的法律監(jiān)督和預(yù)防

摘要：國家規(guī)定職務(wù)犯罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法牟取經(jīng)濟(jì)利益或者不履行職責(zé)，不正確履行職責(zé)，妨害國家對(duì)職務(wù)行為的管理活動(dòng)，依法應(yīng)受刑罰處罰的犯罪行為的總稱。

關(guān)鍵詞：職務(wù)犯罪；法律；監(jiān)督；預(yù)防

近年來，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展與進(jìn)步，各種職能部門的權(quán)力進(jìn)一步加大，引起人民群眾的關(guān)注，就是職務(wù)犯罪不斷地發(fā)生，而且，愈演愈烈，以至成為現(xiàn)在一種現(xiàn)象，職務(wù)犯罪是最嚴(yán)重的腐敗，這種狀況，嚴(yán)重?fù)p害了黨和政府的形象，引起人民群眾的對(duì)手握一定權(quán)力的人和部門的反感，嚴(yán)重?cái)_亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。因此，預(yù)防職務(wù)犯罪已成為關(guān)系黨和國家命運(yùn)的重大問題所在。

一、職務(wù)犯罪為特殊主體，政府機(jī)構(gòu)是由各個(gè)職能部門組成的，政府機(jī)構(gòu)的運(yùn)轉(zhuǎn)是通過組成政府的各個(gè)職能部門中的公職人員來執(zhí)行并完成的，也就是說必須是國家工作人員，職務(wù)犯罪的行為主體是人在主觀方面既有故意、也有過失，客觀方面，職務(wù)犯罪必須與國家工作人員的職責(zé)有必然的聯(lián)系，在履行職責(zé)過程中發(fā)生的犯罪行為。貪污賄賂、挪用公款等經(jīng)濟(jì)犯罪和瀆職侵權(quán)犯罪，是腐敗現(xiàn)象最突出的表現(xiàn)。監(jiān)督和預(yù)防必須完善法律制度體系，完善立法，力爭做到法網(wǎng)恢恢、疏而不漏，加大執(zhí)法力度，真正做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)，1

從權(quán)力的監(jiān)督方面入手，改進(jìn)檢察機(jī)關(guān)對(duì)職務(wù)犯罪的預(yù)防工作，通過政治、教育的手段實(shí)現(xiàn)預(yù)防。

二、職務(wù)犯罪的特征和主要表現(xiàn)為：職務(wù)犯罪主要特征是在研究職務(wù)犯罪時(shí)，往往存在著將職務(wù)犯罪的特征與構(gòu)成分別加以闡述的情況，研究職務(wù)犯罪的法律特征應(yīng)當(dāng)同研究職務(wù)犯罪的構(gòu)成結(jié)合起來，并力求從犯罪構(gòu)成的角度來研究職務(wù)犯罪的特征，使職務(wù)犯罪的特征牢牢扎根于犯罪構(gòu)成這一基礎(chǔ)上，這樣才能幫助我們更全面、更準(zhǔn)確、更深刻地認(rèn)識(shí)職務(wù)犯罪。事實(shí)上犯罪構(gòu)成反映的就是犯罪的本質(zhì)特征，根據(jù)犯罪構(gòu)成的一般理論概括出來的職務(wù)犯罪與其他刑事犯罪的區(qū)別，所在也必然反映著職務(wù)犯罪的法律特征。表現(xiàn)：職務(wù)犯罪是指手中握一定權(quán)利的單位和個(gè)人利用職務(wù)之便牟取私利的犯罪活動(dòng)，它包括貪污、濫用職權(quán)，挪用公款、行賄受賄索賄、玩忽職守和營私舞弊、班子集體犯罪、私設(shè)小金庫；丈夫犯罪，妻兒齊犯罪；玩忽職守等等是當(dāng)前職務(wù)犯罪的重要表現(xiàn)。

現(xiàn)在組織工作的腐敗現(xiàn)象也相當(dāng)普遍，一些人不擇手段地騙官、買官、一些掌權(quán)人厚顏無恥的賣官，還有些政客喪心病狂地謀殺政敵，像副局長謀殺局長的事情屢見不鮮，這些前所未有的嚴(yán)重問題，不能不引起高度重視。老百姓當(dāng)前最憤恨的就是腐敗現(xiàn)象，有人說，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)深入頭腦的今天，有的官員已不滿足于一手交錢、一手辦事的簡單腐敗，他們開始挖掘資本市場(chǎng)，以撈取更大的利益，這是職務(wù)腐敗的新動(dòng)向，其實(shí)，說新也不新，職務(wù)權(quán)力越大越要尋找最大的空間，利用一切機(jī)會(huì)謀取自己的利益。現(xiàn)在的貪官污吏犯罪手段形形色色，真是靠山吃山，靠水吃水，再不加大法律治理力度，社會(huì)主義就會(huì)變味了，毋庸臵疑，深入開展反腐敗斗爭，密切黨和人民群眾的關(guān)系，是關(guān)系到社會(huì)主義現(xiàn)代化事業(yè)的興衰成敗，關(guān)系到黨和國家的生死存亡的大事，是擺在全黨和全國人民面前的嚴(yán)峻課題。國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪行為；國家工作人員濫用職權(quán)實(shí)施的犯罪行為，對(duì)工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確履行職責(zé)實(shí)施的犯罪行為。在國家工作人員執(zhí)行公務(wù)過程中不考慮廣大公眾利益，損害了人民群眾的感情，導(dǎo)致人民群眾對(duì)執(zhí)行公務(wù)人員的信任缺失，從而造成社會(huì)普遍失信，削弱政府的辦事能力。阻礙和諧社會(huì)發(fā)展。

三、職務(wù)犯罪是國家對(duì)公務(wù)人員缺乏監(jiān)督和預(yù)防。近年來，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展與進(jìn)步，各種職能部門的權(quán)力進(jìn)一步加大，引起人民群眾的關(guān)注，就是職務(wù)犯罪不斷地發(fā)生，而且，愈演愈烈，以至成為現(xiàn)在一種現(xiàn)象，職務(wù)犯罪是最嚴(yán)重的腐敗，這種狀況，嚴(yán)重?fù)p害了黨和政府的形象，引起人民群眾的對(duì)手握一定權(quán)力的人和部門的反感，嚴(yán)重?cái)_亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。因此，有效的加強(qiáng)職務(wù)犯罪監(jiān)督和預(yù)防已成為關(guān)系黨和國家命運(yùn)的重大問題所在。

職務(wù)犯罪發(fā)生就是因?yàn)闄?quán)力私用和濫用，缺乏監(jiān)督和預(yù)防，人們往往在官員出事后再去就事論事地反思，往往不敢觸及職務(wù)犯罪的核心原因。毛澤東同志曾與黃炎培先生談話中說：“只有讓人民來監(jiān)督政府，政府才不敢松懈；只有人人起來負(fù)責(zé)，才不會(huì)人亡政息”。其實(shí)，一個(gè)根本原因，就是監(jiān)督、預(yù)防和限制權(quán)力的理念還未厘清，監(jiān)督、預(yù)防的制度還不夠完善。批評(píng)和質(zhì)疑職務(wù)犯罪，往往被讓為是給

政府抹黑；揭發(fā)和披露職務(wù)腐敗犯罪的細(xì)節(jié)，會(huì)受到嚴(yán)厲打擊報(bào)復(fù)，這絕不是民主和法治社會(huì)應(yīng)有的現(xiàn)象，而是我們對(duì)權(quán)力太 寬容，對(duì)官員的管制太放松了，因而讓權(quán)力從應(yīng)該被關(guān)的籠子里跑出來傷害授權(quán)于他的人民。孟德斯鳩在《論法的精神》中說過，“任何擁有權(quán)力的人，都易濫用權(quán)力。這是萬古不變的一條經(jīng)驗(yàn)，有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止”。手中有權(quán)力的公務(wù)人員只要他失去監(jiān)督和約束，就會(huì)由“趨向腐敗”變?yōu)榻^對(duì)的“實(shí)在”的腐敗。所以我們要從法律監(jiān)督上預(yù)防和牢筑防止權(quán)力撒野的籬笆，真正把權(quán)力嚴(yán)密看管起來，預(yù)防職務(wù)犯罪的發(fā)生。

第五篇：論道德與法律

韓國文化研究 期末論文

班級(jí)：會(huì)計(jì)學(xué)系10級(jí)財(cái)務(wù)管理二班

姓名：程士利

學(xué)號(hào)：100313202

??? ???? ???? ?? ?? ?? ?? ?? ??? ??? ??? ?? ????, ?? ?? ??? ??? ??? ??, ?? ??, ?? ?? ???? ?? ?? ????? ???? ??? ??? ???? ??? ?? ? ??? ??? ??????.一道弧形從眼前滑過，幸福的新娘花束落到了小報(bào)恩的懷里，自此，一段歡喜姻緣就此開始。

雖然寶恩還只是一名高中生，而尚民也大她許多，但為了未完成爺爺?shù)倪z愿，寶恩也只能順從。婚后的兩人分居而睡，在寶恩心里，結(jié)婚就是為了完成爺爺?shù)脑竿约簩?duì)尚民根本就不承擔(dān)任何責(zé)任。在學(xué)校里，寶恩與剛轉(zhuǎn)校來的新生情投意合，談起了戀愛。

這時(shí)，尚民才明白，從數(shù)年前起，當(dāng)她還是個(gè)小女孩時(shí)自己其實(shí)就已經(jīng)愛上了她。為了奪回小妻子的心，尚民輾轉(zhuǎn)來到寶恩就讀的學(xué)校做起實(shí)習(xí)美術(shù)教師。

自認(rèn)為視尚民為哥哥的寶恩，在看到尚民獻(xiàn)給自己的滿滿一墻的美麗風(fēng)景時(shí)，突然警覺自己愛的人原來是尚民，最后，兩人在全校師生的祝福聲中深情相擁。

自此寶恩終于真正成為了上明的小小新娘。原本輕松的愛情劇上升到了一個(gè)新的高度。它教會(huì)我——什么叫承擔(dān)，什么叫責(zé)任，什么叫理解。

該片上映后在韓國引起了極大的反響，金萊元和文根英憑借此片一舉拿下了今年大鐘獎(jiǎng)的新人獎(jiǎng)，可謂實(shí)至名歸。通過《屋塔房小貓》在韓國賺足了人氣的金萊元在該片中的表現(xiàn)得到了大家的一致肯定；而小小年紀(jì)的文根英，繼在《藍(lán)色生死戀》中出演了幼年恩熙之后，其演藝星途便一發(fā)不可收拾，在電視劇《明成皇后》和影片《薔花，紅蓮》中都可以看到文根英不俗的演技。

每一個(gè)小女孩的心里，大概都渴望能和一個(gè)大哥哥共度童年。也許，最開始這都無關(guān)愛情。又有多少對(duì)青梅竹馬，真正的走到最后？ 這個(gè)甜美的小女孩，也許因?yàn)檫@個(gè)哥哥的存在太過于平實(shí)，自然到連她都無法察覺。但這位已然成熟的大帥哥，卻一心一意的，從很早就開

始

等

待

她的長

大。

有一個(gè)男人，他在默默地等你長大。這是一個(gè)多么美好的狀態(tài)，這是一份多么值得沉浸的幸福，這是一個(gè)多么值得依賴的男人。

《我的小小新娘》這樣的題材很吸引人，小小新娘本身就是大多數(shù)男人類似童話般的夢(mèng)想，甚至有些一相情愿，因?yàn)槲覀冞€是有很強(qiáng)的保護(hù)她人的欲望的，說是男子主義也算可以，誰能夠拒絕一個(gè)嬌小可愛的女生呢？我看了電影，感覺沒有回過味兒來就臨近尾聲了，畢竟這樣一種隱藏在內(nèi)心的念想被他人表現(xiàn)出來，多少也相當(dāng)于自己感受了一回，所以時(shí)間竟也過得很快了。但是我更覺得，這部電影的情節(jié)有些匆忙，很多需要展開的地方都是一筆帶過，比如他們倆未結(jié)婚之前相處的關(guān)系，結(jié)婚后在學(xué)校面對(duì)的困難，以及最后兩人回憶起過去并在晚會(huì)上表白，多少有些唐突，沒有水到渠成的感覺。作為一部電影，似乎也不能要求太多了。這樣的題材展開來會(huì)更吸引人，類似的電視劇如《新娘十八歲》，有充分的時(shí)間慢慢給兩人的感情升溫。但韓智慧不能給人十八歲的感覺，相對(duì)于文根英來說略遜一籌。文根英是看上去就讓人喜歡的類型，打扮起來就是個(gè)高中生，主演這樣的角色恰到好處。漂亮的女生就是會(huì)引起大家的關(guān)注，這初次認(rèn)識(shí)并記住文根英這個(gè)名字是在這部電影里。后來看到她的介紹才知道她曾經(jīng)出演風(fēng)靡東南亞的“藍(lán)色生死戀”。但是很難將這個(gè)嬌俏可愛的小新娘根那個(gè)苦大仇深的小恩熙聯(lián)系在一起。只能感慨：女大十八變，越變?cè)胶?/p>

看

呀。

看了電影之后，我有點(diǎn)懷疑生活中的文根英是否就是和寶恩一樣的純真活潑地生活在15歲的花季。正像電影中尚民在學(xué)校藝術(shù)節(jié)晚會(huì)上被學(xué)生質(zhì)問和寶恩的婚姻關(guān)系時(shí)說的那樣：她除了已經(jīng)結(jié)婚外，沒有什么不同，仍然是一名十五歲的高中女生；仍然會(huì)為了精致的食物發(fā)狂；喜歡帥氣的明星；放棄睡懶覺為自己心愛的棒球運(yùn)動(dòng)員做壽司，助威加油；每天為了考試而緊張，夢(mèng)想著進(jìn)入大學(xué)...。但是也有些懷疑，因?yàn)橐辉俚拿娌刻貙懽屛铱吹搅艘浑p天使的眼睛：沒有勾魂的魅惑，沒有難測(cè)得深沉，更沒有世故和精明，只有清澈的純真和激揚(yáng)的熱情，----以及超出年齡的豐富細(xì)膩。看著它們，似乎自己的身心都被凈化到史前。這個(gè)小精靈。怎能不叫人喜歡？個(gè)誰也不要來反駁，一個(gè)商業(yè)片，給觀眾一些新奇的享受，這樣就夠了。