第一篇：關于監獄法修改完善的一些思考(初稿) (自動保存的)

關于監獄法修改完善的一些思考

1994年12月29日第十一次會議上通過了《中華人民共和國監獄法》(以下簡稱“《監獄法》”)，這是新中國歷史上第一部指導監獄工作的法律，也是當時我國唯一一部規定刑法執行工作的法律，對于我國監獄工作走向正規、走向國際，以及對于監獄法制的進一步完善，都具有非常重要的意義。

二十年過去了，由于《監獄法》受當時的現實原因、歷史背景和限制，已經慢慢顯露出跟不上當今中國越來越完善的法制化進程的腳步的態勢，在日常生活中越來越多的是對基層工作的限制。為適應當今法制化進程的發展，為科學的讓我國監獄工作順應世界主流趨勢，修改《監獄法》已經刻不容緩。

在這次《監獄法》修改的內容中，大部分是為了適應新刑訴和刑法修正案的變更，形式上順應了中國法制化進程的發展態勢，但內容上卻沒有在根本上解決第一部《監獄法》在實際工作中存在的一些突出問題。本文中，將著重分析修改部分的內容及其意義，并指出目前《監獄法》中一些仍未解決的突出問題和與國際監獄工作存在差距的地方。

一、監獄法的歷史沿革及基本概況

（一）我國歷史中的監獄制度概況

馬克思在《資本論》中論述到：“監獄不是從來就有的，它是原始社會末期階級矛盾不可調和的產物，是統治階級對被統治階級進行專政的工具，懲罰性是監獄與生俱來的屬性。”在原始社會末期，生產力有了一定程度的發展，氏族成員的勞動所得除了必需的滿足自身需求之外，還有少量的剩余，這個時候氏族首領為了占用這些剩余價值，逐漸利用手中的權利建立了軍隊、警察、法院和監獄等一些具有國家暴力機器色彩的組織，并蛻變成為在社會上有一定特權的奴隸主階級；而被榨取剩余價值的氏族成員逐步淪為成奴隸階級。奴隸主階級和奴隸階級的矛盾不可調和，于是奴隸主階級運用手中的權利將這些保護自身利益的暴力組織合法化并加以發張，最終形成了國家。在其中，監獄具有非常濃厚的暴力色彩，并且可以看到，監獄是生產力發展的產物，并伴隨著國家的出現而出現，也必將隨著國家的消亡而消亡。

在我國歷史上，第一個國家是夏禹建立的夏朝。這也符合馬克思關于社會形態發展的論斷。首先，夏朝本身就是奴隸主為維護其特權階級的利益而建立的，國家歸根結底就是統治階級的工具；其次，夏朝是我國歷史上第一個奴隸制國家，是生產力發展的產物，是剩余價值理論的必然發展趨勢。監獄作為國家機器的標志性暴力組織，也就這樣出現在了歷史舞臺上。

《唐律》“斷獄”篇中記載：“夏曰夏臺，殷曰蔞里，周曰圜土，秦曰囹圄，漢以來名獄。”夏朝、商朝、周朝和春秋戰國時期是我國歷史上的奴隸社會，在法律制度上十分奉行報復刑思想，這是由原始社會中部落氏族的“以牙還牙，以眼還眼”的思想演變而來，因此在監獄制度上也設計的懲罰犯罪人的精神思想和肉體為主，只不過與原始社會相比較而言有一定的限度和理性。在懲罰方式上，奴隸制社會中懲罰方式以“五刑”為主，分別為墨刑、劓刑、宮刑、大辟、刖刑，代表了奴隸社會的刑種以生命刑、肉體刑和恥辱刑。在關押人員上，奴隸社會監獄主要關押未決犯和一部分等待執行的已決犯，懲罰手段帶有鮮明的報復性、懲罰性和即時性，這與現代監獄制度有著根本性的差別。

在秦朝及其以后的封建社會中，生產力已經發展到一個比較高的水平，剩余價值變得更多，社會的主要矛盾也逐步變成了地主階級與農民階級的矛盾，此時對應的社會制度也發生了極大的變化。在封建社會中，監獄制度的行刑理念也慢慢變化，自由刑開始出現，而以生命刑、肉體刑等比較殘忍的刑罰方式仍是社會的主流刑罰方式，比如說舊的奴隸制五刑逐漸減少并廢止，取而代之的是封建五刑，分別是笞刑、杖刑、徒刑、流刑、死刑。在行刑理念方面，也采取了威懾刑的思想，主張“重刑主義”，具體來說，就是報復刑思想不再追求罪刑的絕對等價，封建社會的地主特權階級試圖利用殘酷的刑罰威嚇人民，維護自身的利益，使得許多民眾“未死于法，先死于獄”。

二十世紀初，由于西方列強的入侵以及自身統治制度的落后、生產力的低下，清朝的統治搖搖欲墜。此時，清政府欲改革求新，希望通過學習西方先進的制度和生產技術挽救吱聲，于是派出重臣沈家本出國考察學習，并于回國后主持監獄制度的修繕工作，聘請了日本的小河滋次郎為顧問起草了《大清監獄律草案》。這是中國歷史上第一部獨立的監獄法典，改變了長期以來“民刑不分、諸法合體”這一傳統規律，并把教育刑的觀念帶到了中國。雖然這部草案未來得及實施清政府就在辛亥革命中消亡了，但它所帶來的先進理念在北洋政府、國民黨政府的統治中的監獄法典中國都有具體的體現。

值得一提的是，“監獄”這個名稱，在夏朝稱作“夏臺”，在商朝稱作“蔞里”，在周朝稱為“圜土”，在秦朝稱為“囹圄”，自漢稱為“獄”。而“監”這個字在中國古代并沒有“獄”的含義，而是自中國近代向外國學習的過程中，為向世界靠攏并參考日本的監獄制度，把“監”和“獄”兩個字結合在一起形成“監獄”這個新名詞。

（二）新中國成立黨和政府以來對監獄的政策

在新中國成立之后，中國踏入了社會主義社會，階級矛盾已經不再是當今社會的主要矛盾，取而代之的是“人民日益增長的物質文化需求與落后的生產力之間的矛盾”。在建國之初，我國監獄工作的指導思想中就明確指出，“世界是不斷發展變化的，人是可以改造的”，這在社會主義刑罰制度理念中始終占有一席之地。

1951年5月，在公安部召開的第三次全國公安會議上，毛澤東同志親自親自修改并審定了《關于組織全國犯人勞動改造問題的決議》，并通過中共中央批準轉發，《決議》指出“大批應判徒刑的罪犯，是一個很大的勞動力，為了改造他們，為了解決監獄的困難，為了不讓判處徒刑的反革命分子坐吃閑飯，必須立即著手組織改造工作。”《決議》從根本上解決了罪犯在監獄中坐吃閑飯、監管場所擁擠、監獄經費不足等問題，并確立了改造罪犯的基本途徑。1954年9月7日，在總結新中國監獄工作創建和實踐經驗的基礎上，頒布實施了《中華人民共和國勞動改造條例》，標志著我國監獄工作進入初步發展階段，并在相當長一段時間內取得了巨大進步。但由于“文化大革命”的十年**，監獄工作的發展停滯不前。在撥亂反正階段，1981年在北京召開第八次勞動改造會議，總結了建國以來監獄工作的成績和經驗，并對監獄工作中出現的新問題、新情況進行了探討，提出了新時期監獄工作的任務和發展方向，標志著新中國監獄制度的發展進入了有一個春天。1994年12月29日，新中國第一部正式的《中華人民共和國監獄法》頒布，從此，監獄法制建設迅速發展，監獄各項工作順利開展，國家財政保證體制保證罪犯所需經費的機制逐步建立，監獄人民警察隊伍的各項素質也迅猛提高。

（三）第一部監獄法出臺的意義和影響

1995年2月14日，全國監獄工作報告會議中指出，“《監獄法》的頒布實施，是我國社會主義法制建設史上的一件大事，是監獄發展史上的里程碑，是一件值得慶賀的盛舉。《監獄法》是建國40多年來監獄工作成就的結晶，是監獄工作歷史經驗的科學概括和總結，凝聚著廣大監獄干警長期以來懲罰犯罪、教育改造罪犯的豐富經驗和解放思想、勇于探索、敢于創新的聰明才智，飽含著從事執行刑罰和監獄理論研究工作者的科研成果。《監獄法》的實施，標志著我國監獄工作進入了新的歷史時期。”

在評估《監獄法》時，我們首先應該認識到，《監獄法》是我國刑事法律體系的重要組成部分，但又具有獨立于《刑法》和《刑事訴訟法》的法律地位。我國刑罰權分為偵查權、起訴權、審判權和行刑權，而監獄是行刑權最集中也是最典型的代表。行刑權與其他三個權力有本質上的區別，一個人可能要負擔其行為的法律責任，但不必要承擔法律后果；此外，行刑權和其他三個權力在訴訟過程中的階段不同，彼此分別為遞進關系，行刑權是其他三個權力發展到一定階段所產生的最終階段，因此有其獨立的法律地位。

根據我國《刑法》規定，我國的刑罰分為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑五種主刑和附加刑，在日常司法實踐中，自由刑的判決又占到了90%以上。監獄作為刑罰執行最終和最集中地地點，《監獄法》的完善不僅對監獄法治本身有影響，更對我國司法體制的轉變和刑罰目的的實現具有重大而深遠的意義。

首先，我國對于犯罪的態度一直都是“預防為主，防治結合”，對于罪犯的態度也堅持“教育為主，懲罰為輔”，這些都最為我國監獄工作的基本思想寫入了監獄法；另外，我國法制建設一直堅持要依法治國，在監獄工作中的具體體現就是“依法治監”。此次《監獄法》的頒布，真正讓監獄工作變成了“有法可依”，也客觀促成了“依法治監”。其次，《監獄法》的頒布，在具體事項上彌補了法律上的空白，比如，《監獄法》第12條第2款規定：“監獄的管理人員是人民警察。”這是我國第一次明確規定了監獄人民警察的法律地位。又比如，《監獄法》規定：“國家保障監獄改造罪犯所需的經費。監獄人民警察經費、罪犯改造經費、罪犯生活費、獄政設施經費及其他專項經費列入國家預算。國家提供罪犯勞動必需的生產設施和生產經費。”這也保證了監獄的財政，有利于監獄各項工作有條不紊的開展。然后，《中華人民共和國憲法》是中國一切法律的母法，《監獄法》也不例外。《憲法》中保護了公民的合法權利，《監獄法》也規定，“罪犯的人格不受侮辱，其人身安全、合法財產和辯護、申訴、控告、檢舉以及其他未依法剝奪或者限制的權利不受侵犯。”由此可以看到，《監獄法》的頒布，對罪犯的益處也是顯而易見的。

（三）監獄法修改的背景、原因及必要性分析

2012年3月14日，《刑事訴訟法修正案》在全國人民代表大會上獲得通過，這部實行了16年的訴訟法也完成了其第二次“大修”，并已于2013年1月1日起進行實施。《監獄法》中相當大一部分內容與新刑訴的修改掛鉤，時隔7個月，2012年10月26日，第十一屆全國人民代表大會常務委員會第二十九次會議就通過了對《監獄法》有關內容的修改，并于2013年1月1日起正式施行。效率不可謂不高，速度不可謂不快，但修改內容上僅僅對與新刑訴有關的內容進行了完善，在這一點上又顯得比較草率。

《刑事訴訟法修正案》從九個方面從偵查權、起訴權、審判權和行刑權四個層次對其進行了修改，與《監獄法》有關的行刑權、獄內偵查的修改的具體體現也在《監獄法》修改內容上有具體的呈現，并順應了社區矯正這一大趨勢。綜上所述，順應這次《刑事訴訟法修正案》才是《監獄法》修改的根本原因。

但筆者認為，《刑事訴訟法》只是屬于程序法中的訴訟法，固然，它對于維護社會正義和程序公正具有不可替代的作用，但涉及到《監獄法》內部實質內容時，仍要具體問題具體分析，不應“頭痛醫頭，腳痛醫腳”。在學術圈內，已經呼吁了很多年的“監企分開”并未寫入此次修改內容之中，這對監獄未來發展和改革的必然潮流并不契合；對于監獄內監獄生產和罪犯勞動與世界主流進行靠攏沒有提供法制依據，對于響應黨中央正在如火如荼進行的“四風”建設也有不利影響。這才是筆者最失望的地方，也是在將來監獄改革中必然會涉及到的領域。

制度的產生一定具有其相當程度的滯后性，因此在制定之時要有一定的預見性和前瞻性。雖然改革過程中會使社會有少許程度的陣痛，但只要這種陣痛是有益的，筆者認為這種改革就應該堅定不移的設計并實行下去。

二、監獄法修改的內容和分析

(一)監獄法修改的熱點內容及原因性分析

對于此次監獄法的修改，筆者認為可以從四個方面進行分析： 第一，根據第十五條第二款和第十七條的修改，我們可以看出這是具體規定了收監罪犯的條件。在監獄工作的具體實施中，對于新收監的罪犯，基本都要組織為期1—3個月不等的入監教育，所以刑期在3個月以下的罪犯，大概其獄內生涯都要耗費在新收監監區的入監教育上了。入監教育是讓新收罪犯進行獄內各項規定和《監獄法》等法律制度的學習，本身對于改造罪犯沒有十分明顯的教育作用，因此對于刑期3個月以下的罪犯幫助不大；此外，刑期3個月以下的罪犯本身社會危害性不算十分巨大，也沒有特別的需要入監的必要。另外，修改中把收監條件具體化，有助于監獄科學、文明、依法執法，也貫徹了以人為本的重要指導思想，對于方便監獄工作、提高辦事效率意義重大。

第二，第二十七條、第二十八條和第三十三條第二款的修改，是順應此次《刑事訴訟法修正案》的出臺，在社區矯正和假釋方面做出的革新。社區矯正已成為當今社會主流的矯正方式，此次內容的修改正是順應國際化潮流的一個具體體現。相當大一部分罪犯本身社會危害性并不大，而且在獄內表現良好，改造積極認真，在符合假釋的條件之后，完全可以放心的放到社會讓由社區矯正機構對其進行監督。此次修改，減輕了公安機關的工作壓力，賦予了社區更多的責任，對于全面性進行的法制進程有深遠影響。并且，社區矯正也是新刑訴的一個新的嘗試，《監獄法》的修改迎合了法制進程的大勢，對于整個社會的法制建設一體化都有益處。

第三，第三十四條第二款的修改對于檢察院在監督和協調監獄工作、法院工作中，提高執法效率、節約人力物力、增加監督力度都有巨大幫助。

第四，第六十條的修改，形式上是把一些不需要監獄進行起訴的案件就地處理，不必告知法院，但實質上，從業務流程和程序本身都是對監獄法制工作極大的效率提高。

（二）監獄法修改內容的可行性分析

監獄法律體系有關國家機關制定的關于監獄問題的所有法律規范所構成的有機聯系的整體，《監獄法》又是監獄法律體系的代表性法律。《監獄法》的發展和改革向科學管理演變史我國監獄法律體系工作的必然趨勢，也是我國法制化建設必然要解決的問題。就此次《監獄法》修改的可行性中，可以從以下兩個個方面進行分析：

首先，此次《監獄法》的修改順應了《刑事訴訟法修正案》的出臺，解決了許多過去和現在與之相沖突的程序性的矛盾。比如，《監獄法》第十七條規定：“監獄應當對交付執行刑罰的罪犯進行身體檢查。經檢查，被判處無期徒刑、有期徒刑的罪犯有下列情形之一的，可以暫不收監??”第二十五條規定：“對于被判處無期徒刑、有期徒刑在監內服刑的罪犯，符合刑事訴訟法規定的監外執行條件的，可以暫予監執行。”而《刑事訴訟法》第二百一十四條第一款規定：“對于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監外執行??”第四款規定：“對于被判處有期徒刑、拘役，生活不能自理，適用暫予監外執行不致危害社會的罪犯，可以暫予監外執行。”通過對比可以看出，對于無期徒刑的暫予監外執行方面，兩部法律規定不一，具體實施方面到底要按照哪一法律實行，讓基層工作者實在為難。此次《刑事訴訟法修正案》的頒布，就將這一問題統一了規定，將按照《監獄法》的要求進行管理。此外，對于收監的程序和條件，對于檢察院監督、協調監獄和法院的事物，都從制度上進行了修改，《監獄法》據此進行的小規模修改也順理成章。

其次，此次《監獄法》的修改，也是對以往監獄工作的經驗總結。自1994年到2012年，《監獄法》已經有18年的時間未經變動，雖然此次修改幅度較小且修改內容單一，不過也是將監獄工作提上了日程，可以預見未來《監獄法》的修改必定會是全方位、多角度、深層次。

（四）結合國外經驗和國內現狀提出建議，進行展望

制度的改革更加具有根本性、全局性、穩定性和長期性。在社會變革期間，難免出現于與社會部相容的陣痛，但只要這種改革是有益的，就應該讓改革深化，并讓建設的制度具有前瞻性與一定的未來預見性。反觀此次監獄法改革，大部分原因是為了順應《刑事訴訟法修正案》的頒布，筆者認為可以把改革的力度加深，步子走的更大一些，這樣才能讓我國整體的法制化進程更好更快的發展。在將來的《監獄法》修改中，應該從以下方面進行著手：

首先，就是對《監獄法》中人權問題進行充分補充。《憲法》是我國的根本大法，而《監獄法》中一些內容有著并不太明顯的與《憲法》不一致的條文。比如，,《憲法》第40條規定,“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外,任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”而《監獄法》第47條的規定，“罪犯在服刑期間可以與他人通信,但是來往信件應當經過監獄檢查。監獄發現有礙罪犯改造內容的信件,可以扣留。罪犯寫給監獄的上級機關和司法機關的信件,不受檢查。”我們要明確，罪犯屬于中國公民，其權利只要未被剝奪都應由法律保護并充分享有。《監獄法》在這方面規定有違憲的嫌疑。另外，《監獄法》對于罪犯的權利義務規定大多是義務多，權利少，并不滿足權利義務相適應的原則，而且權利的救濟途徑非常有限，難以通過法律程序保障自身合法權益。還有，對于監獄人民警察的權利與義務，《監獄法》中規定也比較少，在維護監獄人民警察自身權利的救濟途徑中更是只字未提。因此，《監獄法》在人權方面的不足，定將在以后的改革中加以彌補。

其次，監獄和企業的合作開辦模式的相關規定并未寫入《監獄法》。監獄的改革肯定離不開監獄經濟的革新，在這方面我國的監獄一直存在監企合一的弊處，直到提出了“監企分開”的口號，而這次《監獄法》的修改并未將其寫入。《監獄法》第八條規定，“第八條 國家保障監獄改造罪犯所需經費。監獄的人民警察經費、罪犯改造經費、罪犯生活費、獄政設施經費及其他專項經費，列入國家預算。”目前實行的讓罪犯通過勞動改造的方式保障監獄經費的這一運作機制可以追溯到1951年的《關于組織全國犯人勞動改造問題的決議》，而并未寫入《監獄法》。我們可以預見，監企不分開，在罪犯勞動力如此低廉的條件下，加之國家在監獄內財政措施的監管較之社會略松懈，必將導致獄內的貪污腐敗，這與“反四風”運動的大旗背道而馳。因此，這也必將在以后的改革中占用濃墨重彩的一筆。

第三，依法、嚴格、科學、文明既是當前監獄管理的總體要求，也是現代監獄理念的核心內容，牢固樹立這樣的監獄工作理念，對于推動整個監獄工作的發展進程有著深遠意義。可在現實生活中，監獄只是作為國家暴力機器的角色存在，而忽略了其自身的價值基礎。其實，監獄本身是工具理性與價值理性的結合體，而傳統觀念根深蒂固，使觀念的更新愈加困難，因此監獄理念的構建也是《監獄法》修改的核心精神。從監獄的行刑觀念到行刑實踐，從監獄制度的合理安排到監獄具體設施的配備，逐步向法治社會的普遍價值追求靠攏，逐步形成人道、人權、公正、民主、自由、平等、效率的監獄價值理念體系。因此筆者認為，《監獄法》的改革，必須使觀念從傳統的監獄工具色彩的窠臼中走出來，從價值理念上重新定義和協調獄內社會價值追求。這也是改革的根本所在。

三、對監獄法修改的思考

（一）此次監獄法修改中未提及到但亟待解決的法律問題

首先，就是監獄人民警察的權利救濟問題。在法制化進程中，越來越多的人關注監獄法制進程時往往考慮到罪犯所合法享有的權利保障的問題，但忽視了其實監獄人民警察也常常受到不法侵害。面對這樣的不法侵害時，《監獄法》并沒有做出相關規定，監獄干警大部分情況只能通過單位內部的救濟途徑進行解決，少部分情況由《刑法》保障自己作為一個合法公民而不是干警的身份保障合法權益。監獄人民干警的權益保障和權利救濟的提出已經迫在眉睫。此外，對于獄內罪犯的權利保障，《監獄法》專門做了相關描述，但有些方面并不清晰，正如上文提到的獄內罪犯通訊方面，希望可以出臺《監獄法實施細則》進行完善。

其次，對于《監獄法》其中的細則條紋進行全方位的修訂。比如，第41條中關于罪犯脫逃后由監獄“即時將其抓獲”的“即時”，在出臺時就有爭論，實施了18年來，爭議不斷但總的情況并未落實清楚到位，可以說是典型的立法工作欠科學的例證，而且在此次《監獄法》修訂過程中這樣相當大部分的條文都未修訂，不得不說我國立法工作仍有相當一段長的路要走。

第三，就是勞教制度廢除之后，與之關系密切的《監獄法》的態度并不明確。2013年1月17日，孟建柱在全國政法會議上提出，在今年報請人大批準后將廢除勞教制度，11月15日，《中央關于深化改革若干重大問題的決定》中指出：廢止勞動教養制度，完善對違法行為的懲治和矯正法律，健全社區矯正制度。在《刑事訴訟法修正案》中也提出社區矯正制度的健全，而作為關系與之最為密切的監獄，《監獄法》并未對勞教廢止有所回應，對健全社區矯正制度的態度也停留在以往的階段。從整個世界監獄工作的大潮來看，社區矯正是罪犯教育的必然趨勢，建立健全社區矯正機構對于監獄法制建設意義重大，希望可以更快的進行完善。

（二）對《監獄法》修改的建議

第一，《監獄法》進行改革已達到刻不容緩的地步。中共中央總書記習近平指出，“各級領導干部要提高運用法治思維和法治方式深化 改革、推動發展、化解矛盾、維護穩定能力;努力推動形成辦 事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的良好的法 治環境，在法治軌道上推動各項工作。我們要健全權力運行 制約和監督體系，有權必有責，用權受監督，失職要問責，違 法要追究，保證人民賦予的權力始終用來為人民謀利益。堅 持依法治國、依法執政、依法行政共同推進;堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設。”《監獄法》作為中國法制建設中重要一環，在全國法制建設一體化進程中有顯著地位。正如上文所說，監獄工作中仍存在許多漏洞，阻礙監獄工作的發展和進步，《監獄法》作為監獄工作的根本制度，其改革已經到了勢在必行、刻不容緩的地步。

第二，是對監獄內所有成員人權的關注。西方國家在現代法治進程中越來越提倡人權這一主題，我國《憲法》也主張保障人權。但落實在《監獄法》上，不管是對于我國罪犯抑或是監獄人民警察在權利的救濟和權益的保障方面都有不足之處。我國主張“勞動改造”，這一先進性的思想一定要有制度保證其正常運轉，相比西方國家而言我國監獄工作的思想更為超前，這就要與之相匹配的制度進行統一、協調。在我國監獄法制工作與世界接軌之際，人權保障問題一定要放到重中之重！

第三，是監獄職能的純化。自新中國建立以來，我國有一個口號就是“監獄辦企業，監獄辦學校，監獄辦社會”，而現實中監獄確實承擔了許多機構的職能，這對監獄本身“教養和改造罪犯”這一根本性任務相沖突。任務的多樣化必然導致目標完成度的降低，也導致監獄職能不能充分達標，造成改造質量的下降。不僅如此，監企合一極易引發獄內腐敗，造成社會資源和組織力量的極大浪費。我國《監獄法》規定監獄是刑罰執行機關，改造與懲罰是其運行的宗旨，是改造和教育罪犯的場所，監獄職能的純化必將有助于監獄改造目標的順利達成。

第四，是行刑實踐方式的變革。目前，西方國家主要表現為中間監獄和社區矯正中心的建立，從而拓寬了罪犯改造社會幫教的途徑，將罪犯矯治納入社會控制系統，充分利用社會資源，降低了改造成本，提高行刑效果。《刑事訴訟法修正案》的頒布，也將健全我國社區矯正機構提上了日程，監獄在行刑方式上不在是一個與世隔絕的場所，也將充分利用社會資源，逐步融入全國法制工作一體化中形成行刑模式的一體化。從而，行刑模式的多元化和罪犯處遇的社會化是監獄改革的發展方向之一。

總之，以《監獄法》為代表的監獄法律體系的完善必將促進以監獄行刑為主要內容的刑事執行法律體系的建立和完善，在監獄工作的改革和發展過程中我們一定要以負責任的心態完善和修改《監獄法》的內容，切實為實現科學、文明、法制的監獄化進程而努力。

第二篇：推進監獄法修改和監獄法制建設研究

推進監獄法修改和監獄法制建設研究

單 位 XX監獄 姓 名

李 寧 聯 系 方 式

15X9X63507X

2017年10月

推進監獄法修改和監獄法制建設研究

【摘 要】：隨著我國社會形勢的發展變化，1994年12月頒布實施的《監獄法》的一些規定已不適應現實社會的要求。監獄法制建設的狀況和發展水平是社會文明和進步的重要標志，是反映國家民主和法制建設的一個重要窗口，而現行《監獄法》的缺陷、漏洞日益顯現，修改《監獄法》已迫在眉睫。文章主要圍繞現行《監獄法》存在的問題及修改《監獄法》的必要性，提出修改完善的進路與構想，以達到推動監獄法制建設的目的。

【關鍵詞】：監獄法；必要性；法制建設；完善

從某種意義上講，監獄法實施的過程實際上也就是監獄法制化的過程，因而監獄法的實施不僅意義重大而且成績斐然。與此同時，我們也不能不看到，監獄法的實施也存在著若干方面的問題和困難。這些問題和困難既有來自社會大環境的，也有來自監獄內部因素的。對于這些問題和困難必須從理論和實踐兩個方面加以解決，這也是促進《監獄法》修改與完善的題中之義，更是實現監獄法制建設的必然要求。

一、修改《監獄法》的必要性

隨著我國社會經濟和民主法制建設的快速發展，黨和人民對監獄工作提出了更高的期望和要求，監獄環境發生了深刻變化，監獄工作實踐中的新情況新問題也不斷產生，現行《監獄法》中的一些規定已經不適應當前形勢和發展需要。近年來，要求修改《監獄法》的呼聲越來越高，突出反映在以下幾個方面：

1、基于監獄保障罪犯人權的思考

隨著國家法制的日趨完善以及監獄法制教育、獄務公開的深入開展，監獄對罪犯權利的保障力度不斷加大，公正文明執法水平明顯提高。與此同時，監獄民警在保障罪犯權利問題上也出現不少困惑，關鍵在于搞不清罪犯權利的界限和范圍，服刑人員“過度維權”的現象時有發生。因此，罪犯權利范圍的準確認定已經成為有效保障罪犯合法權利與維護監獄監督權力的關鍵問題。

2、基于監獄體制改革的思考

監獄體制改革的最終目的和落腳點是監獄及監獄企業的規范運行。目前協調

參考文獻

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第三篇：監獄法考題

監獄法考題 判斷

1． 人民檢察院對監獄執行刑罰的活動是否合法、合理，依法實行監督。（×）2． 罪犯未被依法剝奪或者限制的權利不受侵犯。（√）

3．監獄的人民警察經費、罪犯改造經費及其他專項經費，列入國家預算，而罪犯生活費、獄政設施經費列入監獄企業創收。（×）

4．監獄的人民警察可以對脫逃的罪犯或者屢教不改的罪犯實行體罰。（×）

5．罪犯在被交付執行刑罰前，剩余刑期在一年以下的或者未滿18周歲的，由看守所代為執行。（×）

6．在特殊情況下，罪犯可以經過允許攜帶子女在監內服刑。（×）

7．刑滿釋放人員依法享有與其他公民享有平等的權利。（√）8．罪犯釋放后，監獄機關為其辦理戶籍登記。（×）9．國務院公安部門主管全國的監獄工作。（×）10．監獄中的工作人員都是人民警察。（×）11．被判處死刑緩期兩年執行的罪犯不得假釋。（×）

12．被判處死刑緩期二年執行的罪犯，在死刑緩期執行期間，符合法律規定的減為無期徒刑、有期徒刑條件的，二年期滿時，所在監獄應當及時提出減刑建議，報經本監獄審核后，提請中級法院裁定。（×）

13．刑滿釋放人員喪失勞動能力又無法定贍養人、扶養人和基本生活來源的，由社區矯正機構予以救濟。（×）

14．減刑的裁定，對于案情復雜或者情況特殊的，可以延長一個半月。（×）15．罪犯收監，應當嚴格檢查其人身和所攜帶的物品。非生活必需品，一律沒收。（×）16．監獄的人民警察應當嚴格遵守憲法和法律，忠于職守，秉公執法，嚴守紀律，清正廉潔。（√）

填空：

1．監獄法頒布的時間是（1994.12.29），在（八屆人大第十一次）會議通過。2．《監獄法》的制定依據的是（憲）法。3．《監獄法》制定的目的是（正確執行刑法），（懲罰和改造罪犯），（雙防和減少犯罪）。

4．監獄是國家的（刑罰執行）機關。

5．監獄對罪犯應當依法監管，根據改造罪犯的需要，組織罪犯從事（生產勞動）。6．監獄依法使用的土地、礦產資源和其他自然資源以及（監獄財產），受法律保護，任何組織或者個人不得（侵占破壞）。

7．監獄設監獄長（一）人、副監獄長（若干）人，并根據實際需要設置必要的工作機構和配備其他監獄管理人員。

8．監獄的人民警察有《監獄法》14條所列行為，構成犯罪的，依法（追究刑事責任）；尚未構成犯罪的，應當（予以行政處分）。

9．人民法院對被判處死刑緩期二年執行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯，應當將相關文書送達羈押該罪犯的（公安機關），（公安機關）應當自收到之日起，（一個）內將該罪犯送交（監獄）執行刑罰。

10．收監時，女犯由（女性人民警察）檢查。

11．監獄在執行刑罰過程中，根據罪犯的申訴，認為判決可能有錯誤的，應當提請(人民法院)或者(人民檢察院)處理，(人民法院)或者(人民檢察院)應當自收到監獄提請處理意見書之日起(六個)月內將處理結果通知監獄。

12．對于被判處(無期徒刑)、(有期徒刑)在監內服刑的罪犯，符合刑事訴訟法規定的監外執行條件的，可以暫予監外執行。

13．暫予監外執行，由(監獄)提出書面意見，報(省，自治區，直轄市監獄管理)機關批準。批準機關應當將批準的暫予監外執行決定通知(公安機關)和（原人民法院），并抄送（人民檢察院）。

14．(人民檢察院)認為對罪犯適用暫予監外執行不當的，應當自接到通知之日起（一個)月內將書面意見送交批準暫予監外執行的機關，批準暫予監外執行的機關接到(人民檢察)的書面意見后，應當立即對該決定進行重新核查。15．暫予監外執行的情形消失后，刑期未滿的，負責執行的公安機關應當及時通知(監獄)收監；刑期屆滿的，由(原關押監獄)辦理釋放手續。罪犯在暫予監外執行期間死亡的，公安機關應當及時通知(原關押監獄)。

16．被判處無期徒刑、有期徒刑的罪犯，符合法律規定的假釋條件的，由（監獄）根據考核結果向（人民法院）提出假釋建議，人民法院應當自收到假釋建議書之日起（一個）月內予以審核裁定；案情復雜或者情況特殊的，可以延長（一個）月。17．人民法院裁定假釋的，監獄應當按期假釋并發給（假釋證明 書）。

18．被假釋的罪犯由（社區矯正機關）予以監督。被假釋的罪犯，在假釋期間有違反法律、行政法規和國務院公安部門有關假釋的監督管理規定的行為，尚未構成新的犯罪的，（社區矯正機關）可以向人民法院提出撤銷假釋的建議，人民法院應當自收到撤銷假釋建議書之日起（一個）月內予以審核裁定。人民法院裁定撤銷假釋的，由（公安機關）將罪犯送交監獄收監。19．（人民法院裁定假釋的），監獄應當按期釋放并發給釋放證明書。20．對刑滿釋放人員，（當地人民政府）幫助其安置生活。

選擇 1．《監獄法》是在（B）次全國人民代表大會常務委員會通過的。

A．七

B．八

C．九

D．十

2．依照刑法和刑事訴訟法的規定，在監獄內執行刑罰的罪犯是（ABD）

A．判處死緩的 B．判處有期徒刑

C．判處拘役的D．判處無期徒刑的

3．監獄對罪犯應當依法監管，根據改造罪犯的需要，組織罪犯從事生產勞動，對罪犯進行（ACD）教育。

A．思想教育

B．政治教育

C．文化教育

D．技術教育 4．國家提供（AB）

A．罪犯勞動必需的生產設施

B．罪犯勞動必需的生產經費 C．罪犯勞動必需的生產場所

D．罪犯勞動必需的生產資料 5．當監獄出現下列哪些情況，須由國務院司法行政部門批準。（ACD）

A．監獄設置

B．監獄的合并

C．監獄撤銷

D．監獄遷移 6．監獄的管理人員是（A）

A．人民警察

B．檢察院派駐人員

C．武警

D．非人民警察的工作人員 7．有下列情形，可以暫不收監的罪犯有（BCD）

A．嚴重殘疾的B．有嚴重疾病需要保外就醫的C．懷孕 D．正在哺乳自己嬰兒的婦女 8．暫予監外執行的罪犯，由哪些機關執行刑罰。（C）

A．監獄

B．檢察院特設機構

C．罪犯居住地公安機關

D．罪犯居住地居民委員會 9．對于罪犯的申訴，（AC）部門，應當及時處理。A．人民法院

B．公安機關

C．人民檢察院

D． 監獄 10．罪犯對生效的判決不服的，可以提出（B）。A．復議

B．申訴

C．上訴

D．異議

11．人民檢察院認為對罪犯適用暫予監外執行不當的，應當自接到通知之日起（C）內將書面意見送交批準暫予監外執行的機關，批準暫予監外執行的機關接到人民檢察院的書面意見后，應當立即對該決定進行重新核查。

A．6日

B．15日

C．一個月

D．45日

12．人民檢察院認為人民法院減刑、假釋的裁定不當，應當依照刑事訴訟法規定的期間提出（D）

A．異議

B．控訴

C．抗訴

D．重審建議

13．減刑建議由監獄向人民法院提出，人民法院應當自收到減刑建議書之日起（C）內予以審核裁定

A．6日

B．15日

C．一個月

D．45日

14．罪犯收監后，監獄應當通知罪犯家屬。通知書應當自收監之日起（C）日內發出。A．3

B．4

C．5

D．6 15．罪犯的下列哪些材料，監獄應當及時轉遞，不得扣壓。（ABC）A．申訴

B．控告

C．檢舉

D．抗訴

16．監獄工作的原則是（A）和（C）

A．懲罰和改造相結合 B．懲罰與感化相結合

C．教育和勞動相結合 D．思想教育和心理教育相結合17．監獄人民警察的下列哪些活動受到法律保護。（ACD）A．依法管理監獄

B．批準假釋

C．執行刑罰

D．對罪犯進行教育改造

18．下列關于減刑的說法正確的是（AB）A．被判處無期徒刑、有期徒刑的罪犯可以減刑。B．減刑的條件要求在服刑期間確有悔改或者立功表現 C．減刑的條件要求在服刑期間確有悔改并且有立功表現 D．有重大立功情形的必須減刑

19．罪犯被交付執行刑罰時，需交付的法律文書有（BCD）A．人民檢察院的起訴書正本

B．判決書

C．執行通知書

D．結案登記表

20．對于罪犯提出的控告、檢舉材料，下列哪些部門有權處理。（CD）A．人民法院

B． 公安機關

C．人民檢察院

D．監獄

簡答：

1． 簡答《監獄法》中對于罪犯的權利與義務的規定。

答：

罪犯在服刑期間權利是罪犯的人格不受侮侮辱，其人身安全、合法財產和辯護、申訴、控告、檢舉以及其他末被依法剝奪或者限制的權利不受侵犯。

罪犯的義務是罪犯在服刑期間必須嚴格遵守法律、法規和監規紀律、服從管理、接受教育，參加勞動。

2． 監獄人民警察不得有的行為包括哪些？

答： 1.不得索要、收受、侵占罪犯及其親屬的財物。2.不得私放罪犯和玩忽職守造成罪犯脫逃。3.不得刑訊逼供或者體罰、虐待罪犯。4不得侮辱罪犯人格

5.不得毆打或者縱容他人毆打罪犯 6不得為謀取私利、利用罪犯提供勞務 7不得違反規定為罪犯傳遞信件和物品 8.不得非法將監管罪犯的職權交與他人行使 9.其他違法行為

3．罪犯有哪些重大立功表現時應當減刑。答：阻止他人重大犯罪活動的

檢舉監獄內外重大犯罪活動，經查證屬實的 有發明創造或者重大技術革新的 在日常生活、生產中舍已救人的

在抗御自然災害或者排除重大事故中、有突出表現的 對國家和社會有其他重大貢獻的

第四篇：監獄法論文

監獄法論文

姓名：姓名 學號：學號 依法嚴格科學文明治監若干問題思索

姓名（學號）

（河南大學 法學院，河南 開封 475001）摘要：我國正處在社會發展的過渡時期，作為占世界人口比例最大的國家——中國，各種各樣的犯罪情況更加復雜多變，在當今社會不斷發展的今天，已不再是傳統重懲罰、輕教育的年代，監獄工作改革和發展向科學化管理演變是我國監獄工作的中心任務，是我國監獄工作噬待解決的問題。

關鍵詞：監獄工作，依法治監，法制化建設

長期以來，監獄作為依附于國家的一個特殊機器，是治理社會的重要工具。任何國家的監獄，均具有懲治犯罪和教育矯正的雙重功能。對于“懲罰”的兩個字眼，頻繁地出現在刑罰學各種理論諸學中。有的把其作為刑罰的本質，如古典學派代表人物康德認為懲罰絕不能僅僅作為促進另一種善的手段，不論是對罪犯或者公民社會都是如此，懲

【1】424罰在任何情況下都必須是一個人已經犯了罪行才加刑于他。現代監獄的觀念定位，取決于對監獄價值理性與工具理性的定位。在現代文明中，監獄法治的狀況和水平是一國社會文明進步程度，尤其是民主狀況和法治水平的重要標志之一。監獄法治實際上是國家政權建設的法治問題，是國家民主、文明與法治的重要成果。同時，它又是實現依法治國、依法管理國家、實現國家文明進步和有序管理、實現國家與社會的法律秩序法治化的必然要求和重要保障。筆者認為，推進監獄工作法制化建設，關鍵在于樹立依法、嚴格、科學、文明治監的理念。因為，依法、嚴格、科學、文明既是當前監獄管理的總體要求，也是現代監獄理念的核心內容。所以，牢固樹立依法、嚴格、科學、文明治監的理念，對推進監獄工作法制化建設具有十分重要的意義。

一、依法嚴格治監是法制化建設的根本要求

監獄工作法制化的主要任務，就是要使監獄人民警察牢固樹立法律至上的觀念，自覺養成良好的執法意識，全面提升法律素養和執法水平;依法嚴格治監是法制化建設有效的保障機制，形成嚴密完備的監獄工作法制法規規章和制度體系;建立公正嚴格、規范有序的監獄法制工作程序和監督工作體系，確保監獄工作的一切執法行為、執法環節都符合法律的要求。

首先，法律至上是監獄工作法制化建設的根本。監獄工作法制化建設的首要任務，就是使監獄警察牢固樹立法律至上的觀念，認真遵守職權法定的原則，法無明文規定不可為，法未授權即無權，自覺養成良好的執法意識，全面提升法律素養和執法水平，防止行刑權力的擴張。所謂行刑權力，廣義的刑罰執行是指法律規定的刑罰執行機關，依法將發生法律效力的刑事判決所確定的刑罰內容付諸實施，并解決由此而產生的法律問題所進行的各種活動。狹義的刑罰執行僅指監獄

【2】471執行自由刑的活動，即監獄刑罰執行。但是在實踐中，往往是說起來法律至上，干起來自由裁量。

其次，嚴格公正執法是監獄工作法制化建設的核心。監獄工作法 制化建設的主要目標，就是確保監獄的一切執法行為、執法環節都符合法律的要求。換句話說，就是充分體現公正執法。在執法實踐中，影響公正性的因素大量存在，但歸結起來不外乎人情、權力、金錢和認識偏差四個方面。對于執法者來說，前三個因素是社會環境中客觀存在的，而最后一個因素是由于執法者自身法律知識欠缺，或者法律素養不高形成的主觀局限性問題。因此，監獄人民警察不僅要為營造公正執法的社會大環境而努力，而且要注重加強法律知識的學習，不斷提高自身的法律素養，盡力消除認識偏差對公正執法的影響。

第三，法制完備是監獄工作法制化建設的必然要求。監獄工作法制化的一項重要任務，就是形成嚴密完備的監獄工作法律、法規和制度體系。我們認為，監獄法制首要的是《監獄法》及其配套法規，其次是省級監獄管理機關制定的制度，最后是監獄制定的制度。另外，法制完備不僅即于實體性法制完備，而且包括程序法的完備，刑事執法程序的法制化也是監獄法制化建設噬待解決的重大課題，其重要性絕不亞于實體法的建設。

三、科學文明治監是法制化建設設最先進的動力源泉

科學文明治監集中強調科學文明理念，而非科學技術物化成果的推行運用。科學的理念在監獄工作科學化建設中得到充分體現，但監獄法制化建設要健康順利地推進，也必須以科學的理念為先導，依靠科學，運用科學，充分發揮科學提供的不竭動力之優勢才能使文明治監得到很好的發展。

一是法律體系的科學。首先，立法技術要科學。如“法律空隙” 應該消除，“法律打架”①應該杜絕。比如《監獄法》第41條中關于罪犯脫逃后由監獄“即時將其抓獲”的“即時”，在出臺時就有爭論，實施10年來意見不斷，但總的情況是無法落實，可以說這是立法技術欠科學的典型例證。其次，立法內容要科學。法律、法規、規章和制度，四個層面要互相銜接，既要覆蓋監獄工作的方方面面，又要體現法制的高度統一。如勞動改造，一直是我國監獄改造罪犯的基本手段之一，但在《監獄法》中卻列于?教育改造”章目之下被一筆帶過，使得監獄組織罪犯開展的大量勞動改造活動找不到明確系統的法律依據，于是在勞動爭議尤其是在工傷(亡)事故爭議中，監獄往往是既失體面又賠錢。這都是我們在立法過程中不能充分尊重監獄工作現實，導致立法內容欠科學造成的。另外，我們要以科學的態度對待我國傳統監獄制度與外國監獄制度，既不能崇洋媚外，妄自菲薄，更不能自以為是，為我獨尊，我們既要洋為中用，又要古為今用，在監獄立法中吸收古今中外一切有效的經驗和成果。

二是運行科學的機制文明治監才得以體現。徒法不足以自行、無論多么完備的法律體系，如果在實踐中得不到全面落實也是枉然，只有運行機制科學合理，監獄工作法制化建設才能達到“規范運行”的預定目標，才能達到文明治監。因此，監獄工作法制化建設的日的，最終還是落在權利保障上。在監獄工作法制化建設中，涉及權利保障的具體對象，無非是兩個方面:

注釋①：本人中出現的“法律打架”指就法律問題的所做的爭論。第一個方面是指在對服刑罪犯的權利保障由于服刑罪犯處在被關押監督的弱勢地位，權利容易被侵犯，所以罪犯權利保障一直倍受人們關注，這也是國際人權斗爭的焦點所在。堅持文明管理和重視人權保障是構建和諧社會的重要內容。

第二個方面是指對監獄警察的權利保障。法治的基本目標，就是要保證每個人基本權利的實現。不能在監獄一說權利保障，就只想到服刑罪犯，而忘記執法權利與罪犯人權的制衡，權利制衡是權利保障的必備良性機制。如我國有的學者就認為社會主義條件下的監獄刑罰執行，懲罰是我們長期奉行的階級斗爭哲學的結果，具有強烈的專政含義，這些思想觀念深深影響著監獄警察的思想觀念和言行舉止，在現實中就是表現為對罪犯的懲罰，懲罰，再懲罰，剝奪，剝奪，再剝奪，懲罰就是意味著罪犯只有接受懲罰的權利，就是履行義務的權【3】利。傳統意義上的刑罰執行就是用單純的政治權力至上來壓抑人性，用統治者的權力武斷地規訓懲罰罪犯，以實現政治要求和政治價值，懲罰所體現的是將刑罰對“實為犯罪行為”的法律責任向將來的一種“可能性的為”引申，使刑罰得到了一種任意的擴張，以及對曾犯過

【4】罪的社會公民的將來私人生活選擇進行粗暴干預。我們認為，除了在押罪犯，監獄工作法制化建設中的權利保障，還應該包括監獄警察和其他監獄工作人員的權利保障。

總之，隨著我國經濟政治等各方面的不斷進步和發展，監獄作為我國司法建設的重要窗口單位，需要不斷完善和發展，需要我們運用依法、嚴格有效的手段，從而達到科學文明治監的目的，使我國監 獄在現代監獄理念下沿著法制、科學、文明的方向順利前進。

參考文獻：

【1】法學教材編輯部．西方法律思想史資料選編【M】．北京：北京大學出版社，1983． 【2】張明楷．刑法學【M】．北京：法律出版社，2000． 【3】張晶．當代監獄制度的價值【J】．河南司法警官職業學院學報，2004,(12)． 【4】張峰．論現代刑罰的品質【J】．河南大學學報，2006,(4)．

第五篇：對修改和完善知識產權立法的幾點思考

完善知識產權立法的幾點思考

（XXX 學號XXX）

【摘要】知識產權制度是一項保護科學技術和文化藝術成果的重要法律制度，現階段知識產權保護制度進入了高標準、高水平的國際化保護階段。本文闡述了我國知識產權的立法概況，指出了知識產權立法制度的法律作用，在此基礎上，通過分析我國知識產權保護的現狀，剖析知識產權保護中存在的立法不完善、知識產權流失嚴重、侵權現象嚴重等五大問題，提出了一些具體的政策措施和建議。【關鍵詞】知識產權 立法 保護

一、我國知識產權立法概況

21世紀是知識經濟的時代，在這一新的時代，科學技術已經明顯上升為第一生產力，知識產權也成為國際科技、經貿合作與競爭的主要因素。面對知識經濟的挑戰，各國都在大力加強知識產權保護的研究，而我國在這方面的研究還不能達到適應新世代的要求，因此，研究我國知識產權保護中存在的問題及相應的對策，具有積極的現實意義和緊迫性。

我國的知識產權立法開始較晚，但是發展很快。1982年8月23日，全國人大常委會審議通過了《商標法》（1993年修訂）；1984年3月12日，全國人大常委會審議通過了《專利法》（1992年修訂）；1990年4月17日，全國人大常委會審議通過了《著作權法》；199

3年9月2日，全國人大常委會審議通過了《反不正當競爭法》。1986年4月12日審議全國通過的《民法通法》還專節規定了知識產權。此外我國還加入了一系列的國際公約。目前我國有關知識產權的立法主要有：《中華人民共和國科學技術進步法》、《中華人民共和國反壟斷法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國專利法》等。

二、知識產權制度的作用概述

第一，有利于智力成果廣泛傳播，以產生巨大的經濟和社會效益。建立知識產權法律制度后，著作權人通過許可使用制度，將其作品的內容向社會傳播，有助于加速文化交流和科學技術知識的普及，有利于提高勞動者素質，繁榮文化市場；工業產權人通過轉讓或許可他人使用其智力成果，可使技術成果轉化為現實生產力，從而創造出巨大的經濟和社會效益。因此，建立知識產權法律制度是智力成果商品化的法律前提和保障。

第二，有利于調動人們從事科學技術研究和智力創作的積極性。知識產權法確認發明人、設計人、作者等對其創造性勞動成果依法享有專有權、專利權，并保護其不受侵犯，不僅使他們受到精神鼓勵，而且能在法律保護下取得經濟利益。這樣，就會調動人們從事科研活動和智力創作的積極性，從而創造出更多、更好的精神財富。因此，建立知識產權法律制度，有助于在全社會進一步形成尊重知識、尊重人才的良好風尚，保護知識產權人的合法權益，激發他們的創造熱情。

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第三，有利于促進國際間經濟技術和文化的交流與合作。建立知識產權法律制度，是進行國際競爭，開展國際間科技、經濟、文化交流與合作的基本環境和條件之一。知識產權法律制度的建立，對開發智力成果，開拓技術市場，引進先進技術，擴大對外經濟技術、科學文化的交流與合作，必將起到積極的促進作用。知識產權制度的功能：保護功能、公開功能。

此外，知識產權制度的發展和完善對促進我國科學技術進步和經濟發展的作用：它有利于實現我國經濟現國際經濟接軌；有利于鼓勵發明創造，促進技術創新；有利于吸進國外先進技術； 有利于吸引境外投資；有利于開拓國際市場等。

三、我國知識產權法中存在的不足之處

（一）知識產權立法不完善。現行的知識產權立法層次多，三法鼎立，分散雜亂，我國現有知識產權制度不能覆蓋高新技術的所有主題，因此難以跟上高新技術及其產業發展的步伐，在對高新技術成果的保護上具有滯后性。此外，任何一個知識產權法中均未規定法定賠償額。使司法遇到較大困難，尤其是當既難確認侵權人的非法獲利，又難確認被侵權人的實際損失時，能有驚人的差距。

（二）知識產權保護意識薄弱。許多企業的領導長期受計劃經濟體制的影響，沒有認識到知識產權是企業最重要的無形資產。知識產權意識薄弱是知識產權保護不力的首要原因，它帶來的直接后果是企業擁有的知識產權量少，易發生侵權或被他人侵權的現象。目前，多數人的知識產權意識仍舊薄弱，要創造良好的保護知識產權的社會環境，2 / 7

還需要一個長期的過程。

（三）知識產權的申請及授權量少，構成不合理。從申請數量來看，盡管每年的申請數量在不斷增加，但同發達國家相比，仍有相當大的差距。據統計，近幾年我國每取得的省部級以上的科研成果達3萬多項，但是其中專利申請的不到百分之十。同時在國外申請專利獲授權率低，使我國企業在向國外拓展受到了較大的困難。由于沒有名牌產品和專利技術，不受國外知識產權法的保護，難以開拓市場，難以取得進一步的發展。

（四）知識產權流失環節眾多，流失現象嚴重。知識產權的財產形態較為抽象，所以管理也很復雜。由于知識產權具有無形性，其流失更加隱蔽，長期為人們所忽視。當前我國知識產權的流失面之廣，流失量之大令人觸目驚心。我國知識產權流失的主要環節和形式主要有以下幾種：職務、非職務發明界定失控造成流失；合作研究、委托研究中忽視知識產權造成流失；人才流動造成流失等。

（五）知識產權侵權現象嚴重。由于知識產權保護意識不強，缺乏有效的管理方法，執法不嚴等諸多原因，目前知識產權侵權現象十分嚴重。近年來，各級人民法院、行政執法機關受理的知識產權案件不斷增多，執法部門的不重視，執法人員素質不高，對知識產權法了解不夠。此外，我國的知識產權立法還不夠完善，執行起來還有一定的難度等。知識產權意識淡薄，加上執法力度不夠，使知識產權侵權行為不僅未能得到有效遏制，反而有愈演愈烈的趨勢。

四、加強我國知識產權保護的政策措施建議

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（一）完善知識產權法律體系，加速高新技術領域知識產權立法的進程。要認真研究高新技術的發展已經成為或將要給知識產權帶來的新問題，密切跟蹤國際知識產權的變化，適應國際化趨勢和技術發展的趨勢，逐步完善知識產權法律體系，使之成為高新技術產業發展的有力支撐。完善《專利法》、《著作權法》等法律來完善著作權等知識產權的合理使用。

（二）完善我國《專利法》中的強行許可制度。我國的《專利法》雖然規定了強制許可制度，但在我國實踐中從未實施過強制許可，這主要是因為強制許可制度的規定太抽象，很難操作。國家知識產權局在2003年6月13日頒布了《專利實施強制許可辦法》，對我國的專利法和專利實施細則有關強制許可制度的程序作了補充規定。我國必須對專利強制許可制度的實施條件制定明確的規定，加強可操作性，規制知識產權濫用。

（三）加強宣傳教育，增強知識產權意識，培育知識產權人才。國家各級知識產權管理部門和知識產權教育機構要將知識產權教育作為常規性工作的內容，有步驟、多形式的開展這一工作。知識產權教育必須與高新技術產業的發展相適宜，即：要把高新技術的相關知識納入到知識產權教育和人才培養中，具體來講，應該注重廣度與深度的相結合。

（四）增強企業、科研所等主體的知識產權保護能力，尤其是高新技術企業。科研機構是知識產權保護工作的出發點和立足點，必須大力增強這些主體的知識產權的管理水平、運用能力和保護能力。可采取

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以下措施：政府部門創造良好的外部條件。政府對企業、科研院所的開發創新要有激勵政策，對技術引進要有調控政策，對重視知識產權保護的企業和單位要有政策傾斜及鼓勵措施，企業自身也要通過多種途徑加強知識產權保護能力。

（五）加大知識產權執法力度，提高知識產權的社會管理和服務水平，營造知識產權保護的法律氛圍，純化知識產權保護的法律環境，是國家的立法、執法部門不可推卸的責任。一方面，執法部門應該切實加強法律實施工作，嚴肅查處和懲辦各種侵犯知識產權的行為；另一方面，針對執法人員素質不高，執法不嚴的狀況，應加強對執法人員的培訓，并且大力開展立法、司法、行政執法監督工作。

（六）提高知識產權的利用水平，促進科研成果商品化、產業化、專利化。知識產權蘊藏的信息是反映科學技術發展最迅速、最全面、最系統的信息資源。充分利用知識產權信息不僅能提高研究開發的起點，而且可以節約研發成本。此外，為配合國家發展高新技術產業的重大舉措，促進具有自主知識產權產業的形成和發展，應通過多種渠道，充分發揮專利制度在促進科技成果商品化、產業化中的作用。【參考文獻】

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完善知識產權立法的幾點思考

（XXX 學號XXX）

【摘要】知識產權制度是一項保護科學技術和文化藝術成果的重要法律制度，現階段知識產權保護制度進入了高標準、高水平的國際化保護階段。本文闡述了我國知識產權的立法概況，指出了知識產權立法制度的法律作用，在此基礎上，通過分析我國知識產權保護的現狀，剖析知識產權保護中存在的立法不完善、知識產權流失嚴重、侵權現象嚴重等五大問題，提出了一些具體的政策措施和建議。【關鍵詞】知識產權 立法 保護

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二、我國知識產權立法概況

21世紀是知識經濟的時代，在這一新的時代，科學技術已經明顯上升為第一生產力，知識產權也成為國際科技、經貿合作與競爭的主要因素。面對知識經濟的挑戰，各國都在大力加強知識產權保護的研究，而我國在這方面的研究還不能達到適應新世代的要求，因此，研究我國知識產權保護中存在的問題及相應的對策，具有積極的現實意義和緊迫性。

我國的知識產權立法開始較晚，但是發展很快。1982年8月23日，全國人大常委會審議通過了《商標法》（1993年修訂）；1984年3月12日，全國人大常委會審議通過了《專利法》（1992年修訂）；1990年4月17日，全國人大常委會審議通過了《著作權法》；1993年9月2日，全國人大常委會審議通過了《反不正當競爭法》。1986年4月12日審議全國通過的《民法通法》還專節規定了知識產權。此外我國還加入了一系列的國際公約。目前我國有關知識產權的立法主要有：《中華人民共和國科學技術進步法》、《中華人民共和國反壟斷法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國專利法》等。

四、知識產權制度的作用概述

第一，有利于智力成果廣泛傳播，以產生巨大的經濟和社會效益。建立知識產權法律制度后，著作權人通過許可使用制度，將其作品的內容向社會傳播，有助于加速文化交流和科學技術知識的普及，有利

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于提高勞動者素質，繁榮文化市場；工業產權人通過轉讓或許可他人使用其智力成果，可使技術成果轉化為現實生產力，從而創造出巨大的經濟和社會效益。因此，建立知識產權法律制度是智力成果商品化的法律前提和保障。

第二，有利于調動人們從事科學技術研究和智力創作的積極性。知識產權法確認發明人、設計人、作者等對其創造性勞動成果依法享有專有權、專利權，并保護其不受侵犯，不僅使他們受到精神鼓勵，而且能在法律保護下取得經濟利益。這樣，就會調動人們從事科研活動和智力創作的積極性，從而創造出更多、更好的精神財富。因此，建立知識產權法律制度，有助于在全社會進一步形成尊重知識、尊重人才的良好風尚，保護知識產權人的合法權益，激發他們的創造熱情。

第三，有利于促進國際間經濟技術和文化的交流與合作。建立知識產權法律制度，是進行國際競爭，開展國際間科技、經濟、文化交流與合作的基本環境和條件之一。知識產權法律制度的建立，對開發智力成果，開拓技術市場，引進先進技術，擴大對外經濟技術、科學文化的交流與合作，必將起到積極的促進作用。知識產權制度的功能：保護功能、公開功能。

此外，知識產權制度的發展和完善對促進我國科學技術進步和經濟發展的作用：它有利于實現我國經濟現國際經濟接軌；有利于鼓勵發明創造，促進技術創新；有利于吸進國外先進技術； 有利于吸引境外投資；有利于開拓國際市場等。

五、我國知識產權法中存在的不足之處

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（一）知識產權立法不完善。現行的知識產權立法層次多，三法鼎立，分散雜亂，我國現有知識產權制度不能覆蓋高新技術的所有主題，因此難以跟上高新技術及其產業發展的步伐，在對高新技術成果的保護上具有滯后性。此外，任何一個知識產權法中均未規定法定賠償額。使司法遇到較大困難，尤其是當既難確認侵權人的非法獲利，又難確認被侵權人的實際損失時，能有驚人的差距。

（六）知識產權保護意識薄弱。許多企業的領導長期受計劃經濟體制的影響，沒有認識到知識產權是企業最重要的無形資產。知識產權意識薄弱是知識產權保護不力的首要原因，它帶來的直接后果是企業擁有的知識產權量少，易發生侵權或被他人侵權的現象。目前，多數人的知識產權意識仍舊薄弱，要創造良好的保護知識產權的社會環境，還需要一個長期的過程。

（七）知識產權的申請及授權量少，構成不合理。從申請數量來看，盡管每年的申請數量在不斷增加，但同發達國家相比，仍有相當大的差距。據統計，近幾年我國每取得的省部級以上的科研成果達3萬多項，但是其中專利申請的不到百分之十。同時在國外申請專利獲授權率低，使我國企業在向國外拓展受到了較大的困難。由于沒有名牌產品和專利技術，不受國外知識產權法的保護，難以開拓市場，難以取得進一步的發展。

（八）知識產權流失環節眾多，流失現象嚴重。知識產權的財產形態較為抽象，所以管理也很復雜。由于知識產權具有無形性，其流失更加隱蔽，長期為人們所忽視。當前我國知識產權的流失面之廣，流失

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量之大令人觸目驚心。我國知識產權流失的主要環節和形式主要有以下幾種：職務、非職務發明界定失控造成流失；合作研究、委托研究中忽視知識產權造成流失；人才流動造成流失等。

（九）知識產權侵權現象嚴重。由于知識產權保護意識不強，缺乏有效的管理方法，執法不嚴等諸多原因，目前知識產權侵權現象十分嚴重。近年來，各級人民法院、行政執法機關受理的知識產權案件不斷增多，執法部門的不重視，執法人員素質不高，對知識產權法了解不夠。此外，我國的知識產權立法還不夠完善，執行起來還有一定的難度等。知識產權意識淡薄，加上執法力度不夠，使知識產權侵權行為不僅未能得到有效遏制，反而有愈演愈烈的趨勢。

五、加強我國知識產權保護的政策措施建議

（一）完善知識產權法律體系，加速高新技術領域知識產權立法的進程。要認真研究高新技術的發展已經成為或將要給知識產權帶來的新問題，密切跟蹤國際知識產權的變化，適應國際化趨勢和技術發展的趨勢，逐步完善知識產權法律體系，使之成為高新技術產業發展的有力支撐。完善《專利法》、《著作權法》等法律來完善著作權等知識產權的合理使用。

（七）完善我國《專利法》中的強行許可制度。我國的《專利法》雖然規定了強制許可制度，但在我國實踐中從未實施過強制許可，這主要是因為強制許可制度的規定太抽象，很難操作。國家知識產權局在2003年6月13日頒布了《專利實施強制許可辦法》，對我國的專利法和專利實施細則有關強制許可制度的程序作了補充規定。我國必須

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對專利強制許可制度的實施條件制定明確的規定，加強可操作性，規制知識產權濫用。

（八）加強宣傳教育，增強知識產權意識，培育知識產權人才。國家各級知識產權管理部門和知識產權教育機構要將知識產權教育作為常規性工作的內容，有步驟、多形式的開展這一工作。知識產權教育必須與高新技術產業的發展相適宜，即：要把高新技術的相關知識納入到知識產權教育和人才培養中，具體來講，應該注重廣度與深度的相結合。

（九）增強企業、科研所等主體的知識產權保護能力，尤其是高新技術企業。科研機構是知識產權保護工作的出發點和立足點，必須大力增強這些主體的知識產權的管理水平、運用能力和保護能力。可采取以下措施：政府部門創造良好的外部條件。政府對企業、科研院所的開發創新要有激勵政策，對技術引進要有調控政策，對重視知識產權保護的企業和單位要有政策傾斜及鼓勵措施，企業自身也要通過多種途徑加強知識產權保護能力。

（十）加大知識產權執法力度，提高知識產權的社會管理和服務水平，營造知識產權保護的法律氛圍，純化知識產權保護的法律環境，是國家的立法、執法部門不可推卸的責任。一方面，執法部門應該切實加強法律實施工作，嚴肅查處和懲辦各種侵犯知識產權的行為；另一方面，針對執法人員素質不高，執法不嚴的狀況，應加強對執法人員的培訓，并且大力開展立法、司法、行政執法監督工作。

（十一）提高知識產權的利用水平，促進科研成果商品化、產業化、11 / 7

專利化。知識產權蘊藏的信息是反映科學技術發展最迅速、最全面、最系統的信息資源。充分利用知識產權信息不僅能提高研究開發的起點，而且可以節約研發成本。此外，為配合國家發展高新技術產業的重大舉措，促進具有自主知識產權產業的形成和發展，應通過多種渠道，充分發揮專利制度在促進科技成果商品化、產業化中的作用。【參考文獻】

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