第一篇：東財民事訴訟法期末考試重點

第一章 訴

一．訴的種類：

根據(jù)原告請求法院保護其民事權(quán)利的方式的不同，可將訴分為給付之訴，確認(rèn)之訴和形成之訴（變更之訴）三種類型。

（一）給付之訴：

1.概念：

1）是指原告向被告主張?zhí)囟ǖ慕o付請求權(quán)，請求法院判決被告履行給付義務(wù)的訴訟。

2）給付的內(nèi)容：既包括被告向原告交付一定數(shù)額的金錢與物品，也包括被告根據(jù)原告的要求為或不為一定的行為。

2.類型：根據(jù)原告請求給付的義務(wù)是否已屆履行期，可將給付之訴分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴兩種類型。1）現(xiàn)在給付之訴：

①是指原告根據(jù)已屆履行期的給付義務(wù)向被告主張給付請求權(quán)，請求法院判決被告立即履行給付義務(wù)的訴訟。

②法律后果：原告勝訴的判決生效后，被告須立即向原告履行給付義務(wù)。2）將來給付之訴：

①是指原告根據(jù)尚未到期的給付義務(wù)，在特定的情況下，請求法院判決被告在履行期屆滿后履行給付義務(wù)的訴訟。

②法律后果：原告勝訴的判決生效后，被告無須立即向原告履行給付義務(wù)，而是等到履行期屆滿后或履行條件成就時，才須履行給付義務(wù)。

（二）確認(rèn)之訴：

1.概念：是指原告為了預(yù)防權(quán)利受侵害而請求法院確認(rèn)其權(quán)利或與被告之間的法律關(guān)系（既可以是財產(chǎn)關(guān)系，也可以是人身權(quán)關(guān)系）存在或不存在的訴訟。2.類型：根據(jù)原告提出的確認(rèn)請求不同，可將確認(rèn)之訴分為積極的確認(rèn)之訴（肯定的確認(rèn)之訴）和消極的確認(rèn)之訴（否定的確認(rèn)之訴）兩種類型。

1）積極的確認(rèn)之訴：是指原告請求法院確認(rèn)其權(quán)利或與被告的法律關(guān)系存在的訴訟。

2）消極的確認(rèn)之訴：是指原告請求法院確認(rèn)其權(quán)利或與被告法律關(guān)系不存在的訴訟。

3.與給付之訴的區(qū)別：在確認(rèn)之訴中，法院僅就原告請求其確認(rèn)的權(quán)利或法律關(guān)系是否存在進行審理，作出的判決是確認(rèn)判決，沒有給付的內(nèi)容，因而，判決生效后，不具有執(zhí)行力。

（三）形成之訴（變更之訴）：

1.概念：

1）是指原告為了使現(xiàn)存的法律狀態(tài)變更為其所追求的法律狀態(tài)而請求法院通過判決使現(xiàn)存的法律關(guān)系變更或消滅的訴訟。2）特征：

①雙方當(dāng)事人對現(xiàn)存的法律關(guān)系是否存在并無爭議，但是，對是否應(yīng)當(dāng)變動存在爭議。

②現(xiàn)在的法律關(guān)系要等到法院作出形成判決生效后，才發(fā)生變動。

2.類型：根據(jù)形成權(quán)是由實體法規(guī)定還是由程序法規(guī)定，可將形成之訴分為實體法上的形成之訴和程序法上的形成之訴兩種類型。

二．訴的合并與變更：

（一）訴的合并：

1.概念（類型）：

1）訴的主體的合并：是指法院將同一訴訟標(biāo)的多數(shù)原告或多數(shù)被告合并到同一訴訟程序中進行審判。

2）訴的客體的合并：是指法院將同一原告針對同一被告提起的兩個或兩個以上的訴合并到同一個訴訟程序中進行審判。2.意義：

1）有利于實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟 2）有利于法院提高審判效率

3）有利于防止法院對相關(guān)聯(lián)的訴，做出相矛盾的判決 4）有利于減輕當(dāng)事人的訴累

（二）訴的客體的合并：

1.概念：是指法院將同一原告針對同一被告提起的兩個或兩個以上的訴合并到同一個訴訟程序中進行審判。2.適用條件：

1）同一原告針對同一被告在同一訴訟程序中合并提起兩個或兩個以上的訴： ①原告起訴時，就已經(jīng)合并提起

②原告在訴訟過程中，又提起新的訴 ③原告起訴后，被告提起反訴

2）受訴法院對其中一訴有管轄權(quán)，但是，對專屬于其他法院管轄的訴不能合并—對于合并提起的訴，受訴法院只要對其中的一個訴具有管轄權(quán)，基于牽連關(guān)系，就取得了對其他訴的管轄權(quán)。但是，因為專屬管轄具有排他性，對專屬于其他法院管轄的訴就不能合并。

3）訴訟程序的同一性—不同的訴在適用的程序上不同，須能夠適用同一程序進行審理，才能夠?qū)⒉煌脑V予以合并。3.類型：

1）單純合并：

①是指原告合并提起的幾個訴彼此間沒有任何聯(lián)系或雖然有聯(lián)系，也只是一種并存的關(guān)系。

②訴與訴之間有獨立性：因為各個訴是獨立的，所以法院應(yīng)當(dāng)分別審理（無先后順序），分別判決，必要時也可以分開審判。2）預(yù)備合并（順序性合并）：

①是指原告同時提起的兩個訴之間有牽連關(guān)系，其中一個是主訴（先位之訴），另一個是預(yù)備之訴（后位之訴）。因為主訴對原告更為有利，所以將其放在先，但原告又擔(dān)心主訴的理由不充分，得不到法院的支持，因而同時提起預(yù)備之訴，一旦主訴被駁回，便以其代替之。

②訴與訴之間有牽連性：因為兩個訴之間有牽連關(guān)系，所以法院在審理時有先后的順序即先審理主訴，如果主訴有充分的理由，就不需要再審理預(yù)備之訴；反之。3）選擇合并：是指原告合并提起了數(shù)個給付請求，由法院選擇其一作出判決。4）競合合并（重疊合并）：是指原告主張數(shù)個訴訟標(biāo)的，但訴訟請求只有一個，訴的目的相同的訴的合并。

（三）訴的變更：

1.概念：是指在訴訟程序中，原告主張以新的訴訟標(biāo)的來代替舊的訴訟標(biāo)的。法院在處理時，既要考慮到原告方的利益，又有考慮到被告方的利益，還要考慮到司法的效率問題。2.適用條件：

1）法院對變更后的訴仍然有管轄權(quán)—如果沒有，則不合法。

2）被告同意變更—如果同意，既可以通過口頭方式來表示，也可以通過對已變更的訴進行辯論來表示；如果不同意，可以提出異議。

3）法院同意變更—在特定的情況下，盡管被告不同意，但法院認(rèn)為變更符合訴訟經(jīng)濟的目的且不會對被告的防御造成困難，法院可以不顧被告的反對，同意原告變更。

4)訴的變更不會造成訴訟顯著遲延—如果法院認(rèn)為會，即使被告同意，法院也可以拒絕。3.類型：

1）訴訟請求的變更：是指原告變更請求法院審判的事項。

2）請求權(quán)基礎(chǔ)的變更：是指在訴訟請求不變的情況下，原告變更請求權(quán)所依據(jù)的實體法規(guī)范。

3）事實理由的變更：是指在訴訟請求不變的情況下，原告變更請求權(quán)所依據(jù)的事實理由。4.程序：

1）原告主動的變更，應(yīng)當(dāng)向法院提出申請，由法院記入筆錄— 提出申請的方式：普通程序—應(yīng)書面；簡易程序—可以口頭。

2）經(jīng)法院闡明后的變更，法官所做的闡明和原告變更的表示均應(yīng)由法院記入筆錄。

三．反訴（是一種特殊的訴的合并）

（一）概念：是指在本訴的程序中，被告以原告為被告提起的與本訴相關(guān)聯(lián)的訴訟。即為了對抗或吞并原告的訴訟請求，在本訴程序的進行中，本訴中的被告以本訴中的原告為被告向受理本訴的法院提起的與本訴相關(guān)聯(lián)的新的訴。

（二）特征：（概念型）

1.訴訟目的的對抗性—目的是為了對抗或吞并原告的訴訟請求，因而，具有對抗性。

2.訴訟時間的限定性—①當(dāng)事人須在本訴程序的進行中（本訴受理后，法庭辯論終結(jié)前）提起反訴；②一般是在一審程序中提起，但二審法院也可以受理當(dāng)事人提起的反訴，但只能對雙方進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。3.當(dāng)事人的特定性—原告只能是本訴中的被告，而被告則一般也只能是本訴中的原告，二者只是互換了位置。

4.訴訟標(biāo)的的關(guān)聯(lián)性—反訴雖然是被告獨立提起的訴，但并非是與本訴不相干的訴，它與本訴之間存在著事實上（是指反訴與本訴的請求源于同一事實關(guān)系）或法律上的牽連關(guān)系（是指反訴與本訴基于同一法律關(guān)系而發(fā)生）。

5.訴訟標(biāo)的的獨立性—表現(xiàn)：①反訴的訴訟標(biāo)的不同于本訴。②反訴提起后，即使本訴后來被撤回，也不影響反訴的存在。

（三）適用條件：

1.當(dāng)事人須在本訴程序的進行中提起（特征2）2.由本訴中的被告向本訴中的原告提起（特征3）

3.它與本訴之間存在著事實上或法律上的牽連關(guān)系（特征4）

4.它與本訴須須能夠適用同一訴訟程序進行審理（訴的合并適用條件2）5.向受理本訴的法院提起且不專屬于其他法院管轄（訴的合并適用條件3）

（四）提起后的審判：

1.可以合并審理—通常情況下，為了實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟，法院會把本訴與反訴合并到同一程序中進行審理。但是，如果合并審理反而會導(dǎo)致訴訟遲延，法院也可以將其分開來審理。

2.應(yīng)當(dāng)分別判決—這由反訴的獨立性所決定的。

（五）意義：

1.有利于實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟 2.有利于法院提高審判效率

3.有利于防止法院對相關(guān)聯(lián)的訴，做出相矛盾的判決 4.有利于實現(xiàn)當(dāng)事人訴訟權(quán)利的平等

第二章 管轄

一．管轄的分類：

（一）法定管轄和裁定管轄——根據(jù)管轄的確定標(biāo)準(zhǔn)是基于法律規(guī)定還是法院裁定、決定。1.法律管轄：

1）概念：是指由法律明文規(guī)定案件的管轄法院。2）地位：管轄確定的基本依據(jù)。3）分類：級別管轄和地域管轄。2.裁定管轄：

1）概念：是指根據(jù)法院的裁定、決定來確定管轄法院。2）地位：是法定管轄的補充。

3）分類：指定管轄、移送管轄、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。

（二）專屬管轄和協(xié)議管轄——根據(jù)管轄的確定依據(jù)是法律強制規(guī)定還是任意規(guī)定。

1.專屬管轄：是指法律強制規(guī)定某些種類的案件，專屬特定的法院管轄。以排除其他管轄規(guī)定或協(xié)議管轄的適用。

2.協(xié)議管轄：是指根據(jù)當(dāng)事人的約定來確定管轄法院。但是，約定不得違背級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

（三）共同管轄與選擇管轄和合并管轄——根據(jù)訴訟關(guān)系。

1.共同管轄與選擇管轄：共同管轄，是指對同一訴訟案件，根據(jù)法律規(guī)定可由兩個以上的法院行使管轄權(quán)。存在共同管轄，就可能產(chǎn)生法院管轄沖突，所以，立法有必要規(guī)定選擇管轄。

1）區(qū)別：共同管轄是從法院管轄權(quán)的角度而言的；選擇管轄是從當(dāng)事人的角度而言的。

2）聯(lián)系：共同管轄是前提；選擇管轄是落實。

2.合并管轄：是指對某個案件有管轄權(quán)的法院，可以管轄與該案有牽連關(guān)系的其他案件。

（四）管轄恒定：

1.概念：是指為了防止訴訟的遲延，管轄權(quán)的確定以原告起訴時為準(zhǔn)，此后，無論案件情況有何變化，案件始終由受訴法院管轄。2.內(nèi)容：

1）根據(jù)當(dāng)事人住所地、訴訟標(biāo)的物所在地或法律事實發(fā)生地等因素確定某法院對民事案件有管轄權(quán)，在案件審理過程中，此因素發(fā)生變更，不影響受訴法院的管轄權(quán)。

2）原告起訴時，根據(jù)法律規(guī)定受訴法院并無管轄權(quán)，但是，受訴法院發(fā)現(xiàn)后，告知被告管轄錯誤的事實和不主張這一事實的后果，被告未提出異議的，發(fā)生管轄權(quán)。

二．一般地域管轄（普通管轄）：

（一）概念：是指根據(jù)當(dāng)事人住所地與法院轄區(qū)的關(guān)系來確定管轄法院。

（二）原則——“原告就被告”

1.概念（規(guī)定）：民事訴訟由被告住所地法院管轄。

1）公民：對公民提起的民事訴訟，由被告住所地法院管轄。被告住所地（公民的戶籍所在地）與經(jīng)常居住地（公民離開住所地至起訴時連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外）不一致的，由經(jīng)常居住地法院管轄。在司法實踐中，公民在其戶籍遷出后，遷入異地之前，如果沒有經(jīng)常居住地，仍然以其原戶籍所在地為其住所地。

2）法人：住所地是指其主要營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地。

3）不具有法人資格且沒有辦事機構(gòu)的其他組織：住所地是指被告注冊登記地。4）雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或勞動教養(yǎng)的：由被告原住所地法院管轄；被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地、被勞動教養(yǎng)地的法院管轄。5）不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關(guān)系的案件：由被監(jiān)護人住所地法院管轄。

6）夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴的離婚案件：由被告經(jīng)常居住地法院管轄。

7）雙方當(dāng)事人都是現(xiàn)役軍人的離婚訴訟：由被告住所地或被告所在的團級以上單位駐地的法院管轄。2.意義：

1）有利于法院調(diào)查、核實證據(jù)，迅速查明案情，正確處理民事糾紛 2）有利于傳喚被告出庭應(yīng)訴

3）有利于采取財產(chǎn)保全和先于執(zhí)行措施，如果被告敗訴，還有利于執(zhí)行 4）有利于防止原告濫用訴權(quán)，給被告造成不應(yīng)有的損失

（三）例外——“被告就原告”

在例外的情況下，由原告住所地法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地法院管轄。這些例外情況包括：

1.對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟 2.對下落不明或宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟 3.對正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟

4.對正在被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟

5.追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的 6.夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件 7.非軍人對非文職軍人提出的離婚訴訟

第三章 當(dāng)事人

一．當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力（訴訟法上的權(quán)利能力或當(dāng)事人能力）：

（一）概念：1.是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。2.存在的必要性：只有享有這種能力或資格，當(dāng)民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議時，民事主體才有資格以自己的名義起訴、應(yīng)訴，成為訴訟法上效果的承受者或歸屬者。3.與當(dāng)事人的關(guān)系：但是，享有這種能力或資格的人并不必然成為當(dāng)事人，實際地成為當(dāng)事人，還需要在具體的案件中通過起訴或應(yīng)訴來實現(xiàn)。

（二）與民事權(quán)利能力的關(guān)系：

訴訟權(quán)利能力是訴訟當(dāng)事人為訴訟行為和接受訴訟法上的效果所必須享有的法律上的資格，而民事權(quán)利能力則是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所必要的法律資格。享有訴訟權(quán)利能力的訴訟法主體，一般應(yīng)具有民事權(quán)利能力；具有民事權(quán)利能力的民事主體，一般應(yīng)享有訴訟權(quán)利能力。二者關(guān)系的具體表現(xiàn)： 1.一致性為原則：即具有民事權(quán)利能力的主體，一定享有訴訟權(quán)利能力。

1）自然人：民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡；其訴訟權(quán)利能力同樣也始于出生，終于死亡。

2）法人：具有民事權(quán)利能力，當(dāng)然就享有訴訟權(quán)利能力。

2.不一致性為例外：即訴訟權(quán)利能力獨立于民事權(quán)利能力而存在，不具有民事權(quán)利能力的主體也可能享有訴訟權(quán)利能力；不享有訴訟權(quán)利能力的主體也可能具有民事權(quán)利能力。如果享有訴訟權(quán)利能力而沒有民事權(quán)利能力，法院判決賦予的利益將無從歸屬；如果具有民事權(quán)利能力而沒有訴訟權(quán)利能力，交易相對人將無法尋求救濟，造成交易不安全。

1）自然人：表現(xiàn)于胎兒和死者。二者都僅在法律有特別規(guī)定的情況下才具有民事權(quán)利能力，但不享有訴訟權(quán)利能力。

2）法人：民事權(quán)利能力具有限定性，而其訴訟權(quán)利能力具有普遍性——

①法人的民事權(quán)利能力要受到法律及公司章程的限制，在公司超越其公司章程所定的經(jīng)營范圍經(jīng)營時，超越經(jīng)營范圍的經(jīng)營往往不能產(chǎn)生其預(yù)期的法律后果。②法人的人格在某些情況下可以被否定，“揭開公司的面紗”制度就是否定法人人格的典型表現(xiàn)。法人人格被否定，并不意味著其當(dāng)事人資格被否定，即其仍然享有訴訟權(quán)利能力。

二．必要共同訴訟：

（一）概念：是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的（共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間爭議的是共同的實體法律關(guān)系，全體共同訴訟人在爭議的實體法律關(guān)系中存在著共同的利害關(guān)系，即共同享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)）多數(shù)人訴訟。

（二）特點：

1.共同性——必要共同訴訟的案件，當(dāng)事人必須一同起訴或應(yīng)訴，未一同起訴或應(yīng)訴的，應(yīng)予以追加，法院也必須合并審判——關(guān)于“追加”： ①方式：由法院通知或經(jīng)當(dāng)事人申請

②對象：既可能是原告，也可能是被告。其中應(yīng)當(dāng)追加的原告，a已明確表示放棄實體權(quán)利的，可不予追加b既不愿意參加訴訟，又不表示放棄實體權(quán)利的，仍追加；應(yīng)當(dāng)追加的被告，a屬于必須到庭的，經(jīng)兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳b不屬于必須到庭的，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

2.不可分性——必要共同訴訟是一種不可分的訴訟，法院不能依職權(quán)決定將其合并或分開，當(dāng)事人也不能要求退出訴訟或要求法院另案處理。即：當(dāng)事人的意思和法院的意志都受到程序法律的強制性規(guī)范。

3.相互牽連性（即只要必要共同訴訟中一人的訴訟行為為其他共同訴訟人所知悉且未表示反對的，該人的訴訟行為就對全體發(fā)生效力）：

1）共同原告中一人所作的有利于全體的訴訟請求、陳述的有利事實、提出的有利證據(jù)，對全體發(fā)生效力。

2）一個共同被告為爭執(zhí)原告的請求及其主張的事實，提出抗辯或反證的，雖然其他共同被告沒有為這些訴訟行為，但對其也發(fā)生效力。3）一個共同訴訟人遵守期間，對全體發(fā)生效力。4）一個共同訴訟人有訴訟中止的原因發(fā)生的，訴訟中止的裁定，對全體發(fā)生效力。4.相互獨立性：

1）各必要共同訴訟人是否具備訴訟成立要件應(yīng)分別調(diào)查——有欠缺的—予以駁回；其余的不受影響。

2）必要共同訴訟人可以獨立進行部分訴訟行為——如：委托訴訟代理人。

(三）法定情形：

1.共有財產(chǎn)權(quán)受到侵害—共有權(quán)人 2.繼承遺產(chǎn)—所有的繼承人

3.共同危險行為致害引起的糾紛—共同實施危險行為的數(shù)人 4.被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的—被代理人和代理人

5.連帶責(zé)任保證合同，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的—保證人和被保證人 6.企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛—分立后的企業(yè)

7.借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行賬戶的—出借單位和借用人 8.個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共訴人 9.個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的—四者為共訴人

10.個體工商戶在訴訟中，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的—業(yè)主和實際經(jīng)營者

三．無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟：

（一）概念：是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，但是案件的審理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，申請參加訴訟或由法院通知他參加訴訟的人。

（二）特征：（概念型）

1.參訴根據(jù)：本訴案件的審理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系（無獨立請求權(quán)的第三人與本訴的當(dāng)事人存在另一個法律關(guān)系且本訴爭議的法律關(guān)系與該法律關(guān)系具有一定的牽連性，即如果法院確認(rèn)本訴當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，該法律責(zé)任最終可能由該第三人承擔(dān)）2.參訴方式：

1）申請參加——“上”

2）由法院通知參加——“上”

從司法實踐來看，將無獨三納入訴訟，往往是要求該第三人承擔(dān)責(zé)任，因此，無獨三一般不是申請參加訴訟，而是由法院通知參加訴訟。為此，對追加無獨三進行了限制（即不得作為無獨三通知其參訴）：

①受訴法院對A與原被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的無直接牽連關(guān)系和不負有返還或賠償?shù)攘x務(wù)的人B與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人C專屬管轄案件的一方當(dāng)事人。

②受訴法院對A已經(jīng)履行了義務(wù)B依法取得了一方當(dāng)事人的財產(chǎn)并支付了相應(yīng)對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人。

③法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人A證據(jù)已經(jīng)證明其已提供了合同約定或符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的B案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的C作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的。3.訴訟地位：

1）法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨三，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。有權(quán)起訴，但在一審中無權(quán)a對案件的管轄權(quán)提出異議b放棄、變更訴訟請求c申請撤訴。2）無獨三經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。

3）法院調(diào)解時，需要確定無獨三承擔(dān)義務(wù)的，應(yīng)經(jīng)第三人同意，調(diào)解書應(yīng)同時送達第三人。

（三）特別適用：

1.代位權(quán)訴訟中：

1）代位權(quán)訴訟的概念：是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人向法院請求以自己的名義代為行使債務(wù)人的債權(quán)而提起的訴訟。

2）債權(quán)人起訴時未將債務(wù)人列為第三人的，法院可以追加債務(wù)人為無獨三。2.撤銷權(quán)訴訟中：

1）撤銷權(quán)訴訟的概念：是指債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓或以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求法院撤銷債務(wù)人的行為，此為撤銷權(quán)訴訟。

2）債權(quán)人起訴時未將受益人或受讓人列為第三人的，法院可以追加受益人或受讓人為無獨三。

3.合同轉(zhuǎn)讓案件中：因履行合同發(fā)生糾紛訴至法院，對方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，法院可以將出讓方列為第三人。

第四章 證據(jù)和證明

一．證據(jù)能力（證據(jù)資格）：

（一）概念：是指一定的證據(jù)材料作為訴訟證據(jù)的法律上的資格。證據(jù)材料具備合法性，才具備證據(jù)能力，具備證據(jù)能力，法院才能夠?qū)⑺鳛檎J(rèn)定案件事實的依據(jù)；證據(jù)材料如果不具備合法性，就不具備證據(jù)能力，不具備證據(jù)能力，法院就不能夠?qū)⑺鳛檎J(rèn)定案件事實的依據(jù)。

（二）規(guī)則：

1.證人證言：不能正確表達意志的人，不能作為證人。但是，待證事實與其年齡、智力狀況或精神健康狀況相適應(yīng)的無 和限，可以作為證人。2.取證手段：

1）以非法手段收集的證據(jù)：“以侵害他人合法權(quán)益或違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”如：未經(jīng)對方當(dāng)事人同意，私自錄制其談話取得的資料，可以作為證據(jù)使用。但是，以侵害隱私或竊聽的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。2）合法手段：訂約取證、懸賞取證

3.調(diào)解或和解中的讓步—不具備證據(jù)能力

4.證據(jù)或證人證言須接受訊問、質(zhì)證—才具備證據(jù)能力

二．證明對象的范圍：

（一）是（即證明對象的范圍）：

1.實體法事實：

1）是指引起或阻礙權(quán)利或民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實或事實的組合。2）地位：它關(guān)系到訴訟當(dāng)事人的實體權(quán)利義務(wù)和法院對案件的實體處理，因此是民事訴訟中主要的證明對象。3)層次：

①主要事實（法律要件事實）：是指由民事實體法規(guī)范規(guī)定的作為形成特定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系基本要素的事實。需要注意的是，訴訟中的主要事實需要具體化。如果當(dāng)事人僅僅是主張被告存在過錯，或是僅僅是主張存在因果關(guān)系，還不能認(rèn)為當(dāng)事人已經(jīng)向法院說明了案件的主要事實，因為抽象的過錯和因果關(guān)系是無法證明的。

②間接事實：是指用來推斷主要事實是否存在的事實。進一步說，在一些情況下，主要事實本身難以用直接方式證明，需要通過先證明與主要事實有關(guān)的另一些事實，來間接地推斷主要事實是否存在。

③輔助事實：是指與證據(jù)能力和證明力有關(guān)的事實。2.程序法事實：

1）是指能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實。2）情況：

①需要當(dāng)事人向法院主張后，才需要證明的 ②不需要當(dāng)事人主張，法院應(yīng)主動查明的 3）層次：主要事實、間接事實、輔助事實

3.經(jīng)驗法則：是指人們從生活經(jīng)驗中總結(jié)和歸納出的關(guān)于事物因果關(guān)系或事物狀態(tài)的知識。

4.外國法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣：

1）外國法律—法官應(yīng)知悉本國的法律，因此，本國的法律不應(yīng)成為訴訟中的證明對象，但外國的法律不屬于法官職務(wù)上應(yīng)知悉的范圍。

2）地方性法規(guī)—數(shù)量多、變化快，本地法官往往不了解外地法規(guī) 3）習(xí)慣—一般只為本地人所知悉，審案法官往往不清楚

（二）非（即免證的事實）：

有些案件事實，當(dāng)事人雖然作為訴訟請求或反駁訴訟請求的根據(jù)提出且為對方當(dāng)事人所爭議，但在訴訟中卻不必進行證明。1.訴訟上自認(rèn)的事實：

1）概念：一方當(dāng)事人在訴訟中向法院承認(rèn)對方當(dāng)事人所主張的不利于自己的案件主要事實。2）構(gòu)成要件：（概念型）

①自認(rèn)是當(dāng)事人對事實的陳述，須在訴訟中作出： A一般是在證據(jù)交換和法庭審理過程中作出

B此外，當(dāng)事人的起訴狀、答辯狀、法庭陳述及委托代理人的代理詞中承認(rèn)的，除當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻外，法院也將確認(rèn)此種承認(rèn)的效力

②須與對方當(dāng)事人對事實的陳述相一致——至于先陳述還是后陳述，主動作出還是被動作出，并不重要。

③須是不利于自己的陳述——判斷是否不利于自己，要看這一陳述是否有可能帶來敗訴的后果。④事實是指能夠直接引起法律效果發(fā)生的主要事實——間接事實、輔助事實都不能成為自認(rèn)的對象。3）分類：

①根據(jù)自認(rèn)的主體不同：

A當(dāng)事人自認(rèn)：當(dāng)事人和法定代理人作出的自認(rèn)。B訴訟代理人自認(rèn)：委托代理人作出的自認(rèn)。②根據(jù)作出自認(rèn)的方式不同：

A明示自認(rèn):當(dāng)事人以口頭或書面方式明確表示承認(rèn)。

B默示自認(rèn):當(dāng)事人對不利于自己的事實保持沉默，不予爭執(zhí)與反駁。③根據(jù)當(dāng)事人作出自認(rèn)時是否有附加或限制: A完全自認(rèn)：當(dāng)事人完全承認(rèn)對方主張的不利于自己的事實。

B限制自認(rèn)：當(dāng)事人在承認(rèn)不利于自己的事實的同時，提出新的事實進行抗辯或僅承認(rèn)對方主張的部分事實。4）效力：

①在訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人免證（免證的理由：A對于對方主張的不利于自己的事實，另一方當(dāng)事人會加已否認(rèn)或反駁。未否認(rèn)而予以承認(rèn)的，說明該事實是真實的。

B作出自認(rèn)說明雙方對該事實無爭議，所以不必再證明）但涉及身份關(guān)系的案件除外（除外的原因：因為它不僅關(guān)系當(dāng)事人的私權(quán)，而且也關(guān)系到社會的公共利益）②對當(dāng)事人具有拘束力——一旦做出了自認(rèn)，便不得任意撤回。③對法院具有拘束力——法院應(yīng)以自認(rèn)的事實作為裁判的基礎(chǔ)。5）撤回：

一旦做出了自認(rèn)，便不得任意撤回。但是，作為例外的情形有：A當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意的B有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受到脅迫或重大誤解的情況下作出且與事實不符的。2.眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理：

1)眾所周知的事實：是指一定區(qū)域內(nèi)大多數(shù)人都知道的事實。但只在當(dāng)事人未提出異議的情況下才免予證明。

2）自然規(guī)律及定理：由于它們的科學(xué)性與正確性早已被反復(fù)驗證。

3.推定的事實：是指從已知事實經(jīng)過推論推斷出的另一事實。但只在當(dāng)事人未提出異議的情況下才免予證明。4.預(yù)決的事實：

1）是指為生效判決所確定的事實。2）注意：

①前訴與后訴的當(dāng)事人須相同

②當(dāng)事人在前訴中已經(jīng)得到了充分的程序保障 ③當(dāng)事人可以提出證據(jù)來推翻預(yù)決事實 ④特別程序判決 ⑤刑事判決

5.公證證明的事實：是指經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書。但只在當(dāng)事人未提出異議的情況下才免予證明。

三．證明責(zé)任（舉證責(zé)任）：

（一）概念：是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在作出裁判前處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，當(dāng)事人一方因此而承擔(dān)的裁判上的不利后果。

（二）與提供證據(jù)的責(zé)任的關(guān)系：“順序問題”

1.聯(lián)系：在通常情況下，提供證據(jù)的責(zé)任后于主張責(zé)任而發(fā)生，在當(dāng)事人已主張一定事實的情況下，才有提供證據(jù)證明的必要。但另一方面，提供證據(jù)的責(zé)任并不一定緊隨主張責(zé)任而發(fā)生，因為在有些情況下，當(dāng)事人對所主張的事實并無舉證證明的必要。

2.區(qū)別：證明責(zé)任分配給一方當(dāng)事人后，不會隨著訴訟程序的進行發(fā)生轉(zhuǎn)移，它始終固定于一方當(dāng)事人。而提供證據(jù)的責(zé)任在訴訟過程中，會隨著法官心證的變化而轉(zhuǎn)移。

（三）分配：

1.概念：按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，將事實真?zhèn)尾幻鞯臄≡V風(fēng)險，在雙方當(dāng)事人之間進行分配，使原被告各自負擔(dān)一些事實真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險。2.規(guī)則：

1）一般規(guī)則：當(dāng)事人須對法律規(guī)范中對其有利的要件事實承擔(dān)證明責(zé)任。2）特殊規(guī)則（證明責(zé)任的倒置）：當(dāng)要件事實真?zhèn)尾幻鲿r，作出相反的擬制，即將其擬制為存在。

3.合同案件的證明責(zé)任分配：

1）主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人，對合同訂立和生效的事實承擔(dān)證明責(zé)任。

2）主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人，對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)證明責(zé)任。

3）主張合同已履行的一方當(dāng)事人，對履行合同義務(wù)事實承擔(dān)證明責(zé)任。4）對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任。4.侵權(quán)案件的證明責(zé)任分配：

項目／誰承加害行為 損害事實 因果關(guān)系 被告有無過免責(zé)事由 擔(dān)證明責(zé)任

（被告離證（原告）（被告離證錯（歸責(zé)原（被告）

據(jù)最近）據(jù)最近）則）

醫(yī)療侵權(quán)

建筑物、堆放物侵權(quán) 產(chǎn)品缺陷 動物侵權(quán) 高度危險作業(yè)侵權(quán) 共同危險、不明物侵權(quán) 環(huán)境污染侵權(quán)

侵犯方法專利權(quán) 原告 原告 原告 原告 原告 原告 原告 被告

原告 原告 原告 原告 原告 原告 原告 原告

原告 原告 原告 原告 原告 被告 被告 原告

原則上原告 被告 無過錯責(zé)任無須舉證 無過錯責(zé)任無須舉證 無過錯責(zé)任無須舉證 原告 無過錯責(zé)任無須舉證 原告

被告 被告 被告 被告 被告 被告 被告 被告 1）一般規(guī)則：侵權(quán)訴訟：是指受害人要求加害人承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任（分為：一般侵權(quán)民事責(zé)任和特殊侵權(quán)民事責(zé)任）的訴訟。

A一般侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件：a加害行為b損害事實c因果關(guān)系d行為人有過錯（受害人承擔(dān)證明責(zé)任）

B特殊侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件：a加害行為b損害事實c因果關(guān)系（受害人承擔(dān)證明責(zé)任）

C免責(zé)事由：a其行為是合法行為b被害人對損害的發(fā)生或擴大有過錯c損害是第三人的過錯造成d損害是不可抗力引起（加害人承擔(dān)證明責(zé)任）2）特殊規(guī)則(證明責(zé)任的倒置）：是指將根據(jù)法律要件分類說應(yīng)由主張權(quán)利的一方當(dāng)事人承擔(dān)的證明責(zé)任，改為由否認(rèn)權(quán)利的另一方當(dāng)事人就法律要件事實的不存在承擔(dān)證明責(zé)任。

①建筑物、構(gòu)筑物或其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟——由所有人、管理人或使用人對自己無過錯承擔(dān)證明責(zé)任。

根據(jù)法律規(guī)定，這類侵權(quán)責(zé)任是過錯責(zé)任，根據(jù)證明責(zé)任分配的標(biāo)準(zhǔn)，原告主張損害賠償請求權(quán)，本應(yīng)對被告有過錯承擔(dān)證明責(zé)任。但是，由于所有人、管理人或使用人更接近證據(jù)且致人損害時被告有過錯的蓋然性大，所以倒置。②堆放物倒塌、林木折斷致人損害的侵權(quán)訴訟——由被控侵權(quán)的堆放人、林木的所有人或管理人對自己無過錯承擔(dān)證明責(zé)任。

③共同危險行為（準(zhǔn)共同侵權(quán)行為）致人損害的侵權(quán)訴訟——由被告對實際加害人承擔(dān)證明責(zé)任。

共同危險行為是指數(shù)人共同實施可能造成他人損害的危險行為，但損害發(fā)生后無法判明數(shù)人中究竟何人所為的侵權(quán)行為。根據(jù)證明責(zé)任分配的標(biāo)準(zhǔn)，原告主張損害賠償請求權(quán)，本應(yīng)對被告實施了加害行為承擔(dān)證明責(zé)任。但是，在共同危險行為致人損害中，原告恰恰無法判明數(shù)人中究竟何人所為的侵權(quán)行為。因而，為了保護受害人的權(quán)益，使共同危險人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，由被告對實際加害人承擔(dān)證明責(zé)任，除非他（們）能夠證明誰是實際加害人。

④不明拋砸物、墜落物致人損害的侵權(quán)訴訟——由可能加害的建筑物使用人證明自己不是侵權(quán)人。

⑤因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟——由被告對不存在因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任。

根據(jù)法律規(guī)定，這類侵權(quán)責(zé)任是無過錯責(zé)任，因此被告是否存在故意或過失不再是訴訟中的證明對象。根據(jù)證明責(zé)任分配的標(biāo)準(zhǔn)，原告主張損害賠償請求權(quán)，本應(yīng)對污染行為與損害事實之間有因果關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任。但是，由于污染造成的損害具有隱蔽性和復(fù)雜性且涉及許多科學(xué)方面的知識，因果關(guān)系常常無法或難以證明，所以倒置。

⑥因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟——被告提供其產(chǎn)品制造方法的證明。

根據(jù)證明責(zé)任分配的標(biāo)準(zhǔn)，原告主張損害賠償請求權(quán)，本應(yīng)對被告的產(chǎn)品制造方法承擔(dān)證明責(zé)任。但是，由于被告的產(chǎn)品制造方法處在被告的排他性控制下，證據(jù)離原告進而離被告遠，所以倒置。3）勞動爭議案件的證明責(zé)任分配：“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。”

第二篇：民事訴訟法期末考試復(fù)習(xí)題

一、單項選擇題(每小題有四個備選答案，其中只有1個正確的答案，請將正確答案的序號填在題干后的括號內(nèi)。每小題1分，共10分)1．民事訴訟是民事訴訟法調(diào)整的()。

A．目的 B．范圍 C．方法 D．對象

2．根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，拘留的期限最長不得超過()。A．10天 B．15天 C．一個月 D．三個月

3．離婚案件的訴訟費用的負擔(dān)由()決定，調(diào)解結(jié)案的除外。A．原告 B．被告

C．原告和被告共同 D．人民法院

4．凡是有舉證責(zé)任的當(dāng)事人為證明自己主張成立而提出的證據(jù)，就是()。A．本證 B．反證 C．直接證據(jù) D．間接證據(jù) 5．訴前保全必須以利害關(guān)系人的()申請為根據(jù)。A口頭 B．書面 C．直接 D．間接

6．人民法院依法對必須出庭參加訴訟的被告人，迫使其到庭而采取強制措施是()。A．拘留 B．拘役 C傳喚 D．拘傳

7．法院調(diào)解的實質(zhì)是以()為目的。

A.進行思想教育 B．息訟 C．調(diào)解結(jié)案 D．法制宣傳

8．公開審判原則的實質(zhì)是向()公開，是和不公開相對而言的。A．檢察院 B．社會 C．當(dāng)事人 D．新聞媒體

9．在共同管轄過程中，如果發(fā)生了管轄沖突，解決的辦法是()。A．法院協(xié)商 B．上級法院指定

C．由被告選擇管轄法院 D．由原告選擇管轄法院 10．能夠直接確定證明對象各種情況的訴訟證據(jù)是()。A．原始證據(jù) B．派生證據(jù) C．直接證據(jù) D．間接證據(jù) 11．法庭辯論的順序是()。

A．原告及其代理人發(fā)言；第三人及其代理人發(fā)言或答辯；被告及其代理人答辯；互相辯論 B．被告及其代理人發(fā)言；原告及其代理人答辯；第三人及其代理人發(fā)言或答辯；互相辯論 C．原告及其代理人發(fā)言；被告及其代理人答辯；第三人及其代理人發(fā)言或答辯；互相辯論 D．被告及其代理人發(fā)言；原告及其代理人答辯；第三人及其代理人發(fā)言或答辯；互相辯論 12．公開審判原則的實質(zhì)是向()公開，是和不公開相對而言的。A．檢察院 B．社會 C．當(dāng)事人 D．新聞媒體 13．在共同管轄過程中，如果發(fā)生了管轄沖突，解決的辦法是()。A．法院協(xié)商 B．上級法院指定

C．由被告選擇管轄法院 D．由原告選擇管轄法院

14．我國民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起()內(nèi)向上一級法院提起上訴。

A．五日 B．十日 C．十五日 D．一個月

15．原告請求法院判令被告履行一定民事義務(wù)的訴訟是()。A．確認(rèn)之訴 B．變更之訴 C．給付之訴 D．執(zhí)行之訴 16．能夠直接確定證明對象各種情況的訴訟證據(jù)是()。A．原始證據(jù) B．派生證據(jù) C．直接證據(jù) D．間接證據(jù) 17．在民事訴訟的實踐中，當(dāng)事人對本證提出反駁，證明對方當(dāng)事人所提的本證是虛偽的、不合法的。這種反駁叫做()。A．證據(jù)抗辯 B．反訴

C．辯護 D．證據(jù)核實

18．人民法院審判人員和訴訟參加人，依照法定程序，運用訴訟證據(jù)，證實和查明案件情況的訴訟活動，叫做民事訴訟的()。

A．核實 B．證明 C．舉證 D．查證

19．在正常情況下，涉外民事訴訟由()人民法院管轄。A．訴訟標(biāo)的物所在地 B．本國的中級 C．原告住所地 D．被告住所地

20．人民法院在審理民事、經(jīng)濟案件或民事執(zhí)行的過程中，對于所發(fā)生的程序問題所作的認(rèn)定，稱為()。A．判決 B．裁定 C．裁判 D．決定

答案：1．D 2．B 3．D 4．A 5．B 6．D 7．C 8．B 9．D 10．C 11.C 12．B 13．D 14．B 15．C

16．C 17．A 18．B 19．D 20．B

二、多項選擇題(每小題有四個備選答案，其中有2—4個正確的答案，請將正確答案的序號填在題干后的括號內(nèi)。每小題2分，共20分)

1．人民法院對民事訴訟的受案范圍主要有()兩個方面。AB A．因財產(chǎn)關(guān)系提起的民事訴訟 B．因人身關(guān)系提起的民事訴訟 C．選民資格案件 D．督促程序

2．依法調(diào)解的含義包括()。ABD A．必須是當(dāng)事人自愿調(diào)解

B．調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決 C．一切案件都要經(jīng)過調(diào)解

D．凡是可能以調(diào)解方式結(jié)案的，盡量采用調(diào)解

3．世界各國通用的確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)的原則有()。BCD

A．民事主體的國籍 B．案件的性質(zhì)繁簡程度 C．案件的影響面的大小 D．訴訟價額的大小 4．普通的共同訴訟應(yīng)當(dāng)符合以下()條件。ABCD A．幾個訴都屬于同一個人民法院管轄 B．能夠適用同一種訴訟程序 C．經(jīng)當(dāng)事人同意

D．能夠達到簡化訴訟程序，節(jié)省人力、物力、財力的目的 5．適用訴訟保全必須具備的條件有()。ABCD A．當(dāng)事人提交書面申請

B．法院要求申請人提供擔(dān)保的，申請人必須提供與保全財產(chǎn)數(shù)額相當(dāng)?shù)目煽繐?dān)保 C．必須是給付之訴

D．必須是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使將來生效的法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行 6．訴有三個特征，即()。ABC A．訴是民事主體獲得司法保護的一種請求

B．訴是保護民事主體合法權(quán)益的一種訴訟手段和法律制度 C．訴是法院行使審判權(quán)的前提和起點

D．訴是民事主體請求法院司法保護自身合法權(quán)益的權(quán)利

7．無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，必須具備以下()條件。BCD A．對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)

B．本訴的案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系

C．參加到已經(jīng)開始的訴訟中，可以支持一方當(dāng)事人進行訴訟

D．參加訴訟的方式為本人或其他當(dāng)事人提出申請或由人民法院依職權(quán)通知

8．在適用普通地域管轄時，對某些特殊情況，最高人民法院在《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》中，分別作了具體規(guī)定，以下說法正確的有()。ABCD A．原告和被告雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄

B．追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院 管轄 C．不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關(guān)系的案件，由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄

D．非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民

法院管轄

9．妨害民事訴訟的行為必須具備以下()條件。ABCD A．必須有妨害民事訴訟的行為 B．必須是行為人的故意行為

C．一般是在民事訴訟過程中實施的行為 D．行為人必須具有行為能力

10． 移送管轄實際包括()。AD A．案件移送 B．合議庭移送 C．當(dāng)事人移送 D．管轄權(quán)移送 11．可以作為人民法院執(zhí)行根據(jù)的有()。A即將送達的調(diào)解書 B．支付令

C認(rèn)定財產(chǎn)無主的判決 D具有給付內(nèi)容的民事終審判決 12．關(guān)于協(xié)議管轄的說法正確的有()。A協(xié)議管轄適用一切訴訟

B．協(xié)議管轄只適用于第一審案件 C．協(xié)議管轄不能改變級別管轄和專屬管轄

D．雙方當(dāng)事人必須采用書面形式約定協(xié)議管轄

13．無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，必須具備以下()條件。A對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)

B本訴的案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系

C．參加到已經(jīng)開始的訴訟中，可以支持一方當(dāng)事人進行訴訟

D．參加訴訟的方式為本人或其他當(dāng)事人提出申請或由人民法院依職權(quán)通知

14．在適用普通地域管轄時，對+些特殊情況，最高人民法院在《關(guān)于適用民事訴 訟法若干問題的意見》中，分別作了具體規(guī)定，以下說法正確的有()。A原告和被告雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄

B．追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院

管轄

C不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關(guān)系的案件，由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄

D．非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民

法院管轄

15．關(guān)于共同訴訟人之間的關(guān)系說法正確的有()。

A．在必要的共同訴訟中，一個共同訴訟人的行為經(jīng)全體共同訴訟人承認(rèn)，該行為對全體共同訴訟人發(fā)生效力 B在必要的訴訟中，一個共同訴訟人的行為沒經(jīng)全體共同訴訟人承認(rèn)，該行為

不具有任何效力

C在普通共同訴訟中，某一共同訴訟人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力

D．在第二審程序中，人民法院只審理提起上訴的普通共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間的糾紛 16．民事訴訟與刑事訴訟的不同，表現(xiàn)在()。

A．民事訴訟完全由直接利害關(guān)系人自愿提起，刑事訴訟主要由人民檢察院提起公訴 B．民事訴訟主體的地位完全平等，刑事訴訟主體的地位不平等

C．民事訴訟強調(diào)自愿、合法的調(diào)解，刑事訴訟除自訴案件以外不能采用調(diào)解方式 D．民事訴訟不適用辯護原則，刑事訴訟不適用辯論原則 17．民事訴訟法是()。

A．部門法 B．基本法 C．程序法 D．實體法

18．當(dāng)事人可以通過以下方式()處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。A．當(dāng)事人起訴 B．原告變更訴訟請求 C．被告提起反訴 D．當(dāng)事人上訴 19．以訴訟關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，民事管轄可分為()。A．裁定管轄 B．共同管轄 C．專屬管轄 D．合并管轄 20．移送管轄實際包括()。

A．案件移送 B．合議庭移送 C．當(dāng)事人移送 D．管轄權(quán)移送 21．普通的共同訴訟應(yīng)當(dāng)符合以下()條件。A．幾個訴都屬于同一個人民法院管轄 B．能夠適用同一種訴訟程序 C．經(jīng)當(dāng)事人同意

D．能夠達到簡化訴訟程序，節(jié)省人力、物力、財禮的目的

22．以下適用先予執(zhí)行的案件類型有()。A．追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、醫(yī)療費等案件 B．追索債務(wù)的案件 C．追索勞動報酬案件 D．追索保險賠償?shù)陌讣?23．民事訴訟中的強制措施與刑事訴訟中強制措施的區(qū)別在于()。A．民事訴訟中的強制措施只能由人民法院實施 B．民事訴訟中的強制措施適用的對象是不特定的 C．民事訴訟中的強制措施依據(jù)的是民事訴訟法 D．民事訴訟中的強制措施主要是排除性的，排除妨害訴訟的行為，保障訴訟的正常進行 24．妨害民事訴訟的行為必須具備以下()條件。A．必須有妨害民事訴訟的行為 B．必須是行為人的故意行為 C．一般是在民事訴訟過程中實施的行為 D．行為人必須具有行為能力 25．訴有三個特征，即()。A．訴是民事主體獲得司法保護的一種請求 B．訴是保護民事主體合法權(quán)益的一種訴訟手段和法律制度 C．訴是法院行使審判權(quán)的前提和起點 D．訴是民事主體請求法院司法保護自身合法權(quán)益的權(quán)利

答案：1．AB 2．ABD 3．BCD 4．ABCD 5．ABCD 6．ABC 7．BCD 8．ABCD 9．ABCD 10．AD 11．ABD 12．DCD 13．BCD 14．ABCD 15．ACD 16．ABCD 17．ABC 18．ABCD 19．BD 20．AD 21．ABCD 22．AC 23．AECD 24．ABCD 25．ABC

三、不定項選擇題(每小題有四個備選答案，至少有1個正確的答案，請將正確答案的序號填在題干后的括號內(nèi)。每小題2分，共10分)1．由最高人民法院審理的第一審民事案件實行()。A A．一審終審制 B．二審終審制 C一審上訴制 D二審上訴制 2．訴前保全必須以利害關(guān)系人的()申請為根據(jù)。B A口頭 B．書面 C．直接 D．間接 3．人民法院依法對必須山庭參加訴訟的被告人，迫使其到庭而采取強制措施是()。．D A．拘留 B．拘役 C傳喚 D．拘傳

4．人民法院收到起訴狀，認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在()日內(nèi)立案。B A．3 B．7 C 10 D．15 5．依特別程序?qū)徖淼陌讣皇墙鉀Q民事權(quán)益沖突，而是要()。．C A解決民事權(quán)利義務(wù)的爭議 B．制裁民事違法行為 C確認(rèn)某種法律事實是否存在 D．確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，四、填空題(每空2分，共10分)1．民事訴訟法是國家制定或認(rèn)可的，調(diào)整 和一切訴訟參與人的民事訴訟活動以及在這些活動中產(chǎn)生的訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。法院 2．民事訴訟法律關(guān)系，是指人民法院和訴訟參加人、其他訴訟參與人以及人民檢察院之間，在民事訴訟過程中分別發(fā)生的 權(quán)利義務(wù)關(guān)系。訴訟 3．我國民事訴訟法規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi) 自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”。處分 4．民事管轄，是指確定人民法院之間受理和解決 民事經(jīng)濟糾紛的職權(quán)范圍。第一審 5．民事訴訟當(dāng)事人是以 的名義進行訴訟。自己 l．法庭辯論終結(jié)，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)——。及時判決 2．人民檢察院提起審判監(jiān)督程序是通過————形式實現(xiàn)的。抗訴 3．依特別程序?qū)徖戆讣嵭小獙徑K審制；一 4．發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由 ——人民法院執(zhí)行。第一審 5．法院調(diào)解，即司法調(diào)解，也叫訴訟中調(diào)解，是在法院審判人員主持下，由雙方當(dāng)事人依法自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的一種訴訟活動和————方式。結(jié)案

16．級別管轄，是指劃分 人民法院之間受理和解決第一審民事案件的職權(quán)范圍。上下級

17．民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因自己的民事權(quán)益或者依法受自己保護的民事權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭議，以 的名義進行訴訟，并受人民法院裁判約束的利害關(guān)系人。自己 18．共同訴訟屬于 的合并。訴訟主體 19．訴訟代理人，是指根據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán)，以 一方的名義，保護該當(dāng)事人的合法權(quán)益，代理實施訴訟行為，參加訴訟的人。當(dāng)事人 20．民事訴訟法中凡以日計算的各種期間均從 起算。次日 21．送達的主體是。法院 22．法院調(diào)解，即司法調(diào)解，也叫訴訟中調(diào)解，是在法院審判人員主持下，由雙方當(dāng)事人依法自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的一種訴訟活動和 方式。結(jié)案 23．人民法院在接到利害關(guān)系人的訴前保全申請后，必須在 小時內(nèi)作出裁定，裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。48 24．撤訴案件人民法院 收取案件受理費。減半 25．用物品的存在、外形質(zhì)量、數(shù)量、特征等表達一定的思想內(nèi)容，證明案件情況的證據(jù)叫做。物證

第三篇：民事訴訟法考試重點

1試述對人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度人民調(diào)解，是指人民調(diào)解委員會通過說服、疏導(dǎo)等方法，促使當(dāng)事人在平等協(xié)商基礎(chǔ)上自愿達成調(diào)解協(xié)議，解決民間糾紛的活動。人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度：經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行；人民調(diào)解委員會應(yīng)當(dāng)對調(diào)解協(xié)議的履行情況進行監(jiān)督，督促當(dāng)事人履行約定的義務(wù)；經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，當(dāng)事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)及時對調(diào)解協(xié)議進行審查，依法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的效力。

2民事訴訟有哪些主要的程序？民事訴訟是指法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下。以審理、判決、調(diào)解、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動以及由這些活動產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。主要的程序有：1訴訟程序：第一審程序（普通程序、簡易程序）；第二審程序；多數(shù)國家還設(shè)有第三審程序；審判監(jiān)督程序。2特別程序；特別程序是指我國人民法院審理選民名單案件、宣告失蹤人死亡案件、認(rèn)定公民無行為能力案件和認(rèn)定財產(chǎn)無主案件時所適用的程序。3督促程序：督促程序是債權(quán)人請求人民法院以一定的法律文書（也叫支付令）。督促債務(wù)人履行一定給付義務(wù)，要求債務(wù)人給付一定數(shù)量的金錢或者有價證券的義務(wù)的特別程序。主要范圍僅限于給付金錢或有價證券的債務(wù)案件4公示催告程序:公示催告程序是法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公告的方法，告知并催促利害關(guān)系人在指定期限內(nèi)，向人民法院申報權(quán)利，如不申報權(quán)利，依法作出宣告票據(jù)或其他事項無效的程序。5執(zhí)行程序:是對已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。3訴可以分為哪幾種？訴，是指當(dāng)事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議，向法院提出的就特定的權(quán)利主張進行裁判的行為。依據(jù)原告請求法院保護民事權(quán)利的方式的不同，可把訴分為給付之訴，確認(rèn)之訴和形成之訴三種類型。給付之訴：指原告向被告主張?zhí)囟ǖ慕o付請求權(quán)，要求法院判令被告作出給付的訴。確認(rèn)之訴：指原告請求法院確認(rèn)其與被告之間的法律關(guān)系存在或不存在的訴訟。確認(rèn)之訴以法律關(guān)系和權(quán)利為確認(rèn)的對象，單純的事實，如標(biāo)的物有無瑕疵，被告是否存在過失不得作為確認(rèn)的對象。確認(rèn)之訴具有預(yù)防權(quán)利受侵害的功能，它的客體，既可以是財產(chǎn)關(guān)系，也可以是人身權(quán)關(guān)系。形成之訴：指原告請求法院通過判決使法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅的訴訟。形成之訴與實體法上的形成權(quán)存在一定的聯(lián)系。形成權(quán)是指權(quán)利人依其單方面的意思表示，使民事法律關(guān)系變更或消滅的權(quán)利。

4什么是訴訟法說？一分肢說與二分肢說有何不同？訴訟法說相對于舊實體法說，又叫做新訴訟標(biāo)的理論。該說將訴訟標(biāo)的概念同民事實體法上的權(quán)利加以分離，純粹從訴訟法的立場出發(fā)，利用原告在訴狀中提出的訴的聲明及事實理由，來構(gòu)筑訴訟的概念與內(nèi)容，將舊實體法中實體權(quán)利和法律關(guān)系的主張，作為當(dāng)事人的攻擊合防御的方法，或者法院作出裁判時的法律觀點。訴訟法說的發(fā)展經(jīng)歷了一分肢說和二分肢說前后兩個階段。二者的區(qū)別如下：

1、一分肢說： 該說認(rèn)為，訴訟標(biāo)的的識別不必借助事實關(guān)系，而應(yīng)單獨依據(jù)訴的聲明來決定。

2、二分肢說：該說將訴的聲明與事實關(guān)系作為同等重要，具有同等價值的構(gòu)成要素來定義和識別訴訟標(biāo)的。任何一個分肢發(fā)生變動，就意味著訴訟標(biāo)的變更。

5團體訴訟有何特點？適用哪些范圍？

1、德國的團體訴訟制度是指有訴訟權(quán)利能力的公益團體及合格組織，依照法律的規(guī)定，就他人違反特定禁止或者無效的行為，向法院請求命令他人中止或者撤回其行為的一種民事訴訟。德國團體訴訟制度具有以下特征：一提起團體訴訟的原告，僅限于有權(quán)利能力的公益團體及合格組織，團體的成員無權(quán)提起此類訴訟。二團體訴訟的原告只能提起請求法院判令被告中止一定行為或者撤回一定的訴訟。三團體訴訟原告的起訴是基于團體法人自己的實體權(quán)利，并非代理成員或者基于訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)臋?quán)利。四團體訴訟判決效力的擴張具有片面性。團體訴訟原告的勝訴判決，團體各成員可以引用，據(jù)以主張判決對其有拘束力；如果團體訴訟原告敗訴的，則因其成員未受程序保障，因而不受判決的束。適用范圍：反對不正當(dāng)競爭團體訴訟、一般交易條件團體訴訟、自然環(huán)境保護團體訴訟、工商利益團體、消費者團體、環(huán)境保護團體等。

6試析人數(shù)不確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指由人數(shù)不確定共同訴訟人中向法院登記權(quán)利的人推選出代表，由代表人以全體共同訴訟人的名義參加訴訟，實施訴訟行為。構(gòu)成人數(shù)不確定的代表人訴訟須具備下列條件：1當(dāng)事人一方人數(shù)眾多且具體人數(shù)在起訴時尚未確定； 2訴訟標(biāo)的為同一種類；3推選出訴訟代表人。產(chǎn)生的方式依次是：1)選定，即由向人民法院登記的那部分權(quán)利人選出訴訟代表人；

2)商定，在權(quán)利人推選不出代表人時，由人民法院與權(quán)利人通過協(xié)商方式產(chǎn)生代表人；3)指定，在協(xié)商不成的情況下，由人民法院在權(quán)利人中指定代表人。

7試析上訴制度的目的與功能目的:

1、上訴制度的私人目的(有利于己);

2、上訴制度的公共目的（統(tǒng)一法律適用，以上訴審糾正夏季法院裁判中的法律適用錯誤和違法的訴訟程序，以求正確適用法律；級別高的法院對案件實行上訴審，可以再較大范圍內(nèi)實現(xiàn)法律統(tǒng)一適用）功能:

1、提供釋放不滿的渠道;

2、實現(xiàn)程序制約;

3、保障司法公正;

4、促進法律適用的統(tǒng)一

8我國法院對上訴案件如何進行審理？

1、審理前的準(zhǔn)備：原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

2、案件的審理：原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議

庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

3、案件的裁判：第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：一原判決、裁定認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；二原判決、裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；三原判決認(rèn)定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；四原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

4、案件的調(diào)解：第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

9試析判決書程序上的再審事由答：再審程序，又稱“審判監(jiān)督程序”，是指對判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件再次進行審理的程序。再審事由在再審中的作用：

1、再審中兩種相互矛盾的需求；

2、啟動再審的鑰匙。2013年民事訴訟法規(guī)定的再審事由：

1、有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

2、原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；

3、原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的；

4、原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

5、對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

6、原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

7、審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；

8、無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

9、違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；

10、未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；

11、原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；

12、據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；

13、審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

10試析檢察機關(guān)的抗訴監(jiān)督檢察機關(guān)的抗訴是行使審判監(jiān)督權(quán)的方式，我國實行的是“上抗下”的模式。

1、上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第200條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。

2、地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定發(fā)現(xiàn)有本法第200條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

3、最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定均有權(quán)提出抗訴

4、人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。

5、人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定；

6、有本法第179條第1款第（一）項至第（五）項規(guī)定情形之一的，可以交下一級人民法院再審。

7、人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。11執(zhí)行程序與審判程序存在哪些區(qū)別？1.二者體現(xiàn)的權(quán)力不同，一是國家審判權(quán)；一是國家執(zhí)行權(quán)。2.二者任務(wù)與作用不同。民事審判是法院解決當(dāng)事人各方之間利益爭端的活動。民事執(zhí)行的任務(wù)和作用在于使法律文書確定的權(quán)利義務(wù)付諸實現(xiàn)。3.二者在是否是糾紛解決的必經(jīng)程序方面不同。民事審判程序是訴訟解決糾紛的必經(jīng)程序，而執(zhí)行程序則不是糾紛解決的必經(jīng)程序。4.二者在程序構(gòu)成上不同。審判程序由多種程序構(gòu)成，其中既有適用于審理民事爭議案件的一審、二審、再審程序，也有適用于審理非訟案件的各種特別程序。而執(zhí)行程序則是由一般規(guī)定、執(zhí)行的開始、執(zhí)行措施等組成的單一程序。

12我國法院采取哪些措施解決執(zhí)行難問題？在我國的強制執(zhí)行中，執(zhí)行難是一個突出的問題，執(zhí)行難被具體概括為四難。所謂“四難”，是指債務(wù)人難找、被執(zhí)行財產(chǎn)難尋、協(xié)助執(zhí)行難求、應(yīng)執(zhí)行財產(chǎn)難動。另一方面，也還存在著執(zhí)行亂的問題。執(zhí)行亂具體表現(xiàn)為任意變更或追加被執(zhí)行人、隨意執(zhí)行案外人的財產(chǎn)、超標(biāo)的扣押債務(wù)人財產(chǎn)、無法定事由暫緩執(zhí)行、中止執(zhí)行等。

我國法院采取以下措施來解決執(zhí)行難問題：1增加可以立即執(zhí)行的條款；2增設(shè)債務(wù)人報告財產(chǎn)制度，民事執(zhí)行多數(shù)是針對債務(wù)人的財產(chǎn)實施的，在執(zhí)行實務(wù)中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財產(chǎn)極為重要。在很多案件中，只要發(fā)現(xiàn)了債務(wù)人的財產(chǎn)，執(zhí)行就成功了一半。發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財產(chǎn)有多種渠道，包括債權(quán)人向執(zhí)行法院提供，債務(wù)人向法院報告，法院依職權(quán)進行調(diào)查等。其中，由債務(wù)人向法院報告財產(chǎn)無疑是發(fā)現(xiàn)責(zé)任財產(chǎn)的有效途徑之一。3增設(shè)新的執(zhí)行措施，為了加大對拒不履行的債務(wù)人的威懾力，同時也使執(zhí)行法院有更多的手段來促使債務(wù)人履行義務(wù)，法院在執(zhí)行改革中采取了不少新的舉措，如公告執(zhí)行、限制高消費、審計執(zhí)行。其中一些執(zhí)行措施有些在實踐中取得了積極的效果，被證明是行之有效的。在此次修訂法律時，立法機關(guān)把那些已經(jīng)成熟的新舉措上升為法律。4加大對拒不履行的處罰力度，2012年修訂把罰款的數(shù)額增加為對個人的罰款金額提高到10萬元以下，對單位的金額提升至5萬元以上100萬元以下。2007年《修改決定》在罰款的基礎(chǔ)上增加了法院有權(quán)責(zé)令單位得主要負責(zé)人或者直接責(zé)任人員改正。拒不改正的，予以拘留的規(guī)定。還規(guī)定可以向監(jiān)察機關(guān)或者有關(guān)機關(guān)提出予以紀(jì)律處分的司法建議。

第四篇：民事訴訟法考試重點

民事訴訟法的任務(wù)（1）保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利

（2）保證人民法院正確行使審判權(quán)

制裁民事違法行為，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益；

第四，調(diào)解普遍適用于訴訟案件的各個審判階段。法院調(diào)解的意義：

第一，法院調(diào)解有利于及時、徹底地解決當(dāng)事人之間的民于化解矛盾，促進當(dāng)事人的團結(jié)。第三，法院調(diào)解有利于法訴前財產(chǎn)保全是在起訴前由利害關(guān)系人向人民法院提出；訴訟中財產(chǎn)保全是當(dāng)事人在訴訟進行中申請財產(chǎn)保全。訴訟中財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)由申請人提出申請，必要時人民法院可以依職權(quán)采取保全措施。訴前財產(chǎn)保全由利害關(guān)系人提出申請，法院不得依職權(quán)采取保（3）確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，事糾紛。第二，法院調(diào)解有利

（4）教育公民自覺遵守法律制宣傳，預(yù)防和減少訴訟。

（5）維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行

民事訴訟法律關(guān)系的特點

1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊社會關(guān)系。

2、體現(xiàn)法院審判權(quán)同當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機結(jié)合

3、是多個訴訟法律關(guān)系主體之間形成的多種社會關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系的意義：（1）有助于正確理解和掌握民事訴訟法及民事訴訟制度（2）有助于正確理解和協(xié)調(diào)審判權(quán)與訴權(quán)的關(guān)系（3）有助于為民事審判方式的改革提供理論上的指導(dǎo)給付之訴：是指當(dāng)事人請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定給付義務(wù)的訴。給付的內(nèi)容包括金錢、物、行為（包括作為和不作為）法院調(diào)解原則 法院調(diào)解原則的概念 亦稱“自愿、合法調(diào)解原則”，是指法院審理民事案件的過程中，除法律另有規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請求在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決（理解：不得依和解協(xié)議或調(diào)解協(xié)議制作判決書——當(dāng)然可以據(jù)其制作調(diào)解書。當(dāng)事人為了達成調(diào)解協(xié)議而對相關(guān)事實的認(rèn)可、相關(guān)事項的讓步，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)進行定案。）。法院調(diào)解原則的基本內(nèi)容： 第一，法院調(diào)解原則以當(dāng)事人的處分權(quán)為基礎(chǔ)產(chǎn)生，又是當(dāng)事人處分權(quán)的重要體現(xiàn)； 第二，法院調(diào)解應(yīng)當(dāng)堅持自愿、合法原則；

第三，法院對于調(diào)解不成的民事案件，應(yīng)當(dāng)及時判決，不得久調(diào)不決；

訴訟承擔(dān)的事由

訴訟進行中當(dāng)事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)管理人承擔(dān)訴訟。

代表人訴訟的概念

代表人訴訟又稱群體訴訟，它是指當(dāng)事人一方或者多方人數(shù)眾多，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人由其中一人或數(shù)人為代表人進行訴訟，并接受由此而產(chǎn)生的訴訟結(jié)果的訴訟形式。代表人訴訟的特征

（1）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，一般指10人以上

（2）由代表人代表全體當(dāng)事人進行訴訟

（3）人民法院對代表人訴訟裁判的效力具有擴張性（訴訟代表人的訴訟行為除法律規(guī)定須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意才對當(dāng)事人有效外，原則上其效力及于全體）。

法定訴訟代理權(quán)消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力。

第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了監(jiān)護人的資格。

第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。第四，被代理的當(dāng)事人死亡。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日（簡易程序可以少于30日），自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。

1.申請延期舉證

2.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。

訴前財產(chǎn)保全與訴訟中的財產(chǎn)保全的區(qū)別（1）申請的主體不同

全措施。

（2）申請財產(chǎn)保全的時間不同

訴訟中財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)在案件受理后、判決生效前提出申請；訴前財產(chǎn)保全必須在起訴前向有管轄權(quán)的人民法院提出申請。

（3）對申請人是否提供擔(dān)保的要求不同

訴訟中財產(chǎn)保全，人民法院責(zé)令提供擔(dān)保的，申請人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。沒有責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，申請人可以不提供擔(dān)保，人民法院依職權(quán)采取保全措施的，有關(guān)的利害關(guān)系人也可以不提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全，申請人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。上訴案件的審理范圍 《民訴》151：第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。《民訴意見》180：第二審人民法院對上訴人上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查時，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判確有錯誤的，也應(yīng)予以糾正。即不受上訴范圍的限

制。

執(zhí)行程序的原則（1）依法執(zhí)行的原則（2）保護雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則

（3）執(zhí)行標(biāo)的有限原則（4）強制與說服教育相結(jié)合的原則

（5）執(zhí)行權(quán)獨立行使與分工制約原則

第五篇：東財食品安全 期末考試卷子1[最終版]

名詞解釋：

1安全食品：廣義的包涵四個層次，即常規(guī)食品、無公害食品、綠色食品和有機食品。其中，后三者為政府、消費者和生產(chǎn)者共同倡導(dǎo)的安全食品，屬狹義范疇的安全食品。

2食品添加劑：就是為了生產(chǎn)、保存食品而添加的物質(zhì)，主要目的是提高食品質(zhì)量和穩(wěn)定性、強化營養(yǎng)成分、增香添味、防止氧化變質(zhì)以及延長保存期限等。《中華人民共和國衛(wèi)生法》規(guī)定，食品添加劑是指“為改善食品品質(zhì)和色、香、味以及防腐和加工工藝的需要而加入食品中的化學(xué)合成或天然物質(zhì)”。

3環(huán)境污染：是指人類活動所引起的環(huán)境質(zhì)量下降而對人類及其他生物的正常生存和發(fā)展產(chǎn)生不良影響的現(xiàn)象。

4食品化學(xué)性危害：是指食品中的天然有害物質(zhì)和有害的化學(xué)物質(zhì)污染食物而引起的危害，包括常見的食物化學(xué)性中毒。

5獸藥殘留：是指動物產(chǎn)品的任何可食部分所含獸藥的母體化合物及/或其代謝物, 以及與獸藥有關(guān)的雜質(zhì)殘留。

6保質(zhì)期：是指在標(biāo)簽上規(guī)定的條件下，保持食品質(zhì)量（品質(zhì)）的期限。在此期限，食品完全適于銷售，并符合標(biāo)簽上或產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)中所規(guī)定的質(zhì)量（品質(zhì)）；超過此期限，在一定時間內(nèi)，食品仍然是可以食用的。

7真菌毒素：（mycotoxin）：是由真菌產(chǎn)生的具有毒性的二級代謝產(chǎn)物，即由細胞增殖過程中形成的丙酮酸、酯酸、氨基酸等初級代謝產(chǎn)物作為前體物質(zhì)，進行生物合成的物質(zhì)。一般分為霉菌毒素和蘑菇毒素。

8細菌耐藥性：動物經(jīng)常反復(fù)接觸某一種抗菌藥物后，其體內(nèi)敏感菌株將受到選擇性的抑制，從而使耐藥性菌株大量繁殖。

9寄生蟲：指營寄生生活的動物，其中通過食品感染人體的寄生蟲稱為食源性寄生蟲，主要包括原蟲、節(jié)肢動物、吸蟲、絳蟲和線蟲。10急性毒性：是指機體(人或?qū)嶒瀯游?一次(或24小時內(nèi)多次)接觸外來化合物之后所引起的中毒效應(yīng)，甚至引起死。

二、簡答題

1影響食品安全危害因子有哪些？

營養(yǎng)失控---飲食結(jié)構(gòu)失調(diào)

微生物致病---食物腐敗、微生物毒素

自然毒素---食品本身還有的天然有害物質(zhì)，如氫氰糖苷；或烹調(diào)過程中產(chǎn)生的，如高溫產(chǎn)生的多環(huán)芳烴類

環(huán)境污染物---無機如汞、鉛和放射性物質(zhì)；有機如苯環(huán)類物質(zhì)等，易富集，難降解，危害極大

人為加入食物鏈的有害化學(xué)物質(zhì)---如農(nóng)藥、獸藥、飼料添加劑和食品添加劑

其他不確定的飲食風(fēng)險

2環(huán)境污染物造成的食品安全性問題主要是什么?

由環(huán)境污染物造成的食品安全性問題，主要針對動植物的生產(chǎn)過程。天然的動植物食品原材料一般較少含有有害物質(zhì)，但在這些動植物的生長過程中，由于呼吸、吸收、飲水而使環(huán)境污染物進入或積累在動植物體內(nèi)，從而影響食品的安全。

3什么是物理性危害的預(yù)防

食品物理性危害均是外來物質(zhì)，預(yù)防的關(guān)鍵是防止其進入食品加工過程。

1對植物性原料著重于害蟲的控制，防止夾雜物質(zhì)進入原料

2檢查包裝材料的處理和制造步驟，對玻璃包裝物的檢查要特別注意

3嚴(yán)格規(guī)章制度，強化員工培訓(xùn)，做好衛(wèi)生清潔

4加強加工過程的監(jiān)督管理和設(shè)備維護

4食品中農(nóng)藥殘留的危害表現(xiàn)在哪些方面

急性毒性：主要由于職業(yè)性中毒、自殺或他殺以及誤食、誤服農(nóng)藥，或者食用噴灑了高毒農(nóng)藥不久的蔬菜和瓜果，或者食用因農(nóng)藥中毒而死亡的畜禽肉和水產(chǎn)品而引起。中毒后常出現(xiàn)神經(jīng)系統(tǒng)功能紊亂和胃腸道癥狀，嚴(yán)重時會危及生命。

慢性毒性：長期食用農(nóng)藥殘留量較高的食品，農(nóng)藥則會在人體內(nèi)逐漸蓄積，最終導(dǎo)致機體生理功能發(fā)生變化，引起慢性中毒。

特殊毒性：具有致畸、致癌和致突變作用

5影響食品腐敗變質(zhì)的因素有哪些

微生物：致病菌、致腐菌

食品自身的理化特性：營養(yǎng)組成、基質(zhì)條件（pH、Aw）等

環(huán)境因素：溫度、濕度、光照、水分、氧氣等

6舉例說明什么是農(nóng)藥殘留

農(nóng)藥殘留是指使用農(nóng)藥后殘存于生物體、食品(農(nóng)副產(chǎn)品)和環(huán)境中的微量農(nóng)藥原體、有毒代謝物、降解物和雜質(zhì)的總稱。

7瘋牛病毒的預(yù)防措施

第一，不能從有瘋牛病和羊瘙癢病的國家進口牛羊以及與牛羊有關(guān)的加工制品，包括牛血清、血清蛋白、動物飼料、內(nèi)臟、脂肪、骨及激素類等。

第二，對于動物飼料加工廠的建立和運作，必須加以規(guī)范化，包括嚴(yán)格禁止使用有可疑病的動物作為原料，使用嚴(yán)格的加工處理方法，包括蒸氣高溫、高壓消毒。

第三，建立全國性的監(jiān)測系統(tǒng)，與世界衛(wèi)生組織和有關(guān)國家建立情報交換網(wǎng)，防止瘋牛病和羊瘙病在中國的出現(xiàn)。對人類中的CJD和GSS等病也要進行統(tǒng)計監(jiān)測，確保人民的身體健康。

第四，在從事研究和診斷工作時，要注意安全防護。

8瘦肉精的危害機理

瘦肉精”，曾廣泛用于養(yǎng)豬配合飼料添加劑，對生豬有催長、提高瘦肉率的效果。瘦肉精是一類化學(xué)結(jié)構(gòu)和生理功能類似腎上腺素和去甲腎上腺素的苯乙醇胺類衍生物的總稱。也稱β-興奮劑，可與動物細胞膜上的腎上腺素受體結(jié)合，激活腎上腺素受體，刺激脂肪組織釋放脂肪酸，增加肌纖維細胞中蛋白質(zhì)沉淀。對生長激素和胰島素有調(diào)節(jié)作用。

影響心血管系統(tǒng)功能，對環(huán)境適應(yīng)性降，易患病。影響胴體品質(zhì)。肌肉中糖原減少，色深，堅硬、干燥，冷卻中易發(fā)生冷縮現(xiàn)象，口感變差。

9食品中的化學(xué)性危害種類

環(huán)境污染：大氣、水、土壤等

農(nóng)藥殘留

獸藥殘留

食品添加劑的超標(biāo)使用和濫用

硝酸鹽和亞硝酸鹽殘留

包裝材料的危害

重金屬殘留

10食物中毒的分類

細菌性食物中毒：食物中毒的病原菌污染食物，并在其中產(chǎn)生毒素。細菌性食物中毒具有明顯的季節(jié)性，多發(fā)生在氣候炎熱的季節(jié)。這是由于氣溫高，適合于細菌生長繁殖；另一方面，人體腸道的防御機能下降，易感性增強。細菌性食物中毒發(fā)病率高，病死率低，中毒食物多為動物性食品。

真菌毒素中毒：常見的有赤霉病麥中毒、霉玉米中毒、霉變甘蔗中毒等。

動物性食物中毒：主要有兩種：將天然含有有毒成分的動物或動物的某一部分當(dāng)做食品，如河豚魚；在一定條件下產(chǎn)生了大量有毒成分的可食的動物性食品，如含高組胺的魚類。植物性食物中毒：主要有三種：將天然含有有毒成分的植物或其加工制品當(dāng)作食品，如毒蘑菇、桐油；將在加工過程中未能破壞或除去有毒成分的植物當(dāng)作食品，如生豆?jié){、苦杏仁等；在一定條件下產(chǎn)生了大量有毒成分的可食的植物性食品，如發(fā)芽馬鈴薯。

化學(xué)性食物中毒：如農(nóng)藥、鼠藥、亞硝酸鹽。

三、論述題

一、以當(dāng)前的環(huán)境因素，論述當(dāng)前環(huán)境安全的現(xiàn)狀，存在的問題，以及如何保證生態(tài)環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展。

環(huán)境安全的現(xiàn)狀：我國以往的政策方針是重經(jīng)濟發(fā)展，輕環(huán)境保護，所以造成環(huán)境污染、生態(tài)破壞十分嚴(yán)重，環(huán)境安全問題處于極不平衡的狀況，環(huán)境安全形勢十分嚴(yán)峻。

當(dāng)前環(huán)境安全存在的問題：

在土地安全方面，我國土地荒漠化和水土流失的情況已十分嚴(yán)重，一些地方已因為土地沙化而出現(xiàn)了生態(tài)難民。另外，我國耕地質(zhì)量下降非常迅速，耕地普遍存在重用輕養(yǎng)的現(xiàn)象，耕地質(zhì)量退化嚴(yán)重，同時還存在著嚴(yán)重的由于過度使用農(nóng)藥等造成的耕地污染現(xiàn)象，并直接關(guān)系到我國居民的食品安全問題。

在大氣安全方面，20世紀(jì)中葉以來，工業(yè)和交通運輸迅速發(fā)展，造成了大氣污染的日

益加重。既危害人體健康，又影響動植物的生長，破壞建筑材料，嚴(yán)重時會改變地球的氣候。在水安全方面，我國長期以來一直存在著南澇北旱的問題，對國民經(jīng)濟的發(fā)展已構(gòu)成威脅。另外，水資源短缺也日益影響著城市人民生活和工業(yè)生產(chǎn)，廣大農(nóng)村地區(qū)也普遍存在著飲用水安全問題，直接威脅到人畜生存。同時，我國水污染問題也十分嚴(yán)重，近期雖然投入大量的資金開始治理滇池、淮河、巢湖和太湖等水域，但是效果并不十分明顯，整體情況仍在惡化。

在生物安全方面，外來物種對環(huán)境的入侵是造成生物多樣性喪失和生物安全問題的主要原因之一，目前己經(jīng)成為環(huán)境領(lǐng)域的研究熱點。大規(guī)模的外來物種入侵，已對我國本地生態(tài)系統(tǒng)的平衡和本地生物的生存造成了越來越大的威脅，嚴(yán)重威脅到我國的生物多樣性。同時，由于生態(tài)環(huán)境的破壞和對野生動植物的濫捕濫獵，生物消亡的速度正在迅速增加。

如何保證生態(tài)環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展

一是建設(shè)節(jié)水型社會，提高水資源利用率，緩解我國的干旱缺水問題。

二是依靠大自然的自我修復(fù)能力，解決我國水土流失和荒漠化加速的問題。大自然生態(tài)是自我平衡的。

三是大力發(fā)展生態(tài)環(huán)保效益型經(jīng)濟，緩解我國的水和空氣污染問題。

四是大力發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟，變廢為寶，化害為利，緩解我國的環(huán)境污染問題。實施生態(tài)環(huán)境補償機制是實現(xiàn)我國生態(tài)可持續(xù)發(fā)展的需要

2可以積累大量的生態(tài)環(huán)境保護資金

3促進生態(tài)破壞的恢復(fù)治理

4加強生態(tài)環(huán)境保護工作

二、敘述轉(zhuǎn)基因食品的現(xiàn)狀，作為消費者，你是怎樣看待轉(zhuǎn)基因食品的？

近十余年來，現(xiàn)代生物技術(shù)的發(fā)展在農(nóng)業(yè)上顯示出強大的潛力，并逐步發(fā)展成為能夠產(chǎn)生巨大社會效益和經(jīng)濟利益的產(chǎn)業(yè)。1999年，全世界有12個國家種植了轉(zhuǎn)基因植物，面積已達3990萬公頃。其中美國是種植大戶，占全球種植面積的72%。世界很多國家紛紛將現(xiàn)代生物技術(shù)列為國家優(yōu)先發(fā)展的重點領(lǐng)域，投入大量的人力、物力和財力扶持生物技術(shù)的發(fā)展。但是，轉(zhuǎn)基因食品在世界各個國家和地區(qū)之間的發(fā)展是不均衡的。我國現(xiàn)代生物技術(shù)的研究開發(fā)已經(jīng)取得了很多成果。我國的轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)僅次于美國與加拿大。歐洲國家的轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)并不是非常的發(fā)達，這是因為他們明白轉(zhuǎn)基因食品危害十分大，并通過立法來達到防止轉(zhuǎn)基因食品的過分播種，甚至有些國家完全禁止轉(zhuǎn)基因食品的播種與生產(chǎn)，歐洲各國民眾也紛紛抵制，發(fā)生過很多起民眾破壞轉(zhuǎn)基因?qū)嶒炋锏氖录晕覀円惨J(rèn)識到轉(zhuǎn)基因食品所存在的潛在危害，而不能把利益放在民眾健康的前面。

怎樣看待：(批判的看待)越來越多的反對聲音告訴我們，轉(zhuǎn)基因食品存在著巨大爭議。隨著國際眾多科研機對轉(zhuǎn)基因食品的調(diào)查，發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)基因食品確實會帶來眾多對人體健康的不確定性。國內(nèi)的許多學(xué)者也相繼表示：轉(zhuǎn)基因食品存在巨大爭議，轉(zhuǎn)基因不等于進步！其背后甚至隱藏著事關(guān)國家安全的陰謀。許多文章和書籍(例如《生化超限戰(zhàn)：轉(zhuǎn)基因食品和疫苗的陰謀》）更是系統(tǒng)地揭露了轉(zhuǎn)基因陰謀的前前后后。甚至有反對派把支持轉(zhuǎn)基因者說成了一種原教旨主義的歇斯底里。

當(dāng)然，生物技術(shù)的進步與人們的生活息息相關(guān)，這里質(zhì)疑轉(zhuǎn)基因食品并不是反對轉(zhuǎn)基因技術(shù)本身，我們反對的是對于轉(zhuǎn)基因技術(shù)的濫用。希望我們百度百科能夠喚醒大眾勇于追求真相的懷疑精神，喚醒國內(nèi)的主流媒體——關(guān)注那些歇斯底里推廣轉(zhuǎn)基因的人和組織，我們需要獨立思考