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第一篇：破產企業清算組法律地位和訴訟主體資格之分析[精選]

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破產企業清算組法律地位和訴訟主體資格之分析

想到企業破產程序，大家很自然就想到破產企業清算組的成立和作用問題。這是因為，對企業破產而言，關于其債權或債務的破產清算無疑是最重要的程序，而完成這一切，又不能不依靠一個組織機構來組織實施。考慮到企業破產的原因（主要是經營管理不善）和企業宣告破產后企業股東、內部管理機構、企業職工、企業的債權人、債務人等相互間利益沖突問題，成立一個代表各方利益的清算機構自然而然就被推到了首要位置。按照我國1986年生效實施的《破產法》第二十四條規定：人民法院應當自宣告企業破產之日起十五日內成立清算組，接管破產企業。清算組負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要民事活動”。然而，我們在參與具體的企業破產清算法律事務過程中發現：正是由于類似的法律、法規或司法解釋規定得過于原則或模糊，導致社會公眾（包括部分司法人員）對破產企業清算組的法律地位產生了認識上的偏差和分歧，尤其是在與破產財產相關的一些訴訟中存在濫用破產企業清算組之訴訟主體資格情形。

本文試圖從法理和實證角度，對破產企業清算組的法律地位和訴訟主體資格特做些簡要分析，希望能引起企業破產事務參與者們和立法部

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門的必要重視，以便及早對破產企業清算組之法律地位和功能明確進行定位，避免大家因認識不統一而產生更多的司法裁判上的混亂不統一狀況。

一、關于破產企業清算組法律地位分析

若要對破產企業清算組準確進行法律定位，必須對破產企業清算組成立的特殊時間和條件、特殊職責或功能、特殊人員組成等方面進行必要的分析。下面就從破產企業清算組這幾方面的特殊性分別展開敘述。

（一）破產企業清算組成立的時間和條件具有特殊性。按照我國目前《破產法》及相關司法解釋的規定，企業因經營管理不善而嚴重資不抵債后可以向當地人民法院申請破產；企業的債權人也可以向債務人所在地的人民法院提起破產清算的償債程序。人民法院在宣告企業破產之日起十五日內便可成立清算組，接管破產企業。可見，與非破產企業清算組織不同的是，破產企業清算組成立的時間和條件具有如下特殊性：

1、破產企業清算組是在企業已經嚴重資不抵債進入破產程序后成立的；非破產企業清算組織是在企業出現章程規定的解散事由且在企業資產足以償還其債務的前提下成立的。當然，若通過清算程序，發現企業已實際資不抵債時，企業可宣布進入破產清算程序，重新成立清算組織。

2、破產企業清算組是在企業進入破產宣告階段后成立的；非破產企業清算組織則由企業根據其具體情況可隨時成立。

3、破產企業清算組是由人民法院來組織成立的；非破產企業清算組

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織則由企業的投資人、股東或上級主管部門來組織成立的，一般由企業內部機構或委托中介會計師事務所進行，清算人員因為業務關系而相互配合，其作為獨立機構的特性不像破產企業清算組那樣明顯。

（二）破產企業清算組的職責或功能具有特殊性。依據《破產法》及相關司法解釋的規定，破產企業清算組的主要職責是：

1、接管破產企業。向破產企業原法定代表人及留守人員接收原登記造冊的資產明細表、有形資產清冊，接管所有財產、帳冊、文書檔案、印章、證照和有關資料。破產宣告前成立企業監管組的，由企業監管組和企業原法定代表人向清算組進行移交；

2、清理破產企業財產，編制財產明細表和資產負債表，編制債權債務清冊，組織破產財產的評估、拍賣、變現；

3、回收破產企業的財產，向破產企業的債務人、財產持有人依法行使財產權利；

4、管理、處分破產財產，決定是否履行合同和在清算范圍內進行經營活動。確認別除權、抵銷權、取回權；

5、進行破產財產的委托評估、拍賣及其他變現工作；

6、依法提出并執行破產財產處理和分配方案；

7、提交清算報告；

8、代表破產企業參加訴訟和仲裁活動；

9、辦理企業注銷登記等破產終結事宜；

10、完成人民法院依法指定的其他事項。可見，企業進入破產清算程序后，其對外代表機關（一般為法定代表人）和內部執行機關（一般為董事會、總經理和各業務科室）依法已不能再繼續履行企業正常管理職責，其代表機關和執行機關的職責由清算組接管后代為履行。

（三）破產企業清算組成員組成具有特殊性。依據我國《破產法》及相關司法解釋，對國有企業而言，清算組成員由人民法院從企業上級

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主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定。對非國有企業而言，清算組成員可從律師、會計師、審計師或資產評估師等專業人員中聘用組成；當然前提條件是該些聘用人員必須經審理破產案件的人民法院認可。因為，按照《破產法》的規定，清算組須對人民法院負責并且報告工作，而不是對破產企業股東會或上級主管部門負責并報告工作。人民法院應當及時指導清算組的工作，明確清算組的職權與責任，幫助清算組擬訂工作計劃，聽取清算組匯報工作。清算組有損害債權人利益的行為或者其他違法行為的，人民法院可以根據債權人的申請或者依職權予以糾正。人民法院可以根據債權人的申請或者依職權更換不稱職的清算組成員。另外，法律還規定：破產企業清算組可以聘任必要的工作人員參與破產清算工作。但我們認為：對這些被聘用的參與具體破產清算事務的工作人員不屬于也不應當屬于破產企業清算組成員的概念。通過以上介紹，我們不難發現破產企業清算組人員組成具有如下特殊性：

1、臨時性，即為完成破產清算目的而臨時招集人員組成；

2、專業性，即一般要求清算組成員熟悉破產程序和破產業務；

3、確定性，即人員組成具體名單最終由人民法院確定；

4、無利益關聯性，即要求清算組成員不能由破產企業內部股東、管理人員或與破產企業財產分配存在重大利益關聯的人員擔任；

5、可變換性，即由人民法院根據具體情形更換清算組成員，尤其是涉及清算組成員不稱職或有瀆職行為時。

通過以上對破產企業清算組成立的時間和條件、功能或職責、成員組

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成等方面的分析，對破產企業清算組的法律地位我們可以作出如下結論性意見：

1、破產企業清算組是在特殊情況下為終結破產企業法人資格之目的而依法成立的機構，其本身無獨立財產，其法律人格應附屬于破產企業本身。

2、從破產企業所涉及的外部債權債務法律關系看，破產企業清算組是代表破產企業對外進行意思表示的表意機關或代表機關。

3、從破產企業內部組織和管理角度看，破產企業清算組是在人民法院指導下對內管理破產企業并執行清算義務的執行機關。

4、破產企業清算組作為破產企業清算義務人，其具體功能或職責完全由法律來規定，所以其在法律上具備怎樣的權限和主體地位也是法定的，不存在自由約定的問題。

二、關于破產企業清算組訴訟主體資格分析

按照我國《民事訴訟法》及相關司法解釋規定，公民、法人或其他組織可以作為訴訟主體參加訴訟。司法實踐中，我們發現不少地方法院在涉及破產企業的訴訟中，直接把破產企業清算組列為訴訟當事人。甚至，破產企業的法人資格被終止后，個別人員或組織機構仍以破產企業清算組名義任意參加訴訟。很顯然，法律的理論和法律的實踐再次出現了如下矛盾和沖突。

（一）《破產法》及相關司法解釋規定：企業進入破產宣告程序后由清算組接管破產企業；人民法院宣告企業破產后，應通知破產企業的債務人或財產持有人向清算組清償債務或交付財產；清算組可以依法進行必要民事活動；等等。正是基于類似上述法律依據，所以，在破

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產清算的法律實踐中，在不少地方，破產企業清算組擁有公章，直接以自己作為獨立機構的名義向破產企業的債務人催收債務、對外簽訂讓破產企業承擔法律義務的合同、向破產企業的債權人分配財產或提起有關民事訴訟等。很顯然，這等于將破產企業清算組的法律地位或主體資格放到了與破產企業的法律地位或主體資格相等同的位置；而且，從形式上看，破產企業清算組作為一個獨立機構或組織在主體資格方面已完全替代了破產企業本身。

（二）從法理上講，企業進入破產宣告程序且破產企業清算組成立后，破產企業的法人資格在清算結束前并沒有終止或消滅，甚至經人民法院或清算組同意其仍可繼續進行必要的生產經營活動。也就是說，企業進入破產程序后，在其法人資格消滅前，其仍享有一定的民事權利能力和行為能力。盡管破產企業法人的代表機關和執行機關是破產企業清算組，但清算組從事民事活動（如催收債權或承認債務）所產生的法律效果卻由破產企業來承擔。這時的清算組行使的職能有些類似于企業破產前的法定代表人或董事會等企業內部機構行使的職能。在企業破產前，企業法定代表人或董事會等機構從事對企業債權進行清收、對企業債務進行確認、對外簽訂合同等民事行為肯定要以企業的名義進行，那么在企業進入破產程序后，清算組從事上述行為為什么就可以不以破產企業的名義進行呢？而且法律本身從沒有關于破產企業清算組可以進行代表訴訟的直接明文規定。我們認為：即便是有此規定，恐怕也不符合代表訴訟的條件。因為破產企業清算組從事民事活動或提起訴訟不應當是為了清算組自身的直接或間接利益受到

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損害而為之，而只能是為完成破產清算事宜為之。另，對非破產清算而言，在企業主體資格被注銷前，企業所從事任何民事活動仍以企業自身的名義進行，不會以企業內部清算組織或某個機構的名義進行。

（三）從訴訟法角度講，目前在我國可以作為訴訟主體的當事人包括公民、法人或其他組織。破產企業清算組若作為訴訟主體參加訴訟肯定不屬于法人訴訟，也不應當屬于法律規定的其他組織”參加訴訟的范疇。因為，按照訴訟法相關司法解釋，作為訴訟主體的其他組織”是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：１、依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織；２、依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業；３、依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業；４、經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；５、法人依法設立并領取營業執照的分支機構；６、中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；７、中國人民保險公司設在各地的分支機構；８、經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業；９、符合本條規定條件的其他組織。很顯然，破產企業清算盡管有相應的人員組成，但卻沒有獨立的財產，無法以自身能力對外承擔法律上的財產責任。所以，破產企業清算組也不應被理解為法律認可的其他組織。按照民法上權利能力、行為能力和責任能力相統一的理論，對于不具備民事法律責任承擔能力的組織或機構，法律也不應認可其對外民事權利能力（指該組織或機構的對外主體資格能力）。當然，我們若有必要賦予破產企業清算組在訴訟主體方面的法律地位，可以通過完善代表訴訟制度來解決。

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綜上分析，我們認為：破產企業清算組不應是一個離開破產企業而獨立存在的組織或機構，它屬于破產企業內部的特殊表意機關（代表機關）和執行機關。破產企業清算組成員若在破產清算過程中瀆職違法有損害破產企業債權人利益、破產企業職工利益、國家利益或破產企業股東利益等行為，所產生的法律責任應當由清算組成員個人承擔。破產企業清算組沒有屬于自己的財產，在破產清算過程中，對外不應具有民事主體法律資格，若需對外簽約或訴訟，不能以自己名義而應當以被清算的破產企業名義組織實施進行。而且在破產企業法人資格消滅后，破產企業清算組必須解散，任何人或組織更不得再以破產企業或清算組名義進行民事活動。破產程序終結后若仍有可以追收的破產財產、追加分配等善后事宜需要處理的，一律由審理破產案件的人民法院或破產企業所在地的人民政府負責，相關當事人（包括原破產企業股東、債權人和債務人、清算組成員等）仍有提供協助處理的義務。以上為筆者管窺之見，歡迎大家批評指正！

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第二篇：審計部門應加強對破產企業清算組的監督

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審計部門應加強對破產企業清算組的監督作者：許萬祥

來源：《財會通訊》2003年第08期

第三篇：國外企業委托中國內地律師法院訴訟主體資格授權委托書法定代表人證明書公證認證

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第四篇：刑法訴訟廣州市人民政府辦公廳關于廣州市企業關閉破產轉制有關問題的通知

廣州市人民政府辦公廳關于廣州市企業關閉破產轉制有關問題的通知

(穗府辦〔2000〕20號)

各區、縣級市人民政府，市府直屬各單位：

為了貫徹落實中共中央十五屆四中全會、省委八屆四次會議和市委七屆六次全會的精神，全面推進我市國有企業的改革與發展，有效推進2000年實施關閉、破產、轉制的工作計劃，經市人民政府同意，現就我市企業關閉破產轉制有關問題通知如下：

一、關于關閉破產企業職工安置費用的來源。

(一)關于破產企業職工安置費用來源。按照《破產法》及國務院國發〔1997〕10號文件的有關規定，結合我市實際情況，破產企業的職工安置費用，由企業的投資主體負責解決三分之一，按企業隸屬關系，政府負責解決三分之二。如果破產清算分配后仍有剩余資產處置收入，在歸還財政墊支職工安置費用后，作為國有資產收益上繳(對屬于納入國家計劃內的破產企業，職工安置費用從破產財產中列支。如果破產企業資產變現不足以支付職工安置費用的，由政府解決，法院終結破產程序)。

(二)關于關閉企業職工安置費用來源。按照“三家抬”(企業、社會、財政)的做法，關閉企業的職工安置費用來源由企業資產變現或企業的投資主體負責解決三分之一，其余三分之二按企業隸屬關系由政府統籌解決，對企業處置后資產的多余部分，按照中共廣州市委辦公廳穗辦〔2000〕3號文件的規定，應首先全額集中專戶，30%轉為國有資產收益，70%返還國有資產授權投資機構統籌安排。投資主體(行業內)有多戶關閉破產企業的，對因個別企業資產未能及時變現而影響由投資主體負責解決三分之一的職工安置費用來源的，原則上可在本行業的關閉破產企業剩余資產變現上繳的國有資產收益中墊支，若本行業上繳的這部分款項不足，可由其他投資主體(行業)關閉破產企業剩余資產變現上繳的國有資產收益中墊支。待關閉破產企業資產變現后及時歸還國有資產收益墊支的款項。

二、關于關閉破產轉制企業分批推進、財政支付職工安置費用的基本原則。

(一)分批推進。擬分4-5批，每批選擇30-40戶左右企業(包括關閉、破產、被兼并、股份合作制、產權整體轉讓或大部分轉讓等)。

(二)財政支付關閉破產企業職工安置費用的基本原則是“三先三后”：一是先757戶內企業，后757戶外的企業。

二是先易后難?！耙住?-企業已實施停產半停產、企業職工人數少(特別是在職職工)、資產易變現、債務簡單、連帶擔保責任小、年內可“銷號”(統計、企業法人能注銷)的企業;“難”--企業職工人數多(特別是在職職工)、產權不清、資產難變現、債務形成復雜、涉及連帶責任大。

三是先國有企業，后集體企業。

上半年要集中精力重點處置757戶內的工業企業。

三、關于關閉破產企業申請政府解決職工安置費用的審核。

為處理好關閉破產企業的職工安置費用，真實而有效地控制政府支出安置職工費用的成本，對關閉破產企業申請政府解決職工安置費用的審核程序規定如下：

(一)企業上報。各集團公司(經委口)或主管委、局(非經委口)經過可行性分析研究后，按照規定程序審批關閉破產企業，同時按照“先易后難”的原則上報本系統關閉破產企業排序名單及申請財政資助職工安置費用的數額，并附送擬關閉破產企業征求職代會意見后的董事會同意關閉破產的決議(無董事會的，提交企業黨政班子同意的意見)及企業的實施方案。

(二)市國企業確認企業名單。市國企辦協調小組根據各集團公司和主管委、局的意見，經過分析、研究后，對全市擬安排職工安置費用的關閉破產企業名單進行分批和初步排序，提交市國企辦公室主任會議研究，確定政府資助職工安置費用的企業名單，并形成會議紀要。

(三)市勞動和社會保障局初審。市勞動和社會保障局根據列入會議紀要的企業名單，審核各集團公司和有關委、局逐個上報關閉破產企業按規定的職工安置方案、安置職工人數、安置職工費用等，并將審核結果抄送市國企辦和市財政局以及有關接收安置機構。有關安置職工的程序詳見附件一。審核時間為10個工作日以內。

(四)按隸屬關系，由市或縣級市財政局復核并撥款。市財政局對列入會議紀要并經市勞動和社會保障局初核的企業進行復核，在審查企業或集團公司應付“三家抬”的資金已落實到位后，將經審核的政府應資助職工安置費用撥至集團公司或原主管局指定的統一帳號，并將有關撥款情況及時抄送市國企辦。復核時間為10個工作日以內。

(五)集團公司(經委口)、有關委、局(非經委口)組織實施。各集團公司、有關委、局負責對政府撥付企業的職工安置費用進行監管，并負責組織實施，保證?？顚Ｓ?如出現挪用，要追究領導的責任)，努力實現企業年內統計、企業法人“銷號”。

具體的審核辦法和撥款手續，由市勞動和社會保障局、財政局制訂。

四、關于企業的“銷號”及工商注銷問題。

2000年重點通過推進關閉、破產、被兼并、股份合作制、產權整體或大部分轉讓五種形式，促進消滅一批757戶內的虧損企業，實現降低虧損額和虧損面。

(一)關于統計“銷號”問題。

為準確反映全市國有及國有控股工業企業脫困工作進度，特對關閉、破產、兼并和轉制企業的統計作以下規范：

1.破產企業：正在實施破產的企業在法院發布公告后，由申請破產企業的集團公司或原主管局將法院的立案通知書復印件送市統計局備案，實施統計“銷號”。

2.關閉企業：企業已實施全面停產并不再進行生產的，在人員已分流、安置后，由關閉企業的集團公司或原主管局將經市勞動和社會保障局確認的證明材料報市統計局備案，實施統計“銷號”。

3.兼并企業：兼并雙方在完成財務并帳后，由兼并方的集團公司或原主管局將經市財政局、國資局審核并確認的證明材料報市統計局備案，對被兼并企業實施統計“銷號”。

4.轉制企業(含股份合作制改組、產權整體或大部分轉讓等)：在依法向工商行政管理部門重新注冊登記后，由轉制企業的集團公司或原主管局將工商行政管理部門出具的企業終止文件或重新登記注冊的工商執照復印件報市統計局備案，原轉制前企業可實施統計“銷號”，并按新的注冊登記類型上報統計數據。

(二)關于企業法人注銷登記(“銷號”)問題。

1.破產企業：由破產企業的清算組憑法院終結裁定書向工商行政管理部門申請辦理企業法人營業執照的注銷登記。

2.關閉企業：涉及完稅(地稅、國稅)、債務清償等多個環節，工商行政管理部門對幾種特殊情況擬作以下處理：

(1)缺完稅證明和公章的，投資主體或主管部門有承諾意見在半年內補齊的，可辦理注銷登記。

(2)對兩年以上沒年檢的名存實亡的企業，投資主體或主管部門提出名單和意見，工商行政管理部門依法吊銷營業執照。

(3)對于欠債較多的企業按規定一時難以辦理注銷的，但經投資主體或主管部門提供清理完債權債務的意見并承諾在企業注銷后承擔所有債權債務的，可給予辦理注銷登記。

(4)企業申請，經銀行認可，工商行政管理部門可憑企業的投資主體或主管部門同意文件和企業申請注銷登記表，予先出具該企業注銷登記正在辦理的說明。

3.兼并企業：在完成合并報表后一個月內，由兼并方根據資產、債務清理情況，依法向工商行政管理部門申請辦理被兼并企業的工商執行注銷或變更登記。

4.股份合作制(改組)：在股份合作制企業方案批復后的一個月內，由擬實施股份合作制改組的企業依法申請辦理股份合作制企業注冊登記，繼承原企業債權債務的，原企業執照自行注銷。

5.產權整體轉讓或大部分轉讓：企業產權整體轉讓或大部分轉讓成交的當日起一個月內，承讓方在辦理重新登記的同時辦理原企業工商執照注銷登記。

(三)國有資產產權登記的“銷號”(變更)，仍按現行管理辦法執行。

五、關于關閉破產企業的資產變現問題。

資產能否及時變現，是關閉破產企業迅速終結的關鍵。為迅速實現資產變現，目前提出如下幾個資產變現的思路：

(一)優先選擇資產公開招標拍賣方式。對關閉破產企業，特別是破產企業的資產，按照法規要求，有條件的(有一定市場基礎、客戶較多的)，盡量選擇資產公開招標拍賣方式處置，以保證公開、公平、合法。

(二)政府集中收回一批企業的國有土地使用權。由于企業資產變現特別是土地使用權的處置，需要相當長的時間，再考慮政府要求“統一規劃、統一征用、統一開發、統一管理，實行公開招標拍賣出讓制度”，為加快關閉破產企業的推進，對實施關閉破產的企業的國有土地使用權，經市國土局審核后，實施集中收回，統一處置，以便及時解決安置職工費用和處理債務等問題，使關閉破產企業迅速“銷號”。集中收回后的處置方式有三種：1.公開招標拍賣出讓;2.投標出讓(含“生地”招標);3.土地隨廠房等地上建筑物原狀進行交易。具體采取的處置方式，由市國土局根據地塊條件和房地產市場情況商有關委辦后確定。

市國土局在收回關閉破產企業土地使用權時，部分企業補償費的支付方式參照拍賣廣州機床廠土地使用權補償費支付方式，待關閉破產企業土地使用權有償出讓后支付該地塊的補償費;部分企業經研究，可參照萬寶冰箱企業重組的辦法，采取由國土局貸款墊支方式。市國土局支付或墊支的補償費的金額，視關閉破產企業土地的具體情況而定。

(三)鼓勵職工贖買企業的資產或凈資產。鼓勵原關閉破產企業的職工成立新的股份合作制或私營企業，在商國資等部門同意后，可采用分期付款方式購買原企業經評估后的資產或凈資產(帶負債)。

(四)實施先關閉后兼并，由優勢企業承接關閉未銷號企業的資產債務。在有利于優勢企業發展、不拖跨優勢企業的前提下，在關閉企業的人員已分流、安置后(減輕了兼并方的人員負擔)，可由優勢企業實施兼并(承接關閉企業的資產和債務)，實現“銷號”。

(五)實施以資抵債。由企業與債權銀行協商，簽訂協議，實施以資(產)抵債(務)，促進資產變現。

(六)實施集中合并處置。在征得主要債權銀行同意的前提下，由集團公司統一組織，通過合并，實施多個關閉企業集中處置，減少虧損企業戶數，減少費用開支，實施資產統一變現、統一管理、統一還債。

六、關于其它問題。

(一)關于連帶擔保責任問題。對關閉破產企業涉及的連帶擔保責任，由企業及集團公司(或原主管局)積極征詢法院意見，并主動與債權銀行協商，依法妥善解決。

(二)關于關閉破產企業職工集資款、拖欠工資、醫療費問題。解決關閉破產企業的職工集資款、拖欠工資、醫療費等問題，必須嚴格區分性質，綜合分析、區別處理：企業職工的集資款，應在企業的資產變現或由其投資主體負責統籌解決;若屬于企業財務上的工資結余，不應列入拖欠工資，也不能由政府解決;拖欠職工醫療費應在認真考慮企業原進行醫療制度改革情況的基礎上，由集團公司嚴格把關，并由企業或其投資主體負責解決。

(三)關于企業申請破產法院立案問題。擬申請破產企業的職工安置方案經市勞動和社會保障局批準，在企業的職工安置費用來源已明確并能保證落實的前提下，法院在收齊(包括法院要求補充、更正的材料)破產申請的材料(詳見附件二)后，按照《破產法》規定7日內決定是否立案。

(四)落實集團公司工作責任制。對申請政府資助職工安置費用的企業，要求其集團公司或原主管委、局在充分審核、自身努力籌集資金的基礎上，并要向全國企辦寫出保證書，確保實現預期的工作目標。

(五)堅持依法依規推進關閉破產。在推進企業關閉破產中，有關企業及集團公司或原主管局要充分聽取各方面的意見，確保方案的可行性和可操作性，做好清產核資、資產評估、財務審計等基礎工作，堅持依法依規處置資產、清理債權債務，嚴禁借關閉破產之機逃廢銀行債務，造成國有資產流失。

(六)區(含開發區)、縣級市的關閉破產企業職工安置費用，由其同級政府財政安排列支。

附件：

一、廣州市勞動和社會保障局關于關閉破產企業職工安置程序

二、廣州市中級人民法院關于債務人申請企業破產須提交審查的材料目錄

廣州市人民政府辦公廳二000年四月十日

第五篇：關于破產企業合同債權轉讓的法律限制分析

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關于破產企業合同債權轉讓的法律限制分析

按照債法之基本原理，債即指一方當事人依法得請求他方為一定給付之法律關系。其中，當事人依法訂立的合同是產生債之法律關系的一種主要方式，即稱之為“合同之債”或“合意之債”。原則上，這種合意之債只在訂約的雙方當事人(系指債權人和債務人)之間產生法律效力，不應當及于合同外的第三方當事人。所以，債被形象地比喻為債權人和債務人之間的“法鎖”，只有債務人履行了自己的義務后，這把“法鎖”才能打開。但是按照我國《合同法》之相關條文規定，債權人是可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人的，而且這種債權轉讓行為只須對債務人履行通知義務即可。是否所有的合同債權都可以進行轉讓呢?對列入破產企業的合同債權轉讓是否存在某些特殊限制呢?本文在此主要就“破產企業合同債權轉讓之法律限制”問題做些法理性分析，希望能引起有關破產企業或與破產企業合同債權相關聯的當事人的必要重視，以避免因破產企業債權轉讓存在問題而引發不必要的糾紛。

一、關于破產企業合同債權的特殊性分析

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按照我國目前《破產法》及相關司法解釋的規定，企業因經營管理不善而嚴重資不抵債后可以向當地人民法院申請破產;企業的債權人也可以向債務人所在地的人民法院提起破產清算的償債程序。人民法院在宣告企業破產之日起十五日內便可成立清算組，接管破產企業。清算組負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要民事活動。企業進入破產清算程序后，企業的所有合同債權(包括在破產清算期間形成的債權)便被列入破產企業財產的范圍。破產企業的合同債權具有哪些特殊性呢?我們不妨通過有關的具體法律規定內容對破產企業債權的一些特殊性作必要分析。

(一)按照我國《破產法》第二十五條內容之規定，即“破產企業的債務人和財產持有人，只能向清算組清償債務或者交付財產”。即一般情況下，破產企業債權的受償主體只能是清算組。

(二)按照《最高人民法院關于審理破產案件若干問題的規定》(以下簡稱“《破產規定》”)第十九條內容之規定，即“人民法院受理企業破產案件后，以債務人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產案件的人民法院”。即破產企業的涉訴債權是能夠改變案件司法管轄權的一個重要理由。

(三)按照《破產規定》第七十條內容之規定，即“債務人在被宣告破產時未到期的債權視為已到期，屬于破產財產，但應當減去未到期的法律咨詢s.yingle.com

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利息”。即破產企業的債權不受原合同所約定債權的履行期間限制。

(四)按照《破產規定》第七十三條內容之規定，即“清算組應當向破產企業的債務人和財產持有人發出書面通知，要求債務人和財產持有人于限定的時間向清算組清償債務或者交付財產。破產企業的債務人和財產持有人有異議的，應當在收到通知后的七日內提出，由人民法院作出裁定。破產企業的債務人和財產持有人在收到通知后既不向清算組清償債務或者交付財產，又沒有正當理由不在規定的異議期內提出異議的，由清算組向人民法院提出申請，經人民法院裁定后強制執行”。即破產企業的債權必須經過同債務人直接確認或人民法院裁定確認后才可進入破產財產或執行程序。

我們認為：上述法律及司法解釋內容關于破產企業債權的一些規定應主要是針對破產企業合同債權的一些規定，同時也反映了破產企業合同債權的某些特殊性。

二、關于一般合同債權轉讓的前提條件分析

我國《合同法》第七十九條規定“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根據合同性質不得轉讓;(二)按照當事人約定不得轉讓;(三)依照法律規定不得轉讓”。依據《合同法》該條規定內容，我們認為：一般合同債權原則是可以進行轉讓的，但特殊情況下不得進行轉讓。特殊情況是指上述

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三種情形。即只要不存在國家法律規定或當事人約定方面的轉讓限制，債權人對其債權進行轉讓原則上應受法律保護。

但是依據《合同法》第八十條規定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外”。也就是說債權人轉讓債權僅須履行通知債務人的義務即可，并無須征得債務人的同意。同時，為保護債務人利益，債權轉讓通知一經發出確認，就具有不可撤銷的法律效力;在債務人向債權受讓人履行義務前，且債權受讓人同意撤銷的應視為債權轉讓的通知沒有發出。

另外，《最高人民法院關于適用<合同法>若干問題的司法解釋》第二十七條內容規定“債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人”。第二十九條內容規定“合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人”。通過此司法解釋內容，我們認為：債權人將其合同債權轉讓后，債權的受讓人便取代原合同債權人的法律地位，成為合同主體的一方當事人。但是為保護債權受讓人的利益，債權人對其所轉讓的債權存在瑕疵擔保義務，即債權人與債務人應對債權的受讓人就轉讓的債權存在的瑕疵承擔連帶責任。這或許也是一

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般合同債權轉讓無須經過債務人確認的一個重要理由吧。

三、關于破產企業合同債權轉讓的法律限制分析 ?

通過以上破產企業合同債權所存在的特殊性和一般合同債權可轉讓性的法律分析，我們認為：目前我國法律沒有關于破產企業合同債權轉讓的禁止性規定;按照法律規定的原則精神和相關司法解釋內容，破產企業的合同債權是可以進行轉讓的，但應當在考慮破產企業合同債權特殊性的基礎上對其轉讓要從轉讓主體、確認程序、轉讓公開、優先受讓等方面進行必要的法律限制。

(一)首先，破產企業合同債權的轉讓主體只能是進入破產宣告程序后的破產企業清算組。除了破產企業清算組外，其他任何法律主體(包括人民法院、破產企業債權人、債務人等)都無權對破產企業合同債權的轉讓問題作出決定。此向限制符合清算組在企業破產后代行企業法人能力的相關法律規定。

(二)其次，破產企業轉讓的合同債權必須經過確認，沒有經過確認程序的合同債權不得進行轉讓。因為沒有經過債權確認程序，破產企業合同債權存在的真實性、時效性難以得到保證，轉讓后無法保證債權

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受讓人的權益。破產企業合同債權的確認主要存在以下三種方式：第一、清算組向債務人發出書面催收債務的通知書后，債務人明確以書面形式表示按債務催收通知書中確定的數額償還債務的;第二、債務人對債務催收通知書確定的債務數額提出異議后，人民法院以裁定形式對具體的債權數額進行確定的;第三、在企業破產宣告前合同債權已經通過生效的法院裁判或仲裁裁決進行確認的。需要特別強調說明的是：破產企業清算組委托會計師事務所等中介機構對破產企業合同債權進行單方審計并出具審計結論的行為不屬于破產企業合同債權的確認程序。

(三)再次，轉讓破產企業合同債權必須通過公開拍賣程序。因為破產企業轉讓合同債權的直接目的是為了將債權變成現金，以便應對破產清算費用或更公平、更及時地進行破產財產分配;同時也為了保證能對破產企業合同債權進行公平合理的定價，不致因轉讓價款太低而損害破產企業和相關利害關系人的權益。所以，對破產企業合同債權轉讓只有通過市場拍賣程序進行才符合公開透明的競價原則，才能保證破產企業和相關利害關系人的最大利益。

(四)最后，轉讓破產企業合同債權還應當保證在同等價款條件下破產企業債權人的優先受讓權。因為，企業破產后將直接影響到破產企業原債權人的利益，它們本應享有的債權可能因債務人破產無法得到償還或無法得到充分償還。如果在同等價款條件下，法律賦予破產企業

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債權人有優先受讓破產企業所轉讓的破產企業合同債權的權利，那么也算是實現破產企業與破產企業債權人之間利益平衡的一種方式。當然，破產企業的債務人也可以通過拍賣程序受讓或購買破產企業的合同債權，但是其不得通過受讓破產企業合同債權的形式與自己所欠破產企業的債務進行抵銷。因為破產企業債務人在受讓破產企業債權后可通過行使抵銷權的方式來降低自己實際應承擔的債務(因為債權的受讓價格一般明顯低于債權的實際數額)，從而損害破產企業的利益。

綜上所述：

考慮到破產企業合同債權的特殊性，對其轉讓行為進行一定的限制是必要的，尤其是要求被轉讓的合同債權必須經過確認和公開拍賣這兩個程序非常地有必要。因為，對破產企業合同債權轉讓進行限制，其目的就在于實現破產企業、破產企業的相關利害關系人(包括破產企業員工、債務人、債權人等)、破產企業合同債權的受讓人等各方主體的利益平衡。破產企業合同債權轉讓時若沒有經過確認和公開拍賣程序的，該轉讓行為應屬無效，其所產生的不良法律后果應由破產企業清算組或破產企業合同債權的受讓人來承擔。對未經確認的破產企業合同債權，即使已通過公開拍賣程序，債務人也有權(基于對原債權人的抗辯權)拒絕向被轉讓的合同債權的受讓人履行義務。鑒于目前我國《破產法》及相關司法解釋對破產企業債權轉讓還缺乏具體明確的規定，在企業破產實踐中，破產企業債權轉讓因存在不經確認、法律咨詢s.yingle.com

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不公開拍賣等諸多不規范因素往往會引發出諸多不必要的訴訟糾紛。所以，我們希望立法機關在制定新的《破產法》時要充分考慮這些問題，也希望破產企業或與破產企業合同債權相關聯的當事人在處置或轉讓破產企業合同債權時也要充分重視這些問題。

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破產企業清算組法律地位和訴訟主體資格之分析[精選]

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