第一篇：接到軟件侵權(quán)律師函應(yīng)對方式

一、企業(yè)應(yīng)增強(qiáng)主動(dòng)防范軟件侵權(quán)糾紛的意識

國內(nèi)制造業(yè)企業(yè)使用盜版軟件，尤其是如autocad這樣的軟件有其復(fù)雜的歷史和社會(huì)根源，但是，隨著我國法制建設(shè)的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度將越來越強(qiáng)，企業(yè)使用盜版軟件所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)必將越來越大。因此，即使企業(yè)還沒有遇到國外軟件著作權(quán)人的侵權(quán)投訴和指控，也應(yīng)主動(dòng)積極地防范可能出現(xiàn)的軟件著作權(quán)糾紛，企業(yè)應(yīng)主動(dòng)采取的防范措施包括：

1、對企業(yè)員工進(jìn)行有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的普法教育，使企業(yè)員工對使用盜版軟件可能帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)有比較清楚的認(rèn)識，只有普遍提高企業(yè)員工的版權(quán)意識，企業(yè)才能有效地杜絕使用盜版軟件。

2、主動(dòng)對企業(yè)使用軟件的情況進(jìn)行全面自查，看企業(yè)是否存在使用盜版軟件的情形，可以根據(jù)本文第一節(jié)所列舉的五種侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的常見行為方式逐條開展自查，如果在企業(yè)的電腦中確實(shí)安裝有盜版軟件，可先對不同類型的盜版軟件的使用情況進(jìn)行登記、分類。

3、尋求以較少的投資盡快實(shí)現(xiàn)企業(yè)軟件正版化的途徑。即根據(jù)上述自查的結(jié)果，盡快購買國產(chǎn)正版軟件來取代各種盜版軟件，目前絕大多數(shù)進(jìn)口軟件，如用得最廣泛的autocad軟件都有多種國產(chǎn)品牌可供選擇，如緯衡浩建的CAD軟件。國產(chǎn)品牌軟件在價(jià)格方面遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于進(jìn)口產(chǎn)品，而且其使用功能也已經(jīng)達(dá)到了進(jìn)口軟件的水平。由于國產(chǎn)軟件在開發(fā)時(shí)就定位于國內(nèi)制造業(yè)，造成在宜人化程度、設(shè)計(jì)效率等方面還超過國外的同類軟件。因此，用國產(chǎn)正版軟件來代替盜版軟件是經(jīng)濟(jì)可行的企業(yè)軟件正版化方案。即使今后在國產(chǎn)軟件的使用過程中出現(xiàn)個(gè)別使用功能有缺陷，也可以通過再買進(jìn)少量進(jìn)口軟件與國產(chǎn)軟件結(jié)合使用的方式來消除個(gè)別使用功能的缺陷。

二、企業(yè)面對軟件侵權(quán)指控時(shí)的應(yīng)對策略

如果企業(yè)已收到國外軟件著作權(quán)人的律師函，或者國外軟件著作權(quán)人已直接到版權(quán)部門投訴或直接到法院起訴，說明企業(yè)的軟件侵權(quán)行為已經(jīng)被軟件著作權(quán)人所關(guān)注。企業(yè)如果處理不當(dāng)，就可能會(huì)造成重大的名譽(yù)和經(jīng)濟(jì)損失。

（一）企業(yè)收到國外軟件著作權(quán)人的律師函時(shí)的應(yīng)對措施

當(dāng)企業(yè)收到國外軟件著作權(quán)人的律師函時(shí)，下面的兩種處理方式是不可取的：

1、收到國外軟件著作權(quán)人的律師函后驚慌失措，立即不惜高價(jià)大批購買國外正版軟件，企業(yè)為軟件正版化付出了巨額資金；

2、對國外軟件著作權(quán)人的律師函置之不理，心存僥幸地繼續(xù)使用盜版軟件，最終導(dǎo)致企業(yè)被起訴或受到版權(quán)執(zhí)法部門的查處，企業(yè)不僅商業(yè)信譽(yù)受損，而且還要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。

正確的做法是：企業(yè)在收到律師函后必須引起高度關(guān)注，立即組織有關(guān)人員對企業(yè)使用軟件的情況進(jìn)行全面自查，如果國外律師函所指出的軟件盜版問題屬實(shí)，即企業(yè)確實(shí)存在安裝使用盜版軟件的行為，則進(jìn)一步核實(shí)登記使用方式、范圍和數(shù)量后, 在第一時(shí)間清除所有盜版軟件，然后再考慮以較低的成本投資實(shí)現(xiàn)企業(yè)軟件正版化的問題。

(二)國外軟件著作權(quán)人直接到版權(quán)部門投訴或到法院起訴的應(yīng)對措施 如果國外軟件著作權(quán)人已經(jīng)在法院立案起訴，則應(yīng)委托知識產(chǎn)權(quán)律師積極做好應(yīng)訴準(zhǔn)備，爭取把損失降到最低的程度。應(yīng)訴應(yīng)從如下幾個(gè)方面對軟件侵權(quán)案件進(jìn)行分析：

1、原告的軟件著作權(quán)是否存在瑕疵；

2、原告提供的侵權(quán)證據(jù)是否存在瑕疵，即原告是否有舉證不能的情形；

3、企業(yè)是否存在不承擔(dān)賠償責(zé)任的情況，如：

（1）公司員工使用私人電腦完成的工作成果，因私人電腦不屬企業(yè)管理范圍，對其如何使用軟件，企業(yè)無權(quán)干預(yù)、也不承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；

（2）企業(yè)購買電腦，電腦供應(yīng)商附送的非正版復(fù)制軟件，企業(yè)在不知情情況下，可不承擔(dān)賠償責(zé)任；

（3）企業(yè)購買、使用軟件公司銷售的侵權(quán)軟件，企業(yè)可不承擔(dān)賠償責(zé)任。

上述情況（1）～（3）雖然也屬于軟件侵權(quán)行為，但可以不承擔(dān)賠償責(zé)任，其法律后果是停止使用、銷毀侵權(quán)軟件。不承擔(dān)賠償責(zé)任的法律依據(jù)是《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條：“軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。”

國內(nèi)企業(yè)接到Autodesk公司律師函解決方案

中國的第一代企業(yè)家們似乎從來沒有想過自己需要為此付出什么。知識產(chǎn)權(quán)意識的淡薄和政府有意無意的保護(hù)讓中國企業(yè)在最初發(fā)展階段獲得了實(shí)實(shí)在在的好處，所有目前先進(jìn)的設(shè)計(jì)軟件都被應(yīng)用在日常的工作中，從二維的autocad到三維的Solid Works。Pro/E、UG甚至于Protel、photoshop等各類軟件只要技術(shù)員聽過的就能在互聯(lián)網(wǎng)上找到免費(fèi)破解版，似乎這一切都是理所當(dāng)然。互聯(lián)網(wǎng)上的東西嘛，免費(fèi)是應(yīng)該的！

現(xiàn)在，中國的企業(yè)家們需要為之前獲得的便利買單了！

隨著加入WTO，中國受到的關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的壓力逐漸加大，最近幾年，越來越多的企業(yè)開始反映接到了Autodesk公司的律師函，律師函中措辭強(qiáng)硬，聲稱若不購買相應(yīng)AutoCAD正版軟件將訴諸法律采取強(qiáng)制手段，目前網(wǎng)絡(luò)上也爆出不少公司被罰款數(shù)十萬甚至上百萬的新聞，國外的寡頭們終于揮舞起法律的大棒。正式應(yīng)驗(yàn)了一句話：出來混，總是要還的！

面對種種壓力和威脅，企業(yè)家們也是各顯神通，反應(yīng)各不相同：

一、直接購買了全數(shù)的正版AutoCAD軟件。

對于部分企業(yè)效益好，較正規(guī)的企業(yè)--特別是上市公司，一般會(huì)購買全數(shù)的正版AutoCAD軟件，每套價(jià)格在1.5萬-3.5萬左右。當(dāng)然這種企業(yè)只占少部分，大概在10%左右。除了需要面對高昂的產(chǎn)品價(jià)格外，不菲的產(chǎn)品升級費(fèi)用也讓企業(yè)負(fù)擔(dān)重重。這種方法好處是徹底解決了正版化問題，工程師在工作中不需要重新適應(yīng)其他CAD軟件，產(chǎn)品性能卓越。

二、購買一兩套正版AutoCAD軟件，大部分仍然使用盜版。

這是在AutoCAD壓力下，被逼無奈但卻又資金有限，為應(yīng)付一時(shí)檢查而采取的方法，算是破財(cái)消災(zāi)。部分也是受到網(wǎng)上或周邊一些江湖專家所謂的經(jīng)驗(yàn)影響。這種方法確實(shí)可以解決一時(shí)的檢查問題，但并未徹底解決軟件正版化。殊不知AutoCAD廠商及其代理商每段時(shí)間都會(huì)review一下之前的客戶，過不了多久你就會(huì)再次接收到Autodesk公司的律師函了。

三、干脆不買，堅(jiān)持使用盜版AutoCAD軟件。

這種企業(yè)一般知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，未了解到問題的嚴(yán)重性，干脆來個(gè)“鴕鳥政策”，把頭埋在沙子里。裝作沒看見，Autodesk公司來電話也直接掛掉，充耳不聞。這中企業(yè)最終結(jié)局一般都很慘痛，當(dāng)Autodesk公司正式申請證物保護(hù)，知識產(chǎn)權(quán)部門來人上門封存電腦后才后悔莫及。當(dāng)真正進(jìn)入法律階段后，知識產(chǎn)權(quán)部門查的可就不止是AutoCAD軟件了，而是你電腦內(nèi)所有軟件的知識產(chǎn)權(quán)問題。除了賠償軟件廠商損失外還要打上不菲的律師訴訟費(fèi)。

四、購買AutoCAD替代軟件，積極使用國產(chǎn)軟件。

我國近年來出現(xiàn)了一大批具有自主知識產(chǎn)權(quán)的CAD設(shè)計(jì)軟件，作為國家戰(zhàn)略性軟件產(chǎn)品，隨著正版化工作的推進(jìn)，CAD軟件獲得了前所未有的發(fā)展。國產(chǎn)CAD產(chǎn)品以其價(jià)格優(yōu)勢逐漸占領(lǐng)市場。選擇國產(chǎn)軟件是首先考慮的應(yīng)該是要具有實(shí)用功能以及對AutoCAD圖紙的兼容性。如果買國產(chǎn)軟件僅僅是為了過檢查關(guān)，實(shí)際工作中依然使用AutoCAD盜版軟件并沒有解決正版化問題，仍然構(gòu)成侵權(quán)。目前AutoCAD所產(chǎn)生的DWG格式圖紙已經(jīng)成了事實(shí)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，所以需要完全兼容。其次就是價(jià)格問題了。

國家版權(quán)局也明確聲明支持國產(chǎn)軟件廠商，支持企業(yè)通過購買國產(chǎn)軟件解決正版化問題。當(dāng)然國產(chǎn)軟件也存在著許多問題，包括某些二次開發(fā)軟件不能在其平臺上使用、運(yùn)行速度和穩(wěn)定性上還有待提高。不過對于大部分國內(nèi)企業(yè)而言，日常的使用功能是沒有任何問題的。

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是國家知識創(chuàng)新的關(guān)鍵，不斷提高企業(yè)和個(gè)人保護(hù)自主知識產(chǎn)權(quán)的意識、加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的監(jiān)管是促進(jìn)整個(gè)行業(yè)進(jìn)步的關(guān)鍵。

總結(jié)：企業(yè)在收到律師函后既不要過于緊張也不要不管不問、充耳不聞，而應(yīng)該通過各種途徑了解解決辦法，維護(hù)個(gè)人合法權(quán)益。

第二篇：接到Autodesk公司律師函2013最新處理方式

國內(nèi)企業(yè)接到Autodesk公司律師函解決方案

中國的第一代企業(yè)家們似乎從來沒有想過自己需要為此付出什么。知識產(chǎn)權(quán)意識的淡薄和政府有意無意的保護(hù)讓中國企業(yè)在最初發(fā)展階段獲得了實(shí)實(shí)在在的好處，所有目前先進(jìn)的設(shè)計(jì)軟件都被應(yīng)用在日常的工作中，從二維的autocad到三維的Solid Works。Pro/E、UG甚至于Protel、photoshop等各類軟件只要技術(shù)員聽過的就能在互聯(lián)網(wǎng)上找到免費(fèi)破解版，似乎這一切都是理所當(dāng)然。互聯(lián)網(wǎng)上的東西嘛，免費(fèi)是應(yīng)該的！

現(xiàn)在，中國的企業(yè)家們需要為之前獲得的便利買單了！

隨著加入WTO，中國受到的關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的壓力逐漸加大，最近幾年，越來越多的企業(yè)開始反映接到了Autodesk公司的律師函，律師函中措辭強(qiáng)硬，聲稱若不購買相應(yīng)AutoCAD正版軟件將訴諸法律采取強(qiáng)制手段，目前網(wǎng)絡(luò)上也爆出不少公司被罰款數(shù)十萬甚至上百萬的新聞，國外的寡頭們終于揮舞起法律的大棒。正式應(yīng)驗(yàn)了一句話：出來混，總是要還的！

面對種種壓力和威脅，企業(yè)家們也是各顯神通，反應(yīng)各不相同：

一、直接購買了全數(shù)的正版AutoCAD軟件。

對于部分企業(yè)效益好，較正規(guī)的企業(yè)--特別是上市公司，一般會(huì)購買全數(shù)的正版AutoCAD軟件，每套價(jià)格在1.5萬-3.5萬左右。當(dāng)然這種企業(yè)只占少部分，大概在10%左右。除了需要面對高昂的產(chǎn)品價(jià)格外，不菲的產(chǎn)品升級費(fèi)用也讓企業(yè)負(fù)擔(dān)重重。這種方法好處是徹底解決了正版化問題，工程師在工作中不需要重新適應(yīng)其他CAD軟件，產(chǎn)品性能卓越。

二、購買一兩套正版AutoCAD軟件，大部分仍然使用盜版。

這是在AutoCAD壓力下，被逼無奈但卻又資金有限，為應(yīng)付一時(shí)檢查而采取的方法，算是破財(cái)消災(zāi)。部分也是受到網(wǎng)上或周邊一些江湖專家所謂的經(jīng)驗(yàn)影響。這種方法確實(shí)可以解決一時(shí)的檢查問題，但并未徹底解決軟件正版化。殊不知AutoCAD廠商及其代理商每段時(shí)間都會(huì)review一下之前的客戶，過不了多久你就會(huì)再次接收到Autodesk公司的律師函了。

三、干脆不買，堅(jiān)持使用盜版AutoCAD軟件。

這種企業(yè)一般知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，未了解到問題的嚴(yán)重性，干脆來個(gè)“鴕鳥政策”，把頭埋在沙子里。裝作沒看見，Autodesk公司來電話也直接掛掉，充耳不聞。這中企業(yè)最終結(jié)局一般都很慘痛，當(dāng)Autodesk公司正式申請證物保護(hù)，知識產(chǎn)權(quán)部門來人上門封存電腦后才后悔莫及。當(dāng)真正進(jìn)入法律階段后，知識產(chǎn)權(quán)部門查的可就不止是AutoCAD軟件了，而是你電腦內(nèi)所有軟件的知識產(chǎn)權(quán)問題。除了賠償軟件廠商損失外還要打上不菲的律師訴訟費(fèi)。

四、購買AutoCAD替代軟件，積極使用國產(chǎn)軟件。

我國近年來出現(xiàn)了一大批具有自主知識產(chǎn)權(quán)的CAD設(shè)計(jì)軟件，作為國家戰(zhàn)略性軟件產(chǎn)品，隨著正版化工作的推進(jìn)，CAD軟件獲得了前所未有的發(fā)展。國產(chǎn)CAD產(chǎn)品以其價(jià)格優(yōu)勢逐漸占領(lǐng)市場。選擇國產(chǎn)軟件是首先考慮的應(yīng)該是要具有實(shí)用功能以及對AutoCAD圖紙的兼容性。如果買國產(chǎn)軟件僅僅是為了過檢查關(guān)，實(shí)際工作中依然使用AutoCAD盜版軟件并沒有解決正版化問題，仍然構(gòu)成侵權(quán)。目前AutoCAD所產(chǎn)生的DWG格式圖紙已經(jīng)成了事實(shí)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，所以需要完全兼容。其次就是價(jià)格問題了。

國家版權(quán)局也明確聲明支持國產(chǎn)軟件廠商，支持企業(yè)通過購買國產(chǎn)軟件解決正版化問題。當(dāng)然國產(chǎn)軟件也存在著許多問題，包括某些二次開發(fā)軟件不能在其平臺上使用、運(yùn)行速度和穩(wěn)定性上還有待提高。不過對于大部分國內(nèi)企業(yè)而言，日常的使用功能是沒有任何問題的。

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)是國家知識創(chuàng)新的關(guān)鍵，不斷提高企業(yè)和個(gè)人保護(hù)自主知識產(chǎn)權(quán)的意識、加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的監(jiān)管是促進(jìn)整個(gè)行業(yè)進(jìn)步的關(guān)鍵。

總結(jié)：企業(yè)在收到律師函后既不要過于緊張也不要不管不問、充耳不聞，而應(yīng)該通過各種途徑了解解決辦法，維護(hù)個(gè)人合法權(quán)益。

國產(chǎn)CAD廠商現(xiàn)狀分析 ? 自主版權(quán)

– 開目公司的KMCAD，天喻凱圖CAD等，因企業(yè)不再繼續(xù)開發(fā)而逐漸退出市場；CAXA電子圖板目前是市場占有率最高的完全擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的國產(chǎn)CAD ? AutoCAD平臺的二次開發(fā)軟件

– 清華天河，艾克斯特，天喻InteCAD，大恒等，這些軟件他們開發(fā)的部分是有版權(quán)的，但必須先裝一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的AutoCAD才能應(yīng)用，這些軟件由于Autodesk公司不再給他們提供在AutoCAD上二次開發(fā)的許可，漸漸退出了市場；

? IntelliCAD內(nèi)核的二次開發(fā)軟件

– 中望CAD、開目的堯創(chuàng)CAD等，這些軟件由于使用AutoCAD反求協(xié)會(huì)的內(nèi)核，軟件與ACAD酷似，現(xiàn)在正大行其道，但Autodesk保留訴諸法律的權(quán)利，軟件存在法律糾紛的隱患。

關(guān)于 ITC ? 1994年IntelliCAD軟件（原名Phoenix軟件，隸屬于Softdesk公司）號稱99%兼容AutoCAD，價(jià)格僅為其的1/10。

? 1996年Softdesk公司被AutoDESK收購，因違反反托拉斯法，Phoenix被出售給Visio公司。

? 1998年Visio公司將Phoenix更名為IntelliCAD，發(fā)布IntelliCAD98.? 1999年Microsoft公司收購Visio公司，但并購僅限于Visio產(chǎn)品。（另一說收購后將IntelliCAD賣出）

為了生存，IntelliCAD組成ITC聯(lián)盟

IntelliCAD潛在風(fēng)險(xiǎn)分析

? 軟件平臺風(fēng)險(xiǎn)

– IntelliCAD平臺僅靠會(huì)費(fèi)維持生存，沒有長遠(yuǎn)規(guī)劃和戰(zhàn)略。而基于IntelliCAD平臺的二次開發(fā)企業(yè)必須依靠其提供源代碼，如果ITC聯(lián)盟出現(xiàn)問題，軟件開發(fā)的底層平臺就不復(fù)存在。

– IntelliCAD平臺目前僅有少數(shù)人員進(jìn)行系統(tǒng)維護(hù)開發(fā)，系統(tǒng)存在大量BUG，極其不穩(wěn)定，二次開發(fā)企業(yè)必須在此基礎(chǔ)上進(jìn)行大量開發(fā)工作。版本不穩(wěn)定是二次開發(fā)企業(yè)軟件的普遍問題。– 由于二次開發(fā)企業(yè)必須依靠IntelliCAD作為底層平臺，并不具備完全自主產(chǎn)權(quán)，因此不能徹底解決用戶版權(quán)和應(yīng)用缺陷問題。

? 軟件平臺風(fēng)險(xiǎn)——穩(wěn)定性

– 基于Intellicad 2000 發(fā)布的源程序中有一個(gè)錯(cuò)誤報(bào)告，文件總有14M之多，中間包括了到 2000版為止的 8973個(gè)BUG，其中很多都是導(dǎo)致系統(tǒng)崩潰的嚴(yán)重錯(cuò)誤，沒有徹底解決的錯(cuò)誤多達(dá)3000個(gè)。

– 雖然經(jīng)過國內(nèi)開發(fā)商的多次改進(jìn)，目前仍然存在很多問題。很多用戶在使用過程中當(dāng)遇到稍大點(diǎn)的圖時(shí)，經(jīng)常會(huì)意外退出。如在使用Ctrl+Z、保存文件時(shí)會(huì)出現(xiàn)意外退出現(xiàn)象，使之前的成果付之東流。

? 軟件平臺風(fēng)險(xiǎn)——兼容性

– Intellicad 的幾何核心仍然是C語言，缺乏全面的面向?qū)ο髾C(jī)制，而實(shí)現(xiàn)面向?qū)ο笳窃S多 CAD 公司無法跨越的一步。隨著更多 ARX 程序的開發(fā)，自定義實(shí)體的使用，如果它不能對象化，因此它對AutoCAD高版本圖形不能全面兼容

– 3D 設(shè)計(jì)大潮：同 3D 設(shè)計(jì)軟件數(shù)據(jù)兼容性問題

? 軟件平臺風(fēng)險(xiǎn)——持續(xù)性

– Intellicad 2000 以前原代碼開放，真正的開源。

– Intellicad 6.0，不再提供原代碼，只提供API，今天 中望等CAD全部基于Intellicad 6.0開發(fā)，但這個(gè)版本只支持AUTOCAD 2008以前的格式。– Intellicad 7.0，與Intellicad 6.0在架構(gòu)上沒有任何關(guān)系，CAD內(nèi)核轉(zhuǎn)為DirectX。中望等公司評估后決定不遷移。

? 存儲格式風(fēng)險(xiǎn)

–

IntelliCAD軟件的存儲格式為DWG格式，而眾所周知DWG存儲格式是Autodesk的私有格式。因用戶的廣泛應(yīng)用而成為二維CAD行業(yè)的事實(shí)標(biāo)準(zhǔn)，但DWG存儲格式并未公開。如果Autodesk追究，同樣會(huì)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。– 雖然ITC、中望、浩辰等公司加入了Open DWG聯(lián)盟，但該聯(lián)盟只是為了研究DWG格式，讀取和保存DWG文件，加入該組織的絕大多數(shù)企業(yè)都有自己獨(dú)立的二維存儲格式，從而避免引起法律糾紛。

結(jié)束語: 國貨當(dāng)自強(qiáng),企業(yè)不可能永遠(yuǎn)使用盜版軟件,如果所有中國企業(yè)都不使用國產(chǎn)軟件,軟件行業(yè)將被國外壟斷,國外軟件高昂的價(jià)格將吞噬中國企業(yè)的大部分利潤!中國軟件起步晚于國外軟件企業(yè),但是并不代表我們功能比他們差很多,改變個(gè)人一點(diǎn)操作習(xí)慣,可能為企業(yè),為國家節(jié)省下來的就是一大筆財(cái)富!

第三篇：淺析對軟件侵權(quán)的防御

淺析對軟件侵權(quán)的防御

石勇

[摘要] 構(gòu)建軟件作品侵權(quán)防御系統(tǒng)，可貫徹落實(shí)《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》。可以起到綜合提升知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運(yùn)用、保護(hù)和管理能力，有利于保護(hù)權(quán)利人的法定權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律保護(hù)獨(dú)創(chuàng)性的軟件作品，無形性、可復(fù)制性是軟件的重要特點(diǎn)。知悉軟件作品著作權(quán)保護(hù)的歷史，理清法定權(quán)限，將之與各類知識產(chǎn)權(quán)有效結(jié)合，嘗試設(shè)計(jì)出有效的反盜版防御系統(tǒng)。一旦發(fā)生侵權(quán)，多道防線起到維權(quán)作用，可因人為的設(shè)計(jì)而夯實(shí)聚合性的請求權(quán)基礎(chǔ)，從而達(dá)到保護(hù)權(quán)利、打擊侵權(quán)、激勵(lì)創(chuàng)新的目的。

[關(guān)鍵詞] 知識產(chǎn)權(quán) 軟件 獨(dú)創(chuàng)性 防御體系

21世紀(jì)后，因互聯(lián)網(wǎng)的普及，使得人們通過電腦進(jìn)行網(wǎng)上購物、辦公成為現(xiàn)實(shí)。電腦真正成為人類生活生產(chǎn)工具，得到無限延申。現(xiàn)在，計(jì)算機(jī)已成為人類生活不可缺少之工具，從太空科研至日常生活，均有之身影，只是取決于計(jì)算機(jī)硬件和軟件的技術(shù)含量、內(nèi)容不同罷了。

1軟件的特性及國內(nèi)外在法律上的保護(hù)

1.1計(jì)算機(jī)硬件及軟件簡介

計(jì)算機(jī)由硬件和軟件兩大部分構(gòu)成。前者由計(jì)算機(jī)外殼、PCB板、集成電路模塊等構(gòu)成；后者以集成電路模塊、電子元器件等磁質(zhì)媒介為載體灌輸其中。硬件適用《物權(quán)法》及《專利法》保護(hù)。后者的保護(hù)至今仍存在爭論，大致有以計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例、著作權(quán)法保護(hù)、類專利法保護(hù)，或兩者之結(jié)合等方式進(jìn)行規(guī)范。當(dāng)人們對之還爭論不休時(shí)，如基因之自然進(jìn)化，軟件本身又分裂出一種邊緣客體，即半軟件（固化軟件），設(shè)計(jì)者初衷為反盜版，將程序“固化”在硬件中。如此形成軟件，很難歸類為受專利法保護(hù)還是著作權(quán)法保護(hù)。屆時(shí)，定然會(huì)出現(xiàn)將之規(guī)范的法律，這也符合法律滯后于經(jīng)濟(jì)、科技的發(fā)展規(guī)律。軟件是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。軟件產(chǎn)生初期，或者說是經(jīng)濟(jì)發(fā)展之產(chǎn)物，未見有法律保護(hù)規(guī)范。初期，軟件所有者可以保密方式獲得經(jīng)濟(jì)利益，實(shí)質(zhì)上掌握著壟斷權(quán)。隨著技術(shù)的發(fā)展、普及，涉及程序的任何代碼均可為專業(yè)人士所識別；在軟件中預(yù)設(shè)之加密程序亦無一例外地會(huì)遇到“解密”的反措施，故此，用專門的法律來保護(hù)軟件，就顯得必要了。

1.2國外軟件在法律上的保護(hù)先例

1972年，菲律賓首先將軟件納入其著作權(quán)法中，列為文學(xué)藝術(shù)作品中。經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)，使得著作權(quán)出口大國美國不遺余力地推動(dòng)著作權(quán)立法的進(jìn)程。美國在20世紀(jì)50年代即成為《世界著作權(quán)公約》的締約國。1988年底其正式加入《伯爾尼公約》。1985年，在美國的推動(dòng)下，日本吸收了通產(chǎn)省和文部省的意見，將軟件納入著作權(quán)保護(hù)范圍，同時(shí)又吸收了通產(chǎn)省關(guān)于將之納入“類專利”保護(hù)內(nèi)容的意見。1991年，中國頒布了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，但作特殊處理，要點(diǎn)在于將“登記”作為訴訟的前提；保護(hù)期為25年，可續(xù)展一次等[2]。但在1992年初的《中美知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》中承諾刪除，現(xiàn)在施行的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》已與國際接軌，有些特殊規(guī)定甚至走在了發(fā)達(dá)國家的前面。

[1]2軟件多通過著作權(quán)保護(hù)

2.1軟件著作權(quán)自動(dòng)產(chǎn)生

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第五條規(guī)定：中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。第七條規(guī)定：軟件著作權(quán)人可以向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)辦理登記。軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的初步證明。因著作權(quán)自動(dòng)產(chǎn)生的特殊點(diǎn)，存在強(qiáng)弱不定的尷尬局面。一方面，因其無須登記產(chǎn)生，省卻了行政許可環(huán)節(jié)，使作者在完成作品后隨時(shí)可主張權(quán)利；另一方面，權(quán)利意識不強(qiáng)者會(huì)陷入因無法證實(shí)權(quán)利取得時(shí)間而敗訴的困境，加之附著于高科技產(chǎn)品中，更令處理人員會(huì)產(chǎn)生畏難等情緒。

2.2著作權(quán)法保護(hù)作品，不保護(hù)其載體

可復(fù)制性乃軟件與其他類型知識產(chǎn)權(quán)的共性。《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。古人的書法作品在如今，有作為書法藝術(shù)進(jìn)行欣賞的、臨摹的，有復(fù)制于高檔布料作裝飾品的，也有刻制于紫砂杯上作修身養(yǎng)性用的。若該作品仍在保護(hù)期內(nèi)，法律要保護(hù)的乃是附著于紙上、布料上、紫砂杯上的文字作品，而非附著文字的的載體。這樣就不難理解文字、圖案等作品可附著于不同的材質(zhì)上，作者可以行使復(fù)制權(quán)而收取著作權(quán)費(fèi)。實(shí)踐中，因不理解著作權(quán)法保護(hù)附著物上的形，而出現(xiàn)將某作品換載體而自認(rèn)為不侵權(quán)的情況。關(guān)于臨摹作品，只是非接觸性的復(fù)制，如果說要保護(hù)，法律保護(hù)的范圍是臨摹件與原作的不同部分，換句話說，臨摹作品離原作越遠(yuǎn)，獨(dú)創(chuàng)性成分就越高，受著作權(quán)法保護(hù)的范圍就越寬，當(dāng)然，離得太遠(yuǎn)就不是臨摹了。

2.3軟件隨著科技的進(jìn)步而進(jìn)步

同類事物有其相同的本質(zhì)，商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密，軟件概莫能外。軟件作品常規(guī)以集成電路模塊、PCB板等元器件為載體。隨著科技的發(fā)展，軟件作品的傳播通過進(jìn)化，又發(fā)展出相對無載體的情況，開始脫離“宿主”而獨(dú)立[3]。其伴隨作品數(shù)字化技術(shù)發(fā)展的出現(xiàn)，其銷售過程與持U盤在計(jì)算機(jī)上復(fù)制文件的原理是一致的，只是拉長了距離，以有線或無線的方式進(jìn)行。

3計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)的原因

3.1軟件登記不被重視

按照我國頒布實(shí)施的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，軟件著作權(quán)登記采取自愿原則，登記與否不影響其開發(fā)完成的軟件著作權(quán)產(chǎn)生和軟件著作權(quán)的商業(yè)運(yùn)作。由于登記并不影響實(shí)際權(quán)利的享有，故很多企業(yè)認(rèn)為軟件是否進(jìn)行登記并不重要。然而，登記最大的作用就是對權(quán)利的公示性。而且由于軟件著作權(quán)程序不同于傳統(tǒng)的著作權(quán)，其存在方式是以虛擬數(shù)據(jù)存儲于計(jì)算機(jī)中，易丟失，因此，企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對軟件著作權(quán)的登記工作，可以減輕在侵權(quán)訴訟中的權(quán)屬舉證責(zé)任，也可以減少不必要的管理需要，降低企業(yè)的運(yùn)營成本。

3.1.1軟件登記機(jī)關(guān)應(yīng)提高重視

軟件登記機(jī)關(guān)在軟件著作權(quán)登記的具體工作中，按照我國保護(hù)軟件知識產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)，并參照有關(guān)軟件技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，針對在軟件登記申請中的法律關(guān)系和技術(shù)狀態(tài)出現(xiàn)的“顯而易見”的問題進(jìn)行必要的審查，努力做到將軟件著作權(quán)糾紛隱患消除在萌芽狀態(tài)，以減少軟件著作權(quán)糾紛

3.1.2軟件相關(guān)企業(yè)應(yīng)提高重視 企業(yè)在遭遇軟件著作權(quán)侵權(quán)的情況下，作為軟件著作權(quán)的權(quán)利人，有舉證證明權(quán)利所有的義務(wù)。在軟件著作權(quán)沒有登記的情況下，企業(yè)需要將軟件獨(dú)立研發(fā)的原始資料全部以及研發(fā)的最初時(shí)間等呈現(xiàn)出來才能證明自己系正當(dāng)權(quán)利人。而有時(shí)由于時(shí)間問題或企業(yè)對資料保管上存在缺漏，導(dǎo)致軟件開發(fā)的原始資料丟失，此時(shí)要主張自己是軟件著作權(quán)人，就比較困難，從而導(dǎo)致侵權(quán)訴訟的敗訴。而在已經(jīng)進(jìn)行了軟件著作權(quán)登記的情況下，由于登記的公示性，登記記載的著作權(quán)人無需對權(quán)利所屬再行舉證，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)由對方提供相反的證據(jù)，從而降低了訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

3.2合同約定不夠明確

軟件著作權(quán)使用許可合同是指軟件著作權(quán)人在軟件著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)授權(quán)他人在合同規(guī)定的條件、范圍和時(shí)間內(nèi)使用其軟件，并通過這種授權(quán)而獲得報(bào)酬的合同。許可使用方式主要包括：獨(dú)占許可、獨(dú)家許可、普通許可。企業(yè)在簽訂軟件著作權(quán)使用許可合同中易忽略對使用方式、使用的權(quán)利范圍進(jìn)行明確約定。如企業(yè)原本意圖簽訂獨(dú)占許可合同，而未對使用方式進(jìn)行明確約定，使得軟件著作權(quán)人又將該軟件許可他人使用，導(dǎo)致企業(yè)支付了軟件使用費(fèi)后所生產(chǎn)的產(chǎn)品不具有市場獨(dú)立性，失去競爭優(yōu)勢。另外對于約定使用的權(quán)利范圍不明確，由于現(xiàn)行法律規(guī)定，在軟件著作權(quán)使用許可中，對于合同中未作約定的權(quán)利，被許可方不得使用，故在軟件著作權(quán)許可使用合同中，應(yīng)對被許可的權(quán)利進(jìn)行列明，否則很容易在使用過程中造成權(quán)利受限或構(gòu)成侵權(quán)。

3.3實(shí)質(zhì)性權(quán)利保護(hù)遭遇忽略

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十條規(guī)定：本條例對軟件著作權(quán)的保護(hù)不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或數(shù)學(xué)概念等。因此，軟件著作權(quán)的保護(hù)并不能制止以不同方式表達(dá)同一構(gòu)思的實(shí)質(zhì)侵權(quán)。對于以不同方式表達(dá)同一構(gòu)思的實(shí)質(zhì)侵權(quán)如何保護(hù)，目前界內(nèi)尚不明了。特別是在目前利用反向工程獲取軟件結(jié)構(gòu)一般不認(rèn)定為侵犯軟件著作權(quán)的情況下，為防止此類侵權(quán)，企業(yè)應(yīng)將用于特定產(chǎn)品的軟件與企業(yè)硬件產(chǎn)品相結(jié)合，申請專利保護(hù)，軟件一旦與產(chǎn)品硬件結(jié)合，在產(chǎn)品申請專利的情況下，對于軟件也就可以通過專利進(jìn)行保護(hù)。如此，對軟件就可以達(dá)到強(qiáng)保護(hù)的目的。

3.4保密措施不夠嚴(yán)密

軟件反向工程是指將他人的目標(biāo)代碼程序利用反匯編、反編譯軟件使其還原為匯編代碼的過程。雖然目前對于反向工程獲取軟件源代碼的手段是否合法、合理問題理論界尚存在爭論。但在我國司法實(shí)踐中已經(jīng)明確對于通過反向工程手段獲得軟件源代碼的行為本身是不構(gòu)成侵權(quán)的。但同時(shí)規(guī)定：“當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。”這里實(shí)際指的是對軟件作為商業(yè)秘密保護(hù)的闡述。但很多時(shí)候，企業(yè)軟件通常作為產(chǎn)品推向市場，市場的公開化導(dǎo)致獲取產(chǎn)品途徑正當(dāng)化，此時(shí)，要防止他人通過反向工程獲取軟件源代碼的主要手段就只能通過技術(shù)加密行為來進(jìn)行。我市目前軟件企業(yè)產(chǎn)品推向公開化市場的并不多，主要是為特定企業(yè)定制軟件，另外很多企業(yè)為自身生產(chǎn)的需要，也有自行開發(fā)的軟件。對此，企業(yè)一要加強(qiáng)內(nèi)部軟件的保密度，盡量減少非正當(dāng)途徑獲取軟件的幾率，同時(shí)也不能完全依賴于對軟件的商業(yè)秘密保護(hù)。對于軟件本身，更應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)技術(shù)加密手段，即使在他人通過不正當(dāng)途徑獲取軟件時(shí)，增加其反向工程的難度，減少知識產(chǎn)權(quán)糾紛，降低企業(yè)軟件開發(fā)投資風(fēng)險(xiǎn)。

3.5法律保護(hù)亟待完善

目前對計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)模式主要包括專利保護(hù)、版權(quán)（著作權(quán)）、商業(yè)秘密保護(hù)、不正當(dāng)競爭保護(hù)和商標(biāo)保護(hù)。而在我國，主要通過《著作權(quán)法》實(shí)施對計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)，同時(shí)我國出臺了專門的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，以專門立法的形式加強(qiáng)對計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)。對于計(jì)算機(jī)軟件的專利保護(hù)、商標(biāo)保護(hù)，在我國的計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)體系中很少涉及。其中專利保護(hù)僅指我國專利局1993年發(fā)布的《專利審查指南》中的規(guī)定：涉及計(jì)算機(jī)程序本身或者數(shù)學(xué)方法本身的發(fā)明專利申請不能授予專利。同時(shí)又指出，如果一件含有計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請的主題能夠產(chǎn)生技術(shù)效果，構(gòu)成一個(gè)完整的技術(shù)方案，就不能僅僅因?yàn)樵搶＠暾埡杏?jì)算機(jī)程序而不授予專利權(quán)。而商標(biāo)保護(hù)是指軟件產(chǎn)品商品化后通過注冊商標(biāo)防止盜版軟件的發(fā)行、出售等。

4法律保護(hù)有獨(dú)創(chuàng)性的軟件作品

4.1軟件獨(dú)創(chuàng)性的要求

軟件雖作為著作權(quán)法保護(hù)的一部分，但其是那么地與眾不同，以致于立法者不得不將之單獨(dú)立法，以規(guī)范特殊性或者獨(dú)創(chuàng)性部分。獨(dú)創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性或初創(chuàng)性，是指一部作品是作者獨(dú)立創(chuàng)作產(chǎn)生的，是作者獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物，不是對已有作品的模仿、抄襲。對獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)作以下理解：獨(dú)創(chuàng)性包含“獨(dú)立完成”和“創(chuàng)作性”兩個(gè)方面的內(nèi)容。“獨(dú)立完成”，即作品源于作者，是由作者通過獨(dú)立構(gòu)思、創(chuàng)作產(chǎn)生的，而不是來自模仿、抄襲他人的作品。“創(chuàng)作性”，即要有作者的個(gè)性，要有某種屬于作者個(gè)人所特有的東西，或者說作品中存在有作者的取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)等。不同的人，做法不一樣，體現(xiàn)出了作者的選擇、判斷和個(gè)性。獨(dú)創(chuàng)性是指表達(dá)的獨(dú)創(chuàng)性，即獨(dú)創(chuàng)性存在于有作者的個(gè)性、有作者的取舍、安排的表達(dá)形式或者表達(dá)方式之中。在判斷是否有獨(dú)創(chuàng)性時(shí)，應(yīng)從表達(dá)中尋找。獨(dú)創(chuàng)性高度的要求不高。只要具有稍許的個(gè)性、創(chuàng)造性，作品中體現(xiàn)出了作者哪怕是微小的取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)，就應(yīng)認(rèn)為具有了獨(dú)創(chuàng)性。

4.2軟件獨(dú)創(chuàng)性的多樣性

在有些情況下，有些表達(dá)的獨(dú)創(chuàng)性是顯而易見的，容易認(rèn)定；但有時(shí)，則難以僅憑主張權(quán)利的客體本身直接做出判斷。在這樣情況下，從實(shí)踐出發(fā)，可以通過分析是否存在多種表達(dá)的可能性，或者比較幾種表達(dá)的差異性、表達(dá)是否有藝術(shù)性等幾個(gè)角度來判斷是否有獨(dú)創(chuàng)性。即：通過分析，如果存在著多種表達(dá)的可能性，可以認(rèn)定該表達(dá)具有獨(dú)創(chuàng)性；通過比較，如果某一表達(dá)與其他表達(dá)相比存在著差異，可以認(rèn)定該表達(dá)具有獨(dú)創(chuàng)性；通過觀察，如果表達(dá)顯示出藝術(shù)性的，可以認(rèn)定該表達(dá)具有獨(dú)創(chuàng)性。同時(shí)，在判斷是否具備獨(dú)創(chuàng)性時(shí)，應(yīng)當(dāng)將表達(dá)作為一個(gè)整體來進(jìn)行，而不應(yīng)將表達(dá)割裂開來。因?yàn)椋瑔为?dú)來看某一部分可能沒有意義，但把不同部分組合起來就有可能產(chǎn)生新的“效果”[4]。

5軟件作品的鄰接權(quán)

5.1鄰接權(quán)的概念

鄰接權(quán)，更為確切的提法，應(yīng)當(dāng)是作品傳播權(quán)。鄰接權(quán)是從英文直譯過來的著作權(quán)術(shù)語。我國著作權(quán)立法從德文翻譯借鑒而來，采用相關(guān)權(quán)屬說法[5]。早期的鄰接權(quán)只保護(hù)表演者權(quán)，在德國首先得到保護(hù)。如果鄰接權(quán)乃隨著表演的出現(xiàn)而產(chǎn)生。鄰接權(quán)分為表演者權(quán)，錄制者權(quán)與廣播組織者權(quán)。世界各國對之規(guī)范不一，大致分為僅保護(hù)一類和綜合保護(hù)的，我國對之全保護(hù)。計(jì)算機(jī)語言供該專業(yè)領(lǐng)域使用，最終目的為可供機(jī)讀，進(jìn)而為人類服務(wù)。其不是為普通大眾閱讀、欣賞而創(chuàng)作，所以，有非專業(yè)人士不可識別的特點(diǎn)。如此一來，作為民法特別法中的特例，計(jì)算機(jī)程序至少在目前與傳統(tǒng)作品有顯著區(qū)別。5.2軟件可以享有的鄰接權(quán)

無論是源程序或目標(biāo)程序，在常人看來，與西夏文字一致，就是無法閱讀的文字，但專業(yè)人士例外。所以，傳播此類符號對交流、學(xué)習(xí)提高此領(lǐng)域的專業(yè)水準(zhǔn)也就顯得必要了。《著作權(quán)法》第四章第一節(jié)中規(guī)定的“圖書、報(bào)刊的出版”對軟件作品可適用，套用前述，只是將之改變載體而已。第三章中規(guī)定的錄音、錄像部分亦適用軟件作品。該部分之權(quán)利形成大致分為：

1、非接觸性攝制（復(fù)制）軟件作品。法律角度，類似《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的非接觸性復(fù)制、陳列在公共場所的藝術(shù)作品一致。

2、攝制類似教導(dǎo)軟件作品之場景。指類似教育方式的攝制，有直接攝制軟件作品的情況，亦有人類傳播、交流軟件作品過程中發(fā)出的聲音。第三章第四節(jié)規(guī)定的電視臺播放權(quán)形態(tài)與上述錄音錄像權(quán)類似，只是在目前的文明情況下，結(jié)合上述播放已攝制的類似教導(dǎo)軟件作品之場景中，部分程序無法以言行來表達(dá)，故無法進(jìn)行電視播放。

5.3軟件目前無法享有的鄰接權(quán)

在現(xiàn)有的法律框架下，除了上述幾類鄰接權(quán)外，對軟件作品，暫不存在表演者權(quán)和廣播權(quán)。限于目前之技術(shù)，軟件作品是機(jī)讀作品，創(chuàng)設(shè)目的非人類欣賞作品，故無法進(jìn)行表演和朗誦。理解了作品與載體、法律保護(hù)獨(dú)創(chuàng)性之作品、不保護(hù)構(gòu)思、處理過程，操作方法等內(nèi)容后，對照法條即不難知悉權(quán)利之所在，知其所以然，才可談及權(quán)利主張問題。著作權(quán)法作為舶來品，在新中國成立后，發(fā)展軌跡也就數(shù)十年，司法機(jī)構(gòu)亦邊學(xué)邊用。在國家不斷加大知識產(chǎn)權(quán)犯罪打擊力度，乃至上升為強(qiáng)國富民的戰(zhàn)略高度后，相信國民關(guān)于此領(lǐng)域的法制意識會(huì)不斷提升，離人人喊打的日子不過是時(shí)間問題。從歷史角度看待，幾十年工夫不過一霎那而已。新中國成立至今，中國的法治進(jìn)展有目共睹，知識產(chǎn)權(quán)方面的立法在入世以后，與發(fā)達(dá)國家是完全接軌的，軟件作品保護(hù)方面甚至領(lǐng)先于歐美發(fā)達(dá)國家。不過，平心而論，一個(gè)國家的整體知識產(chǎn)權(quán)水準(zhǔn)達(dá)到一定高度是有利于激勵(lì)創(chuàng)新，推動(dòng)國家整體文化的發(fā)展的。考察發(fā)達(dá)國家的發(fā)展過程，無不是從鼓勵(lì)流汗到激勵(lì)流智慧的。

6軟件侵權(quán)防御系統(tǒng)構(gòu)建

權(quán)利之所在、勝訴之所在。以上大篇幅地介紹法律關(guān)于軟件作品的保護(hù)性規(guī)定，目的在于激活權(quán)利人的權(quán)利意識，有了一定基礎(chǔ)后，才可談及綜合、有效地利用現(xiàn)有權(quán)利，設(shè)計(jì)保護(hù)體系。6.1權(quán)利的固化

我國對著作權(quán)之取得經(jīng)歷了從無到有，從登記取得到自動(dòng)取得的歷史沿革。權(quán)利自動(dòng)取得如無法律常識或操作經(jīng)驗(yàn)的，容易陷入吃啞巴虧的境地。實(shí)踐中，侵權(quán)人會(huì)抗辯權(quán)利人侵其權(quán)，因?yàn)樵骐y以證實(shí)權(quán)利取得的最初時(shí)間。而傳統(tǒng)作品往往可以公開發(fā)表的資料來證實(shí)時(shí)間點(diǎn)。故軟件作品相對于傳統(tǒng)作品，關(guān)于權(quán)利取得的時(shí)間點(diǎn)，有著更不易固定的特點(diǎn)。

6.1.1進(jìn)行著作權(quán)登記

實(shí)踐中，部分權(quán)利人不知有此門道，得知后如獲至寶。部分權(quán)利人明知而不為之，原因在于權(quán)利人為適應(yīng)市場競爭，程序升級頻率較高。對于后者，建議對首次完成的作品進(jìn)行登記。對升級版可根據(jù)情況分段登記。據(jù)了解，雖然市面上的軟件作品會(huì)隔時(shí)推出升級版本，但與原作相較，本質(zhì)上仍為同一作品[6]。所以，結(jié)合司法實(shí)踐，分段登記可達(dá)到證明權(quán)利取得、延續(xù)的商務(wù)和法律目的。

軟件使用包括企業(yè)自行研發(fā)的軟件使用，也包括企業(yè)通過購買或被許可使用他人軟件。對于企業(yè)自行研發(fā)的軟件使用，需要注意的是，由于軟件著作權(quán)的非唯一性，其他軟件開發(fā)者通過獨(dú)立研發(fā)可以研發(fā)出與權(quán)利人一致或基本相似的軟件，兩者之間的著作權(quán)并不沖突，可以同時(shí)并存。此時(shí)，企業(yè)要做好著作權(quán)備案登記工作或保存好原始開發(fā)資料，防止在使用過程中被他人指認(rèn)侵權(quán)，做好軟件登記工作，減少侵權(quán)訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

對于企業(yè)購買他人軟件使用過程中，主要是做好防盜版工作，如上所述，企業(yè)應(yīng)通過正當(dāng)途徑購買軟件，并保存好購買軟件的正規(guī)發(fā)票。同時(shí)加強(qiáng)企業(yè)采購人員對正版和盜版軟件的識別能力，降低企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。另外企業(yè)在簽訂軟件許可使用合同中，應(yīng)明確許可方式，簽訂保密條款，并明確被許可的權(quán)利范圍、使用地域范圍和使用期限，對于利用被許可軟件再行開發(fā)出新成果的歸屬雙方也可事先進(jìn)行約定。

6.1.2重視法律維權(quán)，加強(qiáng)侵權(quán)舉證

此法與著作權(quán)登記可以起到一致的效果，不過法定效力及操作人員之專業(yè)程度定然小于前者。方式可采取較原始之物力封存形式。如發(fā)生糾紛，拆封比較源程序、目標(biāo)程序即可。當(dāng)企業(yè)不可避免地遭遇到計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)糾紛時(shí)，如何適當(dāng)?shù)剡M(jìn)行舉證，成為訴訟勝敗的關(guān)鍵點(diǎn)。企業(yè)遭遇侵權(quán)時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)提供作為權(quán)利人的證據(jù)，軟件著作權(quán)進(jìn)行登記的重要性也就在這里體現(xiàn)了。由于登記的公示性，只要沒有相反的證據(jù)，軟件著作權(quán)的登記人就是理所當(dāng)然的著作權(quán)人。對于沒有登記的軟件著作權(quán)，權(quán)利人可以提供軟件源程序、軟件首次開發(fā)完成的時(shí)間等證據(jù)證明自己是著作權(quán)人。其次，需要舉證的就是侵權(quán)事實(shí)的存在。對于這一塊舉證，企業(yè)通常存在難度。因?yàn)橐话闱謾?quán)發(fā)生地都不在企業(yè)控制范圍內(nèi)，企業(yè)也沒有相應(yīng)的適當(dāng)途徑能夠進(jìn)入侵權(quán)地。

6.2在源程序中嵌入權(quán)利要求

流汗的國家出口的是整船整柜的匯聚原材料、人力的產(chǎn)品，而對應(yīng)換回的可能就是一塊芯片，甚至就是幾組數(shù)字、密碼。知識產(chǎn)權(quán)的可復(fù)制性、價(jià)值型或競爭優(yōu)勢就此體現(xiàn)。具體做法為權(quán)利人在設(shè)計(jì)源程序中分段寫入權(quán)利人特有的程序識別內(nèi)容。具體到目標(biāo)程序，輸入特定字符可顯示預(yù)設(shè)的特定內(nèi)容，如企業(yè)名稱，聯(lián)系方式等限定性詞匯，一旦發(fā)生侵權(quán)，亦為證實(shí)權(quán)利所在的有力證據(jù)。以上只是提供兩段思路，希望編程領(lǐng)域的專業(yè)人士對此會(huì)有所啟發(fā)。

6.3技術(shù)上設(shè)多道使用許可門檻

需在線使用或升級的的軟件的反盜版方式日臻成熟，權(quán)利人會(huì)允許需求者下載軟件，收費(fèi)后發(fā)送一組數(shù)字給需求者作為鑰匙。且該軟件只允許特定范圍內(nèi)使用，這取決于約定。如果使用者破解保護(hù)措施后復(fù)制使用的，只要在線使用，權(quán)利人即可精確知悉被盜版的具體情況。

7綜合利用現(xiàn)有權(quán)利，有效建立保護(hù)體系

如果說處理擔(dān)保糾紛以擔(dān)保法為主，橫貫債法、物權(quán)法為前提，那么處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛就是對法律體系偏食者難以達(dá)到宏觀地把握全局的效果。以某一輸入程序的集成電路模塊為例，其就可能包含集成電路布圖設(shè)計(jì)專用權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利。所以設(shè)計(jì)反侵權(quán)防御系統(tǒng)及進(jìn)行維權(quán)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)全局考察自身擁有的權(quán)利，然后審時(shí)度勢進(jìn)行維權(quán)。

7.1重視自我保護(hù)，加強(qiáng)軟件加密

就企業(yè)軟件管理而言，第一，加強(qiáng)對軟件產(chǎn)品的保密工作，減少不必要人員的接觸。第二，對于核心技術(shù)人員，因?qū)τ谲浖幕驹怼?gòu)思等并不受軟件著作權(quán)的保護(hù)，因此，員工的流失必然存在對軟件著作權(quán)實(shí)質(zhì)侵權(quán)的威脅。因此，企業(yè)應(yīng)盡量保證技術(shù)核心人員的穩(wěn)定性。對其工作期間所開發(fā)的軟件（包括自由開發(fā)軟件）應(yīng)明確約定歸企業(yè)所有，并設(shè)立相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)制度。對于軟件本身，第一，提高軟件加密程度，增加反向工程獲取軟件源代碼的難度；第二，對于能夠與企業(yè)硬件產(chǎn)品結(jié)合的軟件，盡量與產(chǎn)品一起申請專利保護(hù)。第三，對推向市場的軟件產(chǎn)品申請注冊商標(biāo)，通過實(shí)施品牌戰(zhàn)略加強(qiáng)對軟件產(chǎn)品的保護(hù)。

7.2結(jié)合其他相關(guān)部分進(jìn)行反侵權(quán)

軟件作品反侵權(quán)防御系統(tǒng)，大致可作以下布局，以達(dá)到反侵權(quán)及提高維權(quán)概率的目的。

7.2.1結(jié)合相關(guān)硬件

該部分可申請專利保護(hù)，外殼可結(jié)合內(nèi)在材料的狀態(tài)作結(jié)合型的權(quán)利設(shè)計(jì)。如技術(shù)含量不能達(dá)到發(fā)明、使用新型層面的，建議將PCB板、螺絲座、接線端口等與外觀設(shè)計(jì)較好地結(jié)合，以增加侵權(quán)難度的目的。

7.2.2結(jié)合相關(guān)產(chǎn)品商標(biāo)權(quán)

權(quán)利人如有商標(biāo)的，且在涉及產(chǎn)品或服務(wù)上有注冊的，建議盡可能多地、規(guī)范地使用商標(biāo)標(biāo)識。沒有的，可補(bǔ)正。侵權(quán)人如印制或不印或反向假冒商標(biāo)專用權(quán)的，均可構(gòu)成侵權(quán)。

7.2.3結(jié)合相關(guān)PCB板之編碼

PCB板存在有或無編碼的情況，后者可進(jìn)行印制補(bǔ)充，前者應(yīng)弄清編碼的含義。對之進(jìn)行登記后，如產(chǎn)生侵權(quán)的，可進(jìn)行比對確定。

7.2.4結(jié)合軟件源代碼的保密

源代碼如符合《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定的秘密性、保密性、價(jià)值型（或帶來競爭優(yōu)勢）的三性要求的，可確認(rèn)為商業(yè)秘密。鑒于商業(yè)秘密的特點(diǎn)，一旦被泄露，價(jià)值或貶損甚至一文不名，故有必要對之采取相應(yīng)的保密措施之保密可采取分段，在不同地點(diǎn)物理封存的方式，以增加他人獲取的難度。7.2.5結(jié)合相關(guān)產(chǎn)品廢品處理

該段布局猶如將圓圈切斷，避免陷入循環(huán)往復(fù)被侵權(quán)的怪圈。實(shí)踐中，曾出現(xiàn)軟件權(quán)利人不注重主觀上認(rèn)為的廢品（硬件、軟件）而隨意丟棄的事例。事后，與權(quán)利人解除勞動(dòng)合同關(guān)系的技術(shù)人員就“廢品再利用”，為終端客戶進(jìn)行維修而獲利，而無法維權(quán)的境地。事先，如與用戶簽訂強(qiáng)制售后協(xié)議的，會(huì)涉嫌壟斷及存在顯失公平的情況。

有以上初步布局后，一旦發(fā)生侵權(quán)，對權(quán)利人而言，容易判斷侵權(quán)內(nèi)容，法律層面，多道防線可以產(chǎn)生多道防火墻。發(fā)生侵權(quán)事件后，權(quán)利人可從外觀判斷侵權(quán)內(nèi)容。第一，從外觀上判斷是否侵犯了專利權(quán)，是否侵犯了商標(biāo)權(quán)。第二，拆開后，根據(jù)PCB板、集成電路塊之編碼，可判斷PCB板是否被更換。如PCB板被更換，軟件被違法復(fù)制的可能性較大。同時(shí)可以判斷是否侵犯了PCB板上的商標(biāo)權(quán)。第三，如出現(xiàn)外觀設(shè)計(jì)不同，而功能類似（同）的產(chǎn)品，可檢測其后門程序，看是否存在權(quán)利人事先嵌入之固化信息，以判斷侵權(quán)事實(shí)。即在涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品上輸入特定密碼，即可出現(xiàn)權(quán)利人預(yù)設(shè)的信息。第四，即便目標(biāo)程序被濫用，如源程序的保密工作到位的，可及時(shí)推出升級版本。

參考文獻(xiàn)

[1] 鄭成思著：《著作權(quán)法》，中國人民大學(xué)出版社1997年8月第2版，第69-70頁。

[2] 參見1991年6月4日頒布，同年10月1日施行的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第15條、24條。

[3] 參見中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)網(wǎng)，北川善太郎先生------旅日考察見聞拾零，作者岳利浩。[4] 參見《2008年北京市高級人民法院著作權(quán)案例要點(diǎn)及評析》（上），作者陳錦川。[5] 鄭成思著：《著作權(quán)法》，中國人民大學(xué)出版社1997年8月第2版，第49頁。[6] 參見《最高人民法院公報(bào)》2009年第3期第47頁。石鴻林訴泰州市華仁電子資訊有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案，江蘇高院本院認(rèn)為部分第一段。

第四篇：人際關(guān)系與應(yīng)對方式

人際壓力與情緒、應(yīng)對方式關(guān)系

一位哲人說過：“沒有交際能力的人，就像陸地上的船，永遠(yuǎn)到不了人生的大海”。處于青年期的大學(xué)生，思想活躍，精力充沛，興趣廣泛，人際交往的需要極為強(qiáng)烈。他們力圖通過人際交往去認(rèn)識世界，獲得友誼，滿足自己物質(zhì)上和精神上的各種需要。因此，大學(xué)生希望被人接受、理解的心情尤為迫切。然而，現(xiàn)實(shí)中大學(xué)生的人際交往問題卻不容樂觀，是影響大學(xué)生較多的心理障礙因素之一。

大學(xué)階段是青少年人生發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期,大學(xué)生所面臨的人際關(guān)系壓力不僅會(huì)影響到他們的人際交往,還會(huì)影響其心理健康及生活學(xué)習(xí)的各個(gè)方面,造成不良情緒、心理困惑和交往障礙，甚至?xí)绊懰撸欢煌膽?yīng)對方式可能會(huì)引起在人際交往中不同結(jié)果。因此，我們要對大學(xué)生人際交往情景中的人際關(guān)系壓力與應(yīng)對方式進(jìn)行調(diào)查，找出其規(guī)律并制定相應(yīng)的應(yīng)對策略，以幫助大學(xué)生克服人際交往壓力，更加充實(shí)和豐富多彩的度過大學(xué)生活。

1調(diào)查社團(tuán)組織中的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

2調(diào)查學(xué)生干部中的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

3調(diào)查與既往同學(xué)朋友的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

4調(diào)查與家庭親戚的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

5調(diào)查宿舍中的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

6調(diào)查社會(huì)實(shí)踐中的人際壓力與應(yīng)對方式的關(guān)系

7調(diào)查睡眠與人際交往的關(guān)系

8調(diào)查情緒與人際交往的關(guān)系

第五篇：商標(biāo)侵權(quán)律師函、告知書-西安惠律師x

博學(xué)篤行厚德重法陜西宣齊律師事務(wù)所http:///

XX律師事務(wù)所律師函

（XX）XX律函字第（XX）號 致：B先生

XX律師事務(wù)所接受A公司委托，指派本律師處理B先生與委托人商標(biāo)侵權(quán)糾紛相關(guān)事宜，針對B先生未經(jīng)委托人授權(quán)而擅自使用“***”品牌字號的行為，結(jié)合相關(guān)事實(shí)和法律規(guī)定，致函如下：

“***”品牌由委托人創(chuàng)辦，屬委托人所有并持續(xù)使用，并于X年X月依法申請商標(biāo)專利，現(xiàn)已經(jīng)批準(zhǔn)并公告。X年X月，B先生曾表示有意向加盟委托人“***”品牌，并與委托人進(jìn)行了初步溝通。后又與委托人再次洽談加盟事宜，詳細(xì)了解了委托人公司加盟條件及其他合作事宜。后因加盟合作方式，雙方未達(dá)成共識，加盟事宜未果。

X年X月，委托人與另外一意向客戶C先生就加盟事宜，達(dá)成合作意向，并簽訂了加盟協(xié)議，授權(quán)C先生在XX地區(qū)加盟經(jīng)營“***”品牌。委托人于近日獲悉，B先生未經(jīng)委托人授權(quán)，已經(jīng)私自在XX市開辦了“***”店，并以“***”名義對外招聘，已嚴(yán)重影響了委托人聲譽(yù)和正常經(jīng)營活動(dòng)，將委托人置于違約的法律風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中。

鑒于上述事實(shí)，B先生的行為已經(jīng)嚴(yán)重侵犯委托人合法的商標(biāo)權(quán)益，應(yīng)按照民法及商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。請B先生立即停止侵權(quán)行為，消除影響，停止一切使用“***”品牌的行為，自接函之日起三日內(nèi)與本律師或者委托人聯(lián)系，協(xié)商處理相關(guān)事宜。否則，委托人將有權(quán)通過法律途徑維護(hù)其合法權(quán)益。屆時(shí)，B先生不僅要停止侵權(quán)行為，賠禮道歉、消除影響、賠償損失，承擔(dān)所有侵權(quán)法律責(zé)任，對B先生聲譽(yù)和日后經(jīng)營都會(huì)有很大影響。

特此函告，望B先生慎思，以免訴累！

XX律師事務(wù)所

律師：XX

XX年XX月XX日

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