第一篇：年休假法律風險

關于年休假的幾點法律意見

2011.06.08

吳菲

一、關于制度的說明

1.關于【享有帶薪年休假的職工范圍】

只有與用人單位建立了勞動關系的職工，才能享有帶薪年休假。如食堂阿姨、保安均屬于這個范疇。

如果是民事關系（如勞務協議、承攬合同等），則不享有帶薪年休假。

2.關于【不安排年休假的后果】

如果企業沒有依法為員工安排年休假或強制取消年休假，或沒有依法支付年休假工資的，特別是在受到相關部門責令通知后仍不執行的，承擔600 ％的年休假工資和賠償金。

3.關于【年休假的制度】

建議和其他休假類型放在一起，統稱為《休假制度》。4.關于【制度的頒布與補償】

即使企業還沒有帶薪年休假的制度，不安排員工休年休假，也不給300%工資補償是不可以。

帶薪年休假是法定的，無論企業有沒有制度，員工均有權利享受。

二、相關定義的說明

第 1 頁

共 5 頁 5.關于【事假與休年假】

職工請事假累計 20 天以上且單位按照規定不扣工資的不得休年假（這個是法律的規定，可以加到條款里面去）

6.關于【連續工作12個月的定義】

不是只有在本單位連續工作12個月以上，才能享有。員工從其他單位跳槽到企業、員工非本人原因從其他單位調任到本企業，都應計為連續工作。

7.關于【判斷職工的累計工作時間的標準】 社保記錄、勞動合同、原單位離職證明等均可。8.關于【職工無法證明之前的累計工作時間的處理】 沒有明確規定，可書面約定。

9.關于【折算后職工的年休假不滿一整天】 折算后不足一整天的部分不享受年休假。

為提高員工福利，可以將折算后不滿一整天的職工年休假計為一天。

10.關于【婚假與年休假】

不沖突。探親假、婚喪假、產假、因工傷停工期間，不計入帶薪年休假天數。

11.關于【300%未休年休假工資報酬】

包含職工正常工作期間的工資收入，因此實際支付未休年休假的工資報酬時，支付200%。

12.關于【未休年休假日工資報酬的月工資】

第 2 頁

共 5 頁 前12個月剔除加班費后的月平均工資。13.關于【員工離職時的年休假】

離職時已經休完的年休假多于折算應休年休假的天數不可以扣回。但是企業可以通過制定帶薪事假的規定來進行操作。

14.關于【派遣人員的年休假】 指的是勞務派遣公司這種性質的。

需要安排帶薪年休假，但是如果派遣人員在無工作期間（當年沒有進入你們公司之前），派遣單位已經依法支付的報酬天數多于派遣人員全年應享受的年休假天數，不享受帶薪年休假。

三、企業操作范疇

15.關于【跨年度安排休假】

如果確因企業工作特點有必要的，年休假可以跨年度安排；即便跨年度安排，也只能跨 1 個年度安排。

16.關于【年休假的強制執行】

對于車間倒班人員，最好實行強制年休假制度，因為年休假工資的成本更高（300%的工資）。

對于部門人員，如果確實不能安排年休假，則應在員工同意的基礎上補發年休假工資。

17.關于【年休假的靈活調整】

對于員工法定年假的掌握，是否考慮漸進性設置。

比如，對 1 年以上工齡員工，每連續工作 1 年年休假增加 1

第 3 頁

共 5 頁 天，等等；這些設置都是在國家法定下限之上的，屬于企業自主考量的范疇。

18.關于【把年休假留在下一年的春節一起休】 需要雙方協商。雙方同意即可。19.關于【員工不想休年休假】

可以。員工提出書面申請，公司不需支付3倍的帶薪年休假工資。

20.關于【年休假的計算安排】

按照公歷，陰歷，還是按照員工加入的時間計算，比較而言按照公歷計算即自然年計算（1月1日到12月31日）是最簡單的，也是最合理的，也最容易單位統籌安排。

21.關于【事假與年休假】

請事假時如有年休假，則必須先用帶薪年休假，是合法的，企業有權利統籌安排。

22.關于【職工申請不休年休假】

如果員工書面提出不休，就無法獲得3倍工資。

用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入。

23.關于【企業高管的年休假】

不可以。企業高管工作時間很靈活，休假自由度很高，也不可以不安排帶薪年休假。

24.關于【不安排年休假】

第 4 頁

共 5 頁 不可以。

除非員工本人書面申請放棄，否則不可以不安排年休假。

第 5 頁

共 5 頁

第二篇：法律風險自查報告

公司法律風險防控自查報告

為了貫徹落實省國資委文件精神，按照集團公司領導的要求，公司認真全面排查經營管理中的法律風險，找出存在的突出問題和薄弱環節。為進一步做好公司法律風險防控工作，對排查出的法律風險，制定了針對性的整改方案。

一、公司經營管理中存在的主要法律風險

（一）外部風險

由于外部的宏觀經濟及有關政策法律發生變化，會影響承租企業的經營狀況和合同簽署時的法律關系，可能導致承租企業的履約能力下降及有關法律糾紛，進而對公司的經營產生影響。

（二）內部風險

主要包括企業的經營管理風險及員工的道德風險，其中融資租賃公司作為資金密集型和人才密集型企業，對承接項目的評估和決策正確與否直接關系到企業的存亡，公司的項目風險內控制度至關重要；租賃合約簽訂中的法律風險也要重視。員工的道德品質、職業素養和法律風險意識是影響風險的重要因素。

二、整改方案

（一）密切關注國家宏觀經濟和政策法律規定的變化，及時采取針對性的有關措施，有效減少其對公司經營管理產生的法律風險。

（二）完善公司內控制度。建立完善的內控制度，保障業務操作能夠根據公司的政策、規定、內控程序規范有序地進行。

（三）完善有效的退出機制。通過有效的退出機制保全公司資產，對公司資源進行優化配臵，在風險可控的前提下實現公司業務目標。

（四）加強對融資租賃項目的風險管理。融資租賃項目管理主要分為前期調查、中期評估、后期審批和還款跟蹤等四個過程，針對不同的過程設定切實可行的操作流程，使各環節的調查和評估做到客觀準確，堅持現場調查和非現場調查相結合原則、堅持共同調查人制度、堅持風險控制第一位的原則等。力求在融資租賃業務的源頭就對全部可能發生的法律風險有深刻了解并加以控制。

（五）加強對融資租賃資金的風險管理。建立有效的資金監控制度，選擇合理的籌資方式，優化資金使用結構，強化財務的監控與實施。

（六）加強對融資租賃資產的風險管理。根據市場環境的變化，審慎選擇租賃物及供應商，規范租賃合同的談判和簽署，制定標準的租賃物交付及租金回收流程，最直接有效地控制租賃風險。

（七）加強培訓，提高員工職業道德和法律風險意識。加強職業道德教育和法律知識培訓，提高員工道德意識和法 2

律風險意識，使員工樹立正確的職業道德觀，提升員工的職業素養，增強法律風險意識，使在業務中控制法律風險成為員工的自覺行為。

第三篇：法律風險管理

2013年法律風險管理（法律事務工作）總結

荊各莊礦業分公司

緊張的2013年順利結束，一年中我公司認真貫徹落實集團公司《關于法律風險管理的實施意見》（開董法字?2013?67號），特別是今年集團公司企業法制工作會以來，我公司樹立大局意識和責任意識，緊密圍繞集團公司改革發展中心工作，全面開展法律風險管理，全力做好對外合同管理、工商登記內部管理、法律糾紛案件管理等各項法律事務工作，為維護企業合法權益，促進企業發展提供了強有力的法律保障。下面將2013年的具體工作總結如下：

一、建立健全荊礦公司法制工作體系

1、按照集團公司和省國資委的要求，我公司建立并施行了企業總法律顧問制度，由經營副經理擔任我公司的總法律顧問，經營部負責本公司的法律事務工作，并配備專人負責法律事務工作。按照《開灤（集團）有限責任公司涉法事項法律審核管理暫行辦法》、《開灤（集團）有限責任公司法律糾紛案件集體會商暫行規定》、《開灤（集團）有限責任公司法律風險管理實施意見》（開董法字?2013?67號）、《開灤（集團）有限責任公司對外合同管理辦法》、《開灤（集團）有限責任公司報省政府國資委重大事項法律審核暫行辦法》的規定，結合我公司實際，建立健全我公司的法制工作體系，推動法律事務工作在制度化軌道上運行。

2、我公司的法律事務工作實行歸口管理，具體歸口部門為經營部，主任張建。并配備專門人員從事法律事務工作，法律事務管理員王玉成，專門負責合同管理、工商管理、訴訟仲裁案件管理等。

3、法律風險管理為瓶頸，加強企業法律風險防范機制建設 按照集團公司《關于法律風險管理的實施意見》（開董法字?2013?67號），我公司明確了法律風險管理的基本流程和重點內容，提出了法律風險管理的主要工作措施，荊礦公司法律風險防范機制正式運行。通過對2012年我公司所發生的訴訟案件及信訪案件的對照分析，勞動爭議有上升的趨勢，同時也暴露出在管理上的不足，這就為公司做出了風險預警，公司及時組織相關部門集體會商，制訂相關有效措施，使得2013年新發勞動爭議案件只一起，案發率大幅下降，而且以仲裁調解方式解決，真正做到事前防范、事中控制為主、事后補救為輔的法律風險防范措施。

二、建立健全法律事務崗位責任制度和工作標準 我公司按照集團公司人力資源部的要求，對相應工作崗位建立崗位責任制度和工作標準，我公司的法律事務工作更是如此，明確該崗

位的具體工作內容和要求，并制定了詳細的管理考核辦法，并且法律事務管理人員對自己的工作實行自認打分和部門領導打分的考評細則，切實保證法律事務工作的安全、合理、規范進行，真正為企業減小法律風險，為我公司的依法經營，安全生產保駕護航。

三、加強企業法制建設所取得的成效

1、合同管理：依據《保密法》、《合同法》、《集團公司對外合同管理辦法》，我公司經營部法律事務管理人員負責審查對外簽訂合同、合同檔案及合同專用章的管理，保守企業秘密。本我公司對外簽訂經濟合同60份，合同總金額高達2690萬元。比2012年有所減少。在簽訂過程但中我部門負責對合同的審查及管理等，大部份合同的條款格式及合法性都很過關，特別是合同條款齊備，杜絕了以往個別合同缺乏違約責任條款和爭議解決方式條款等，但個別的還有合同標的額書寫不規范、忘記寫合同簽訂日期的現象。另外在簽訂過程中還發現有的工程已經開工，甚至已經完工，承辦部門才將合同拿到我部門審查蓋章，這明顯增大了企業風險，也是違反集團公司規定的，我部門也都及時向有關部門及公司領導提出了法律建議，防止此類事情的發生，要求必須先訂立合同后開工，防止給公司帶來不必要的損失。在合同管理方面，按照集團公司要求，建立了合同臺帳，清晰明確的記錄了每份合同的簽訂時間、標的、對方名稱、審批領導、代理人、蓋章人、履行情況等，并將合同歸檔，存檔保管。

2、工商管理：依照《開灤（集團）有限責任公司工商企業登記內部管理暫行辦法》，負責本公司的營業執照變更及年檢。2013年6月份，順利地通過了營業執照年檢網上年檢，然后按照集團公司統一部署，與集團公司進行了統一集中年檢。再者就是按時參加了工商局組織的各種會議，參加了企業信用管理協會的各種活動，保持住我公司的重合同守信用理事單位的光榮稱號，增強了我公司的社會信用指數。

3、訴訟仲裁案件管理：依照《省國資委所出資企業重大法律糾紛案件管理暫行辦法》，《訴訟仲裁復議案件管理暫行辦法》。代理本公司訴訟仲裁案件及管理。及時應訴、舉證，同時加強與司法機關、仲裁機關、公證機關的溝通，真正做到依法治企，通過司法為企業保駕護航。2013年我公司新發案件1起，公司案發率比2012年明顯減少而且是以調節方式解決。但通過這起案件反映出我公司各部門法律意識加強，嚴格依法辦事，減少企業損失。我部門也都和公司領導作了匯報，希望各部門再接再厲，加強法律風險的管理。另外，對每起案件實行建檔管理，并及時按照集團公司法律事務部和煤業公司的要

求，在每月25日前及時上報案件進展情況，真正樹立起全局統一，依法治企的全局觀念。加強與各部門的工作配合及協調處理：我部門作為法律事務部門對公司領導提供積極的法律支持，配合信訪辦、組織人事部、綜合治理辦公室等部門，對信訪人員積極認真接待，耐心作出解釋，盡量把問題解決在萌芽狀態，讓公司領導放心、安心，把精力集中在安全生產及經營管理當中。

總之、我公司以集團公司《關于法律風險管理的實施意見》（開董法字?2013?67號）為指導，不斷提升法制工作水平，把法制工作放在前沿，認真做好法律風險管理工作，為我公司實施“走出去”的新戰略，拓展發展新領域，打造創業新平臺，培育新的經濟增長點提供法律保障，從而助推我公司的轉型發展，走出一條可持續發展之路。

開灤（集團）有限責任公司荊各莊礦業分公司

2014年1月8日

第四篇：創業法律風險定稿

創業期的法律風險防范

一、幾大風險

1、通融資

2、知識產權、3、合同行為、4、人力資源

5、企業刑事法律風險

一、選擇合作者和選擇不同的企業組織形式的風險

1、投資辦公司一般要和別人共同投資，股東之間是一種合作關系。股東之間的合作基于資產關系和信任關系即資合與人合。

合作者的狀況對于投資有重大風險關系。

范這種風險的主要對策是在辦公司前對合作者的資信狀況進行詳細的了解，切實查明其所掌握的資源和辦公司的真實意圖，查清楚這些人掌握的專利技術有沒有專利證書，專利權人是否是其本人，如果是非專利技術，是否為其獨立掌握，合作對象辦公司的真實意圖是守法經營還是謀取不當利益

2、選擇不同的組織形式承擔的責任不同。

個體工商戶、個人合伙、個人獨資企業的投資者，對該組織形式的債務承擔無限責任或者無限連帶責任；

普通合伙企業的合伙 人、有限合伙企業的普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，而有限合伙企業的有限合伙人則以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔有限責任；

有限責任公司的股東也是以其認繳的出資額為限對公司債務承擔有限責任;如果選擇的是個體工商戶、個人獨資企業等組織形式，應盡量控制該組織的資產負債率。

如果選擇的是個人合伙、普通合伙企業等組織形式，創業者應當通過合伙協議、規章 制度、參加保險等法律措施對組織的債務規模進行約束，對相關的風險進行控制和規避；

如果選擇的是有限合伙企業、有限責任公司，則有限合伙企業的有限合伙 人、公司股東由于對組織債務承擔的是有限責任，這些創業者則不必考慮這方面 1的風險了。

創業組織形式的選擇應考慮到組織運行后的管理成本風險。從個體工商戶、個人合伙、個人獨資企業、合伙企業、有限責任公司這樣的順序上講，組織運行的管理成本是不斷增加的。如果一人有限責任公司在運行過程中將公司與股東、家庭沒有嚴格區分，則有可能被揭開公司 的面紗，股東就要對公司債務承擔無限責任，則成立一人有限責任公司意義就失去了。因此，選擇創業組織形式應考慮到創業者在組織運行后對管理成本的承受能力。

在一些創業組織形式中存在著人合的風險。個人合伙、合伙企業、有限責任公司這些組織形式，明顯存在著人合的性質。在選擇這些創業組織形式的同時，選擇志同道合、善于溝通、以創業組織的利益 為重的合作者是非常重要的。

二、合伙人之間的管理方面

■ 損害企業利益，比如侵占企業財產、隱匿企業證照印章等，造成企業無法正常經營

■ 企業治理機制癱瘓，公司股東會、董事會等無法正常運作，企業組織機構不能正常運行，企業秩序崩壞，企業決策混亂

■ 損害其他股東利益

■ 損害員工利益，不能正常支付勞動報酬

■ 產品質量下降、延遲履行義務、不履行義務或不完全履行義務，損害客戶或債權人利益

■ 企業遭受行政處罰

■ 企業被申請司法解散、清算或破產

為了有效防止創始人斗爭給企業帶來的法律風險，不僅需要創始人具有良好的個人品質，還需要創始人具有契約精神，更需要企業在設立之初就做好充分的預防，即設立好協議、制度等“防火墻”：

■ 創始人之間簽訂書面協議，就創始人之間的權利、義務、風險承擔、利潤分配以及在企業中的分工、職責進行明確的約定，對企業的管理權力分配、治理結構進行合理的安排，并對特定情況下創始人之間股權或財產份額的強制轉讓或收購作出約定，即在特定情況下特定創始人可以將其股權或財產份額轉讓給其他創始人，或收購其他創始人的股權或財產份額，以解決矛盾無法調和時的部

分創始人退出問題

■ 建立以制衡為核心的企業治理機制，如董事會、監事、獨立董事等制度，平衡好大股東與小股東的利益，重視監事會、監事等監督機構的作用，并在企業章程性文件中作出相應規定，形成科學的決策機制

■ 在企業資金許可的情況下，引進并充分發揮外部董事、外部中介機構的監督、制衡、顧問的作用，完善企業內部治理和風險控制，比如聘請會計師事務所每年對企業財務情況進行審計，聘請律師事務所擔任企業常年法律顧問等■ 制訂可操作、可執行的企業規章制度，依據規章制度建立公司管理體系、流程，并逐漸形成企業制度文化

協議、制度并不能解決所有的問題，但有了協議、制度，則可以為解決問題提供一個框架和基礎。企業創始人應尊重契約、尊重法律、學會妥協，以降低因創始人斗爭給企業帶來的法律風險，減少對企業的傷害。

四、勞動法律風險

自2008年1月1日起，隨著《勞動合同法》的正式施行，企業面臨的勞動法律風險明顯加大，勞動法律糾紛也急劇增多。《勞動合同法》的正式施行，是整個社會的一個巨大進步，從長遠來看肯定是有利的，但企業切身體會到的是短期內用工成本的急劇上升，而且隨著勞動者法律意識的提高，企業發現勞動者也越來越難“搞”了。

勞動法律風險是每一個企業都需面對的法律風險，在本文中，筆者既不會談及未簽書面勞動合同的法律風險，也不會談及未足額支付加班費的法律風險，因為這些方面的法律風險雖然可能會導致初創期的企業承擔一定的法律責任、遭受一定的損失，但尚達不到傷筋動骨的程度。筆者想談一談的是企業未為勞動者繳納社會保險費的法律風險。

在企業初創期，為了節約成本，企業往往不為員工繳納社會保險費，或者為員工購買成本更低的商業保險。以上海市為例，上海市城鎮職工社會保險包括基本養老保險、基本醫療保險、失業保險、工傷保險、生育保險五種，自2013年10月1日起，上海市企業應為員工繳納的這五險的繳費比例共計37.5%，最低繳費基數為2,815元，也就是說，即使按照最低繳費基數，企業每個月需要為每個員工繳納的社會保險費為1055.6元，這無疑是一筆巨大的成本，初創期的企業選擇不繳納社會保險費或者購買商業保險似乎是一種“經濟”的選擇。但在這筆看起來很合算的經濟賬背后，則是巨大的法律風險。為員工繳納社會保險費是企業法定的強制性義務，不能以任何方式逃避或拒絕履行，即使企業為員工購買了商業保險，即使員工自己同意企業不為其繳納社會保險費，即使企業已經將應繳的社會保險費折現作為勞動報酬支付給了員工，也不能免除企業繳納社會保險費的法定義務。不為員工繳納社會保險費，可能產生以下法律風險：

■ 社會保險經辦機構可以責令企業限期繳納或者補足欠繳的社會保險費，并自欠繳之日起按日加收0.5‰的滯納金；企業逾期仍不繳納的，由社會保險行政部門處欠繳數額1倍以上3倍以下的罰款

■ 勞動者可以依照《勞動合同法》第三十八條的規定解除勞動合同，要求企業支付經濟補償金

■ 企業未為員工辦理社會保險手續，且社會保險經辦機構不能補辦導致員工無法享受社會保險待遇的，員工可以要求企業賠償損失

■ 企業未為員工繳納社會保險費的最嚴重法律風險是，根據《工傷保險條例》第六十二條第二款的規定，依照工傷保險條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照工傷保險條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。也就是說，如果企業未為員工繳納社會保險，在員工發生工傷時，企業應按照工傷保險條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。這筆費用是巨大的，也以上海市為例，如果員工因工傷在2013年死亡的，企業應承擔的費用包括：喪葬費28,152元、一次性工亡補助金491,300元，如果死亡員工有需要供養的親屬的，企業還應承擔供養親屬撫恤金，以上還不包括因工傷產生的醫療費等其他相關費用；即使員工因工傷被鑒定為最低等級的傷殘（十級），企業應承擔的費用包括：一次性傷殘補助金，數額為7個月的員工本人工資，按2013年4月1日起施行的上海市最低工資標準計算，為11,340元，在勞動合同解除時，企業還需向員工支付一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金，分別為3個月的上全市職工月平均工資，共六個月的上全市職工月平均工資，按照2012年上海全市職工月平均工資4,692元計算，為28,152元，以上同樣也不包括因工傷產生的醫療費等其他相關費用。由此可見，如果初創期企業未為員工繳納社會保險費，員工發生工傷時，企業需要承擔的是

巨額的費用，這可能是企業無法承受的。

綜上，初創期企業為員工繳納社會保險費實際上是“花小錢、辦大事”，企業千萬不能為了節省成本，而遭受巨大損失。

四 對外簽署合同

第五篇：法律風險控制

一、深圳近三年旅行社行業常見風險事件情況簡介

從2007年1月截止到2010年10月31日，據不完全統計深圳市旅游行業的旅行社共計250多家，發生各類案件總數為1755件。（數據來源：市文體旅游局、市消委會、各旅行社、各保險公司、江泰保險經紀公司等）

在1755件案件中，游客人身傷害（以下簡稱人傷）案件1236約占總案件70%；非游客人傷案件占總案件30%。說明人身傷害是旅行社對外經營的主要風險，而且人身傷害的賠償金額遠遠大于財產損失的賠償金額。

將1236件人傷案件可以分為10類，由少及多可以排列為：溺水案件24件，；墜落案件23件，高原反應案件37件，出境失蹤案件27起，動物咬傷案件41件，；猝死案件44起，食物中毒案件52件，自身疾病案件122件，交通事故案件137件，一般意外傷害案件729件（主要指摔傷、撞傷等）。這說明，一般意外傷害事件、交通事故、自身疾病和食物中毒是游客人身傷害的主要原因。

將519件非游客人傷案件分為8類，由少及多可以排列為：旅行社工作人員受傷案件26件，財物被搶案件31件，現金損失案件24件，物品損壞案件26件，財物被盜案件65件，財物丟失案件84件，旅程取消案件69件，旅程延誤案件194件。

以上數據說明旅行社在經營過程中由于旅游鏈條涉及多方面的因素和主體，面臨各種各樣的風險。

二、旅行社風險來源分析

（一）旅行社自身原因。主要表現在：

1.沒有履行安全告知義務引發的人身傷害。例如：旅行社沒有告知游客參加旅游團所需具備的身體條件，導致游客在旅游活動中引發自身疾病或發生高原反應等情況導致游客人身傷害。

2.旅行社工作人員由于疏忽導致游客的財產損失。例如：導游記錯航班，計調出錯機票日期，導致行程延誤；導游看管游客的行李物品丟失等。

（二）旅游輔助者的原因。主要表現在：

1.旅游輔助者沒有履行安全保障義務，導致游客在旅游輔助者的經營場所，如景區、賓館、餐廳、商店和娛樂場所發生意外傷害或者第三人傷害或者財物被盜案件。

2.由于旅游輔助者自身過錯或疏忽導致游客受到傷害。比如旅行社安排的旅游大巴車違反交通法規引發交通事故，造成游客人身傷害。旅游景區對林木疏于管理，導致林木折斷造成游客人身傷害。景點對動物管理不善導致游客人身傷害。

（三）自然原因。主要表現在：

1.由于天氣原因導致旅游行程延誤。旅游行程延誤案件中，有部分案件是由于天氣原因

導致的。

2.由于自然原因導致意外傷害，如洪水、泥石流、大風、地震等原因導致游客人身傷害和財產損失。一般意外案件中有部分案件是由于自然原因導致的。

（四）社會原因。主要表現在：

1.由于政府原因導致一些旅游行程被取消：如菲律賓人質事件，泰國紅杉軍事件等。

2.由于第三人原因導致的交通事故、游客財物被盜竊、被搶劫或者游客被第三人傷害等。這些案件的發生與當地政府的行政管理是有一定關系的。

三、旅行社風險產生的法律原因

（一）旅行社作為經營者，應當依據《消費者權益保護法》的規定承擔經營者的義務。《消費者權益保護法》第七條規定：“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利。消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產安全的要求”，第十八條規定，“經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發生的方法。”上述規定表明，游客在接受旅游服務時享有人身、財產安全的權利，旅行社提供的旅游服務要保證游客人身、財產安全。旅行社對可能危及人身、財產安全的服務，應當向游客作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發生的方法。這些都是旅行社的法定義務。在《消費者權益保護法》中沒有免責內容，即無論何種原因導致消費者人身、財產損害的，經營者都需承擔賠償責任。

（二）旅行社作為合同一方當事人，依據《合同法》規定負有全面履行合同義務的責任。《合同法》明確規定，合同當事人要全面履行合同義務。違反合同規定，要承擔違約責任。安全保證義務屬于全面履行與誠實信用原則產生的旅游合同的附隨義務。如果由于旅游輔助人或者第三人原因，導致旅行社不能履行合同義務，依據《合同法》第121條規定“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決”，旅行社應當先對游客承擔違約責任，然后再追究旅游輔助者或者第三人的法律責任。

（三）旅行社作為旅游服務經營單位，依據《旅行社條例》的規定應當履行真實說明、警示、防止危害發生和采取處置措施的義務。《條例》第三十九條規定“旅行社對可能危及旅游者人身、財產安全的事項，應當向旅游者作出真實的說明和明確的警示，并采取防止危害發生的必要措施。發生危及旅游者人身安全的情形的，旅行社及其委派的導游人員、領隊人員應當采取必要的處置措施并及時報告旅游行政管理部門；在境外發生的，還應當及時報告中華人民共和國駐該國使領館、相關駐外機構、當地警方”。這說明，如果旅行社對可能危及旅游者人身、財產安全的事項，沒有向旅游者作出真實的說明和明確的警示，也沒有采

取防止危害發生的必要措施。這就意味著旅行社已經違反了《旅行社條例》規定，沒有履行法定義務，應當承擔法律責任。旅行社要對整個旅游行程中可能發生的所有的危及游客人身、財產安全的事項進行說明和警示。否則旅行社應承擔法律責任。

（四）旅行社作為旅游活動的組織者并以組織旅游活動獲得經營利潤，是旅游活動的受益人。游客在旅游活動中受到損害，即使旅行社對損害無過錯，旅行社也需對旅游者給予一定的經濟補償。最高人民法院在《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第157條中規定：“當事人對造成損害均無過錯，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的，可以責令對方或者受益人給予一定的經濟補償。”，這表明旅行社作為旅游活動組織者，是旅游活動的受益人，即使對旅游者的損害無過錯，也要承擔經濟補償的法律責任，即一定程度的無過錯責任。

（五）最高法院《關于審理旅游糾紛適用法律若干問題的規定》全面規定了旅行社應承擔的十幾種主要法律責任。（在第五部分詳細解釋）

四、常見旅游風險管控建議

通過分析可以得出，旅行社的風險大部分是來源于旅行社的外部，由于法律原因導致旅行社承受的風險過于集中。為了解決旅行社對外經營的風險過分集中的問題，降低旅行社經營中的法律風險，保證旅游行業的健康發展，我們認為旅行社應從以下幾個方面入手建立旅行社法律風險管控體系：

（一）旅行社的經營者要樹立保險意識，建立完善的保險保障體系，提高抗風險能力。具體建議要建立高中低搭配的旅游保險體系，即A、給每位游客在團費中購買一份較低額度的旅游意外保險。B、推薦每位游客自費購買一份額度較高的旅游意外保險。（一般旅行社要積極辦理保險兼業代理許可證，回傭手續費也是一份收入，可抵回贈送意外險的成本）C、購買額度較高的旅行社責任險。

（二）要提高旅行社的風險管理水平，旅行社最好聘請專業的法律顧問律師對旅行社常見的經營行為進行必要的指導，例如簽訂國家旅游局推薦使用的合同、包團單位簽訂的合同要經過律師審查、合法聘用導游，審慎選擇旅游輔助者，如選擇合法經營并具有相應安全保障能力的住宿、交通、餐飲、游覽、娛樂、購物經營者等，事前預防和避免一些不必要的法律糾紛。

（三）旅行社選擇有保險保障能力的旅游輔助人。在我們處理的交通事故案件中，由于旅游汽車公司的原因導致旅行社承擔先行賠付的法律責任。旅行社在承擔先行賠付責任后，向旅游汽車公司追償時，卻發現旅游汽車公司沒有能力向旅行社賠付。這說明旅行社選擇的旅游汽車公司存在抗風險不足的問題。如果旅游汽車公司的責任保險足額，不僅可以提高汽車公司的抗風險能力，還可以提高理賠效

率，縮減成本。同樣情況也發生在景區、賓館、餐廳、商店和娛樂場所。我們建議旅行社，要求其必須選擇有足夠保險保障能力的旅游輔助人，這樣可以從根本上提升旅游行業的風險管控水平。

（四）旅行社要協助保險公司進行一些賠償數額較大的保險理賠案件的追討工作。旅行社責任風險很大一部分是來源于旅游輔助者或第三人。保險公司進行保險理賠后，要按照法律規定行使代位求償權，通過法律程序向直接責任人追償，以減少保險損失，從而降低旅游行業的風險。旅游社在保險公司訴訟過程中要提供必要的協助，包括出具相關的證明。

五、旅行社對游客的主要法律義務及應對措施

1、旅游前做好告知和警示義務：A、在門店銷售時對老人、孩子、孕婦、有過心腦血管疾病史的人士的身體健康狀況做出書面提醒，對嚴重者要求其出具“本人或家屬保證其身體健康狀況能適應旅游行程安排，對個人健康原因導致的人身傷害和財產損失完全有個人負責與旅行社無關”的聲明。B、對爬山、游泳、劃船、溫泉、漂流、探險、高原地區等存在較高風險的旅游項目在行程表中做出書面針對性安全提醒。C、導游在整個旅游過程中都要強調安全注意事項，在每個具體的景點前都要針對性的強調具體景點的安全注意事項。

2、旅游途中及自由活動期間事發時要盡到提示義務、救助義務。一旦發生人身傷亡或重大財產損失的突發事件，旅行社工作人員要做到A、報警

110、報急救120、保護現場、展開救治、報告地接社、報告組團社、報告旅游局、報使領館、通知家屬、報保險公司。B、地接社負責人到現場或醫院、組團社負責人到現場、必要時保險公司人員到場、配合警方、旅游局等政府相關部門調查處理、墊付相關費用。

3、旅途中及自由活動期間的協助義務、補充賠償義務：A、人身傷害、或財產損失案件有明確侵權的第三人的要盡到協助游客向第三人索賠的義務。如自由活動期間游客被盜、被搶、被打等，協助報警、協助維權、所有費用和責任由侵權人承擔，找不到侵權人的客人承擔。B、旅游輔助者的經營場所即景區內、酒店內、餐廳內發生的第三人侵權導致的人身傷害、財產損失責任承擔有爭議。旅游輔助者要區分情況承擔部分的安全保障義務。C、除旅行社及輔助者之外的第三人造成游客人身損害、財產損失的如果旅行社沒盡到協助義務存在過錯，根據過錯程度應承擔補充賠償責任。比如：游客求助時未到場，未采取合理措施導致損失擴大，未協助報警、就醫導致嚴重后果等。

4、旅途中的安全保障義務、補充賠償義務：在景點景區、旅游車上、酒店、飯店、購物、娛樂場所等旅游進行中發生的與旅游輔助者相關的人身傷亡和財產損失旅行社及旅游輔助者都要承擔安保義務。旅行社處理此類問題最主要的原則是，旅行社與游客及家屬建立統一戰線，引導客人和家屬直接與旅游輔助者展開談判，集中焦點、鎖定目標-旅游輔助者，盡量盡快在事發現場解決賠償問題，簽訂書面賠償協議。把握好游客及家屬想盡快拿到賠償款的心理，景點、景區、地結社等旅游輔助者不愿把事情鬧大、害怕媒體曝光影響信譽形象、還要承擔出事游客家屬食宿、招待費用，愿意早日解決問題，越拖越被動等心理，爭取能圓滿在事發地解決問題，不留后患。否則，一旦回到深圳旅行社將直接面對游客，可能要承擔先行賠償的責任，賠償客人后再去找旅游輔助者追償。

5、旅游意外保險的協助理賠義務。一定要有保險意識，雖然旅游意外險不再強制購買，但建議旅行社給你的客人至少購買一份底額度的旅游意外險，并推薦客人自費購買一份高額度的旅游意外險。國內贈送意外險最好能達到每人30萬保額，推薦客人購買意外險最好高于每人30萬保額。意外保障范圍：A、意外傷害：指遭受外來的、突發的、非本意的、非疾病的客觀事件直接致使身體遭受的傷害。

B、急性病食物中毒 高原反應 等。C、通常不保：身體本身已有的疾病、心腦血管疾病、慢性病、感冒發燒等。D、一般治療時不要用醫保卡。

6、旅行社責任賠償義務。A、旅行社組織的旅游活動中因被保險人疏忽、過失導致客人發生的人身傷亡、財產損失應承擔的賠償責任；因意外事件被保險人應承擔的賠償責任；法院裁決后判決被保險人承擔的賠償責任等，常見的有交通事故、食物中毒、代管的證件行李丟失等。B、一定要買足額的責任保險，建議目前的責任險事故中個人賠償額度為每人80萬，每次事故800萬，全年累計800萬。如果萬一出現群死群傷的重大交通事故、食物中毒事故，車隊、酒店、景區無力承擔賠償責任，或事發后未與客人達成協議，客人只按旅游合同起訴旅行社承擔違約責任的情況下旅行社不至于面臨關門、倒閉的滅頂之災。C、如果出現重大責任事故，一旦旅行社責任保險額度不夠旅行社要自行承擔責任險額度外的賠償責任。

7、旅行社的謹慎選擇義務。A、選擇合法資質的地接社，除實力、信譽外主要注意要求地接社購買足夠額度的旅行社責任保險。B、選擇好當地有實力的車隊，不要圖便宜用無資質的車隊，注意要求車隊購買各種保險齊全，對乘客座位險要求不少于50萬每人，一次事故不少于1000萬的額度。C、對景區、酒店、飯店及其他旅游輔助者的選擇一定要其合法的營業執照、有相關的公眾責任險等。

8、旅行社的先行賠償義務。A、旅游經營輔助者違約如果沒有能在當時處理好糾紛，客人沒有得到賠償，可以回到出團地依據旅游合同要求組團社承擔違約責任，組團社要先行賠償客人的損失。B、旅行社賠償客人損失后可以選擇向保險公司理賠或向旅游輔助者追償。

9、旅行社的連帶賠償義務。A、承包、掛靠者、業務人員、工作人員、分社、營業部等造成游客人身傷害、財產損失的旅行社與上述主體承擔連帶賠償責任或先賠償責任。旅行社承擔責任后可以向上述主體追償。B、某些情況下游客起訴旅游輔助者時，旅行社作為共同被告，法院判決旅行社承擔連帶賠償責任。

10、旅行社的保密義務。未經游客同意泄露、公開其個人信息的要承擔賠禮道歉、賠償損失的責任。