第一篇：勞資糾紛典型案件辦案流程及法律運用詳解

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勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動爭議案件律師的業務范圍???????????????????1

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區????????????????????2

第二：勞動爭議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責任的一般原則???????????????????????5

二、常見勞動爭議案件類型的舉證、質證技巧??????????????5

三、常用證據的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據的效力?????????????????????????6

第四：勞動爭議案件的調解??????????????????????6

一、調解中遵循的原則????????????????????????6

二、調解的技巧???????????????????????????7

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勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢

一、勞動爭議案件律師的業務范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動人事制度有助于減少勞動爭議案件的發生，提高員工工作效率，幫助企業提升發展速度。

1、業務內容：

（1）用人單位勞動合同的起草、修改和審查；

（2）用人單位規章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動紀律手冊》和《企業安全生產有關規定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時提供相關勞動人事最新法律法規、規章及勞動人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓勞動人事管理人員相關勞動法律知識；

（5）為用人單位的專利權、商標權、著作權、商業秘密和專有經營權的保護提供法律建議，并協助顧問單位制定保密制度、保密協議和競業禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動合同訂立、履行情況，幫助企業規范其用工行為，使企業避免因解除勞動合同程序不合法或解除勞動合同條件不合法引起的風險；

（7）指導用人單位運用規章制度進行科學管理及收集證據技巧，使其避免因處理違紀員工而發生勞動爭議應當承擔的舉證風險。

案例分析： 本律師曾經辦過一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經濟補償金、續辦社會保險的勞動爭議案件。該員工與用人單位之間是事實勞動關系(在審判實踐中，因事實勞動關系而發生的爭議案件，雙方的權利、義務按有效勞動關系處理)，沒有書面合同。該員工從1998年9月起主動不上班，用人單位認為其是自動離職，雙方勞動關系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補償金等，于是，用人單位立即向其送達終止勞動關系的書面通知。該員工沒有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書面辭職書，又于1999年12月16日提出勞動仲裁申請。

一審、二審法院均認為用人單位終止勞動關系的通知并未送達員工，亦未與其辦理有關終止勞動關系的手續，雙方的勞動關系應于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動仲裁超過法定60天的訴訟時效而勝訴，但一、二審法院關于書面通知的觀點給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規范用人單位證據技巧方面需要注意的體現。

（8）協助用人單位預防和處理工資、工傷、辭退、社保費和補償金等引起的勞動爭議；（9）根據用人單位的需要，列席重大會議，現場提供法律咨詢；（10）勞動仲裁與訴訟法律服務；

2、服務方式：

（1）由律師按顧問合同約定為用人單位提供法律服務；

（2）定期與用人單位負責人會晤，為顧問單位的經營、管理活動提供法律意見和方案；

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（3）每月與顧問單位電話聯系，全面了解顧問單位現狀，以便有針對性地提供法律服務；

（4）顧問單位可隨時與律師聯系，咨詢法律方面的問題；

（5）顧問律師可通過面談、電話、傳真、電子郵件等方式開展工作；

（6）如顧問單位有特別要求，雙方可協商確定。

（二）勞動者方面

1、為勞動者量身定做勞動合同文本；

2、為勞動者就勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動者提前解除或者期滿終止勞動合；

4、代理勞動者進行勞動仲裁或勞動訴訟；

5、代理勞動者進行行政復議或行政訴訟；

6、代理勞動者申請支付令；

7、為勞動者提供有關勞動法律關系的其他服務。

（三）委托手續的辦理

《企業勞動爭議處理條例》（國務院第117號令）規定，勞動爭議當事人，無論是企業一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動。當事人委托他人參加仲裁活動，應當向仲裁委員會提交有委托人簽字或蓋章的委托書，委托書應當明確委托事項和權限。

在仲裁委員會辦事機構，備有專門“授權委托書”式樣，供委托代理時填用。委托人是單位的，應寫明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個人的，應由委托人簽名或蓋章。受委托人也應簽名或蓋章，然后遞交勞動爭議仲裁委員會。

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區

面對用人單位或者勞動者的法律咨詢，律師需要做的關鍵是把握住他們反映問題的實質，并迅速聯系相關法律法規，抓住問題的核心一語中。（此處請姚老師結合自己接案子的實際做很好的發揮）

第二：勞動爭議案件處理的程序

由于我國仲裁委員會仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對于具體的辦理勞動爭議案件的過程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時候會提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動爭議的受案范圍

（1）因事實勞動關系的爭議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發生的爭議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發生的爭議；

（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發生的爭議；（5）因違反用人單位規章制度扣發工資引起的爭議（6）因工傷發生的爭議等等

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（1）申請人與被訴人存在勞動關系的證明材料；

（與勞動者第（6）項要求相同）（2）《營業執照》副本；（3）《法定代表人身份證明書》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權委托書》（注明委托事項），受委托代理人的身份證復印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會接到仲裁申請后，應當在5日內作出是否受理的決定。受理后，應當自立案之日起7日內組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對于事實清楚，案情簡單，使用法律法規明確的案件，可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨任仲裁；集體勞動案件的仲裁庭由3名以上單數的仲裁員組成。

2、根據仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請回避；

3、申請證據保全，申請先予執行；

4、庭審前調解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動爭議案件應當先行調解。經調解達成協議的，制作仲裁調解書。調解書自送達之日起具有法律效力。調解書不適用留置送達，當事人拒絕接收調解書的，即應當認定為反悔。

（三）結案

《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。”

1、制作仲裁調解書

仲裁庭經調解達成協議的，制作仲裁調解書，仲裁調解書具有法律效力，自送達之日起對當事人具有法律約束力。

2、領取仲裁裁決書

仲裁庭當庭裁決的，應當在7內發送裁決書。定期另庭裁決的，當庭發給裁決書。注意保持與仲裁員的緊密聯系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動爭議，除《勞動爭議調解仲裁法》另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：

（1）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；

（2）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。

勞動者對一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請再次仲裁，但在具備法定情形時，用人單位可以向人民法院申請撤銷。

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4、調崗調薪、企業過錯辭職及跳槽、事實勞動關系等等需要注意的證據保存、舉證技巧。

三、常用證據的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責

如面試記錄需要應聘者確認、勞動合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設計等

2、員工手冊、規章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：員工手冊是企業“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓服務期協議、競業限制協議

這是向離職員工追償違約金的一個重要證據

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請、離職交接 退工單應如何正確填寫？ 解除合同通知書如何正確填寫？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據 辭職申請的格式化 離職如何進行有效交接？

四、特殊證據的效力

1、電子文檔：郵件、公司內部局域網 什么情形必須采用紙質書面化形式？

2、手機短信

手機短信有法律上的證據效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據上的瑕疵？

第四：勞動爭議案件的調解

一、調解中遵循的原則

（一）當事人自愿原則

律師應當充分爭取雙方當事人的意見，充當中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來實惠。但前提是當事人自愿，如果對方是在違背真實意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

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這是對律師居間調解的程序以及結果提出的要求。因為如果調解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會制作調解書，若因為一時的疏忽或者其他原因導致調解未能成行，則功虧一簣。

二、調解的技巧

（一）增強調解工作的親和力 在調解過程中，當事人內心的接受能力十分重要，對于居間人的信任感是調解協議最終得以形成并順利執行的前提。因此，律師要注意調解的語氣、用語、動作，耐心傾聽其陳述，在傾聽中注意保持對視，并用適時的點頭等細節動作促進雙方的良性互動。

（二）把握最佳的調解時機

對于對方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調解工作前置，及時安撫對方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調解方法

根據個案的不同特點和背景，有的放矢地綜合使用多種調解技巧。如有的只是想要多些補償金，應更多采用利益明示的方法，耐心向當事人分析利弊，輔以真實案例，講明調解的好處，指出依法律規定，被告有要求減少違約金的權利；有的可能只是在爭一口氣，則可以向對方耐心講明爭氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續還需要用人單位協助，調節可以緩和氣氛，保證手續的順利完成。

（四）注意人的性格的區分調解

調解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對不同性格的人的調解技巧：

1、對重感情講義氣而直爽的人，要運用情感感染法。在調解勞動糾紛過程中，遇到這一類當事人時，不要急于點題，這類人往往愛面子，先用一些觸動情感的語言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學習、生意等等，也可以用動情的語句提一些家常，對口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉入正題，由遠而近，進行調解。

2、對剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運用以柔克剛法。遇到這一類當事人時，要熱情主動。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當事人的心態，以誠相待，輕言細語地利用朋友式的語言談一些讓當事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風細雨、耐心開導”。

3、對樂于聽奉承話，愛戴高帽子的人，要運用先守后攻法。遇到這一類人，要多說一些好聽的語言，先表揚他（她）的長處，使他（她）產生自豪感，然后趁機指出在該勞動爭議中他的錯誤之處，讓其認真進行思考。

4、對惰性很強，遇事優柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩定，對問題把握不準，在調解時，律師運用的語言要有針對性和原則性，攻勢要猛，讓他們招架不住。

第二篇：房地產糾紛典型案件辦案流程及法律運用詳解

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房地產糾紛

典型案件辦案流程與法律運用詳解

講課人：王建彪

律師

主辦方：北京萬國學校

房地產領域的一些常見法律問題（入門版）

房地產法律問題在很大程度上是一個合同問題，是受國家法律調控較多的合同問題。

土地使用權出讓合同、土地使用權轉讓合同、合作開發房地產合同、房屋拆遷補償安置合同、建設工程合同、項目轉讓合同、商品房買賣合同、商品房預售合同、房地產按揭合同、房地產抵押合同、房地產租賃合同、房地產中介服務合同、物業管理合同

房地產法律領域的主要房產糾紛 主要法律依據：《合同法》、《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

法律很多但都是相通的

法律很多，但常用的法律就那么多

房產的分類

我國存在著多種性質的房屋，主要可分為商品房和非商品房。一般房產：商品房

特殊房產的交易，主要的問題是合同的效力問題或者說交易本身是否受法律保護的問題

特殊房產的交易，非商品房 經濟適用住房

建設用地以行政劃撥方式供應。

經濟適用住房只能自住，不得出租或出借以及從事居住以外的任何活動。購買經濟

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010-51622736 適用住房不滿5年的，不得上市交易；對于因各種原因確需轉讓經濟適用住房的，可向購買人戶口所在區縣住房保障管理部門申請回購，回購價格按照原價格并考慮折舊和物價水平等因素確定。

購買經濟適用住房滿5年的，出售時應當按照屆時同地段普通商品住房和經濟適用住房差價的一定比例交納土地收益等價款，并由政府優先回購；購房人也可以在補繳政府應得收益后取得完全產權。

已經購買了經濟適用住房的家庭又購買其他住房的，原經濟適用住房由政府回購。

集資房

北京規定集資房產權按經適房管理，超標面積的部分，按市場評估價繳納集資款。

經濟適用住房

建設用地以行政劃撥方式供應。

經濟適用住房只能自住，九 天 考資不得出租或出借以及從事居住以外的任何活動。購買經濟適用住房不滿5年的，不得上市交易；對于因各種原因確需轉讓經濟適用住房的，可向購買人戶口所在區縣住房保障管理部門申請回購，回購價格按照原價格并考慮折舊和物價水平等因素確定。

購買經濟適用住房滿5年的，出售時應當按照屆時同地段普通商品住房和經濟適用住房差價的一定比例交納土地收益等價款，并由政府優先回購；購房人也可以在補繳政府應得收益后取得完全產權。

已經購買了經濟適用住房的家庭又購買其他住房的，原經濟適用住房由政府回購。

農村私有房屋買賣糾紛合同

北京市高級人民法院關于印發農村私有房屋買賣糾紛合同效力認定及處理原則研討

論會議紀要的通知

此類合同的效力以認定無效為原則，以認定有效為例外，如買賣雙方都是同一集體經濟組織的成員，經過了宅基地審批手續的，可以認定合同有效。

房改房

建設部出臺了《已購公有住房和經濟適用住房上市出售管理暫行辦法》，對房改房的首次上市出售規定了許多限制條件。比如：已取得房產證的房改房才允許買賣；個人擁有部分產權的住房（指標準價房），還應當提供原產權單位在同等條件下保留或者放棄優先購買權的書面意見；如果有共有權人時應當征得共有人的同意；在出賣時應當補交國有土地使用權出讓金或土地收益，以及交納其他稅費等。

房改房即為已購公有住房，房改房的土地使用權是無償劃撥得到的，沒有像商品房那樣交納土地使用費。

職工購買公有住房居住或經營一定期限后（５年），允許其出售，但原出售單位有優

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010-51622736 先購買權在補交土地使用權出讓金或所含土地收益和按規定繳拉有關稅費后，收入歸個人所有。

軍產房

購買這種軍產房的是不能受到法律保護的，拆遷不能得到相應的補償，不能合法繼承給子女。

公房承租：直管公房

自管公房

承租人的變更：所有繼承人協商一致 承租的拆遷

公有居住房屋拆遷補償款，給承租人。

商品房買賣合同中的效力問題

無證預售（無預售許可證）

共有房地產未經其他共有人書面同意的，不得轉讓。

未經共有人同意出賣共有房屋糾紛的處理

一般情況下共同共有的房屋的出賣需要經過全體共有人的一致同意才可以進行，部分共有人擅自處分共有房屋的，一般應當認定無效。但如果第三人善意、有償地取得該房屋的所有權的，則應當維護第三人的合法權益。由此給其他共有人造成損失的，由擅自處分共有房屋的人予以賠償。

《物權法》第106條規定，“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；(二)以合理的價格轉讓；(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。”這一規定正式確立了善意取得制度，判斷第三人取得財產時是否出于善意有兩個標準，即：主觀上，第三人并不知道轉讓方無權處分財產；客觀上，第三人是基于等價有償原則取得財產。

以尚未辦理房產證為由主張合同無效者，當房產證辦理下來之后，房產證寫的是原房主的名時，此時效力待定的合同就轉化為有效的合同。

簽訂合同時夫妻一方未到場簽名的合同是否無效呢？如果房產證上明確寫明了夫妻兩個人的名字，則一方單獨對外所簽訂的合同是效力待定的合同，除非有另一方的授權委托書。

而當房產證上只有一個人的名字時，此時夫妻一方對外所簽買賣合同為有效合同，除非另一方能證明自己的配偶和買方有惡意串通損害自己的行為。

不能上市交易的二手房為：

未依法取得房屋所有權證的房屋；只取得使用權的房屋，如房屋管理局直管公房；鑒定為危房的房屋；以標準價購買，尚未按成本價補足剩余價款，向全產權過渡的房屋；在農村集體土地上興建的房屋；已經被列入拆遷公告范圍的房屋；所有

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010-51622736 權共有的房屋，其他共有人不同意出售的房屋；所有權有糾紛的房屋；已經抵押，并且未經抵押人書面同意的房屋；依法被查封、扣押或者依法以其他形式限制權屬轉移的房屋；房屋已出租他人，出賣人未按規定通知承租人，侵害承租人優先購買權等權益的；法律、行政法規規定禁止轉讓的其他情形。

商品房預售

一、預售條件及許可證

商品房預售的法定條件如下：

（l）已交付全部土地使用權出讓金，并取得土地使用權證書，土地使用權未經抵押；

（2）持有建設工程規劃許可證和施工許可證；

（3）按提供預售的商品房計算，開發商投入開發建設的資金應達到工程建設總投資的25％以上，并已經確立施工進度和竣工交付時間；

（4）同金融機構已經簽訂預售款監管協議；

（5）開發企業向城市、縣人民政府房產管理部門辦理預售登記，取得《商品房預售許可證》。

案例

當年開發商無證預售公寓

如今稱合同無效要收房子

住七年被判騰房業主不服 出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效。

商品房雖無預售許可證，但有土地使用證、建筑工程規劃許可證、建筑工程竣工驗收資料，業主又請求繼續履行合同，為維護交易安全與社會穩定，應認定商品房買賣有效。

二、認購書

案例類型一：解除認購書，退還定金，退房 原則：

案例類型二：認購書具備合同主要條款時應視為合同

非正式合同不得成為開發商不承擔無預售許可證等違法行為法律責任的借口，此時視為正式合同已經簽訂

正式商品房買賣合同的簽訂后交房前的退房

除不能貸款，履行不能外，一般很難退房

房屋交付階段的退房 合同的解除（商品房退房）

約定解除： 法定解除：（核心關鍵詞：目的落空）理由

1、不可抗力

因不可抗力致使不能實現購房合同目的的，買房人有權解除合同。

理由

2、賣方明示違約

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010-51622736 在履行期限屆滿前，房屋賣方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務的，即賣方明確表示將不交付房屋的，買房人有權解除合同。

理由

3、先賣后抵押的

商品房買賣合同訂立后，九天

考資賣方未告知買方又將該房屋抵押給第三人導致買方購房合同目的不能實現的，買房人有權解除合同。

理由

4、一房二賣的

商品房買賣合同訂立后，賣方又將該房屋出賣給第三人導致買方購房合同目的不能實現的，買房人有權解除合同。

理由

5、隱瞞無證售房事實的

賣房人故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假的預售許可證明的，買房人有權解除合同。

理由

6、隱瞞房屋抵押的事實

賣方故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實的，買房人有權解除合同。

理由

7、隱瞞房屋已出賣或為拆遷安置房屋的事實

賣方故意隱瞞所售房屋已出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實的，買房人有權解除合同。

理由

8、房屋主體結構不合格

因房屋主體質量不合格不能交付使用或者交付使用后，房屋主體質量經檢驗確屬不合格，買房人有權解除合同。

理由

9、房屋存在嚴重質量問題

因房屋質量問題嚴重影響正常居住的，買房人有權解除合同。

理由

10、面積誤差比超過3% 賣方交付使用的房屋套內建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同漢有約定處理方式或約定的處理方式不明確的，若面積誤差比絕對值超出3%的，買受人有權解除合同，請求返還購房款及利息。

理由

11、過分遲延交付房屋的

賣方遲延交付房屋，經催告后在三個月的合理期限內仍未履行的，買房人有權解除合同。

理由

12、過分遲延產權過戶

商品房買賣合同約定或者《城市房地產開發經營管理條例》第三十三條規定的辦理房屋所有權登記的期限（商品房買賣合同的標的物為尚未建成房屋的，自房屋交付之日起90日；商品房買賣合同的標的物為已竣工房屋的，自合同訂立之日起90日）屆滿后超過一年，由于賣方的原因，導致買房人無法辦理房屋所有權登記的，買房人有權解除合同。

個別情況下，如在上述理由3至理由7五種情況下，買房人還可以請求法院判令賣方承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。

13、目的落空：

例：房屋價值無法實現

14、其他違約的情形：

房屋本身沒有問題，但附屬的對房屋價值有重大影響的條款上違約

購買商品房可以要求雙倍賠償的幾種法定理由

《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定，出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導致合同無效或者被

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010-51622736 撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：

（一）故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明；

（二）故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實；

（三）故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。

第八條規定，具有下列情形之一，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法取得房屋的買受人也可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：

（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；

（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。

收房后，房屋使用中的糾紛（售后）房屋質量問題

房屋使用中的質量問題

房屋漏水、反水的維權，例：王澤案件，王維勤案件、蘇女士案件 房屋重新裝修損失，房地產公司與物業公司應承擔連帶責任 逾期維修的違約責任

免交物業費、供暖費的權利或物業費、供暖費的損失 配合維修的義務 房屋停用的損失

物業問題

郭女士居民踩上膠水摔傷致殘 物業未盡清理責任賠十萬

物業管理公司，在發現有存在危及小區業主人身安全的不安全因素時，應采取妥善措施，防范、阻止危險的發生，保障小區業主人身、財產安全；施工公司在其工作人員打翻膠水后，未及時進行清洗、確保安全，直接導致郭女士等多人因腳踩膠水而滑倒，郭女士在上班途中經由該道路行走并無不當；而導致她滑倒的膠水為無色透明狀，郭女士在行走過程中亦無法充分注意，故郭女士本人沒有過錯，不應承擔責任。

附屬設施問題

花園、湖泊、雕塑等景觀 幼兒園等

承諾已無法履行 補償居民經濟損失 承諾仍可履行

履行及遲延履行的違約金

買主與賣房人越過中介交易 中介索賠違約金被駁

最高人民法院

關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

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010-51622736 已于２００３年３月２４日由最高人民法院審判委員會第１２６７次會議通過。現予公布，自２００３年６月１日起施行。

二○○三年四月二十八日

為正確、及時審理商品房買賣合同糾紛案件，根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國擔保法》等相關法律，結合民事審判實踐，制定本解釋。

第一條 本解釋所稱的商品房買賣合同，是指房地產開發企業（以下統稱為出賣人）將尚未建成或者已竣工的房屋向社會銷售并轉移房屋所有權于買受人，買受人支付價款的合同。

第二條 出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。

第三條 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發規劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。

第四條 出賣人通過認購、訂購、預訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔保的，如果因當事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應當按照法律關于定金的規定處理；因不可歸責于當事人雙方的事由，導致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應當將定金返還買受人。

第五條 商品房的認購、訂購、預訂等協議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規定的商品房買賣合同的主要內容，并且出賣人已經按照約定收受購房款的，該協議應當認定為商品房買賣合同。

第六條 當事人以商品房預售合同未按照法律、行政法規規定辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

當事人約定以辦理登記備案手續為商品房預售合同生效條件的，從其約定，但當事人一方已經履行主要義務，對方接受的除外。

第七條 拆遷人與被拆遷人按照所有權調換形式訂立拆遷補償安置協議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優先取得補償安置房屋的，應予支持。

被拆遷人請求解除拆遷補償安置協議的，按照本解釋第八條的規定處理。

第八條 具有下列情形之一，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：

（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；

（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。

第九條 出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：

（一）故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明；

（二）故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實；

（三）故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。第十條 買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導致其無法取得房屋為由，請求確認出賣人與第三人訂立的商品房買賣

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010-51622736 合同無效的，應予支持。

第十一條 對房屋的轉移占有，視為房屋的交付使用，但當事人另有約定的除外。房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

第十二條 因房屋主體結構質量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結構質量經核驗確屬不合格，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。

第十三條 因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。

交付使用的房屋存在質量問題，在保修期內，出賣人應當承擔修復責任；出賣人拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的，買受人可以自行或者委托他人修復。修復費用及修復期間造成的其他損失由出賣人承擔。

第十四條 出賣人交付使用的房屋套內建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同有約定的，按照約定處理；合同沒有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：

（一）面積誤差比絕對值在３％以內（含３％），按照合同約定的價格據實結算，買受人請求解除合同的，不予支持；

（二）面積誤差比絕對值超出３％，買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應予支持。買受人同意繼續履行合同，房屋實際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在３％以內（含３％）部分的房價款由買受人按照約定的價格補足，面積誤差比超出３％部分的房價款由出賣人承擔，所有權歸買受人；房屋實際面積小于合同約定面積的，面積誤差比在３％以內（含３％）部分的房價款及利息由出賣人返還買受人，面積誤差比超過３％部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。

第十五條 根據《合同法》第九十四條的規定，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經催告后在三個月的合理期限內仍未履行，當事人一方請求解除合同的，應予支持，但當事人另有約定的除外。

法律沒有規定或者當事人沒有約定，九 天 考資經對方當事人催告后，解除權行使的合理期限為三個月。對方當事人沒有催告的，解除權應當在解除權發生之日起一年內行使；逾期不行使的，解除權消滅。

第十六條 當事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應當以違約金超過造成的損失３０％為標準適當減少；當事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的，應當以違約造成的損失確定違約金數額。

第十七條 商品房買賣合同沒有約定違約金數額或者損失賠償額計算方法，違約金數額或者損失賠償額可以參照以下標準確定：

逾期付款的，按照未付購房款總額，參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算。

逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期間有關主管部門公布或者有資格的房地產評估機構評定的同地段同類房屋租金標準確定。

第十八條 由于出賣人的原因，買受人在下列期限屆滿未能取得房屋權屬證書的，除當事人有特殊約定外，出賣人應當承擔違約責任：

（一）商品房買賣合同約定的辦理房屋所有權登記的期限；

（二）商品房買賣合同的標的物為尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起９０日；

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（三）商品房買賣合同的標的物為已竣工房屋的，自合同訂立之日起９０日。合同沒有約定違約金或者損失數額難以確定的，可以按照已付購房款總額，參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算。

第十九條 商品房買賣合同約定或者《城市房地產開發經營管理條例》第三十三條規定的辦理房屋所有權登記的期限屆滿后超過一年，由于出賣人的原因，導致買受人無法辦理房屋所有權登記，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。

第二十條 出賣人與包銷人訂立商品房包銷合同，約定出賣人將其開發建設的房屋交由包銷人以出賣人的名義銷售的，包銷期滿未銷售的房屋，由包銷人按照合同約定的包銷價格購買，但當事人另有約定的除外。

第二十一條 出賣人自行銷售已經約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請求出賣人賠償損失的，應予支持，但當事人另有約定的除外。

第二十二條 對于買受人因商品房買賣合同與出賣人發生的糾紛，人民法院應當通知包銷人參加訴訟；出賣人、包銷人和買受人對各自的權利義務有明確約定的，按照約定的內容確定各方的訴訟地位。

第二十三條 商品房買賣合同約定，買受人以擔保貸款方式付款、因當事人一方原因未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續履行的，對方當事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責于當事人雙方的事由未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續履行的，當事人可以請求解除合同，出賣人應當將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。

第二十四條 因商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除，致使商品房擔保貸款合同的目的無法實現，當事人請求解除商品房擔保貸款合同的，應予支持。

第二十五條 以擔保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當事人一方請求確認商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔保權人作為有獨立請求權第三人提出訴訟請求，應當與商品房擔保貸款合同糾紛合并審理；未提出訴訟請求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔保權人就商品房擔保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。

商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除后，商品房擔保貸款合同也被解除的、出賣人應當將收受的購房貸款和購房款的本金及利息分別返還擔保權人和買受人。

第二十六條 買受人未按照商品房擔保貸款合同的約定償還貸款，亦未與擔保權人辦理商品房抵押登記手續，擔保權人起訴買受人，請求處分商品房買賣合同項下買受人合同權利的，應當通知出賣人參加訴訟；擔保權人同時起訴出賣人時，如果出賣人為商品房擔保貸款合同提供保證的，應當列為共同被告。

第二十七條 買受人未按照商品房擔保貸款合同的約定償還貸款，但是已經取得房屋權屬證書并與擔保權人辦理了商品房抵押登記手續，抵押權人請求買受人償還貸款或者就抵押的房屋優先受償的，不應當追加出賣人為當事人，但出賣人提供保證的除外。

第二十八條 本解釋自２００３年６月１日起施行。

《中華人民共和國城市房地產管理法》施行后訂立的商品房買賣合同發生的糾紛案件，本解釋公布施行后尚在一審、二審階段的，適用本解釋。

《中華人民共和國城市房地產管理法》施行后訂立的商品房買賣合同發生的糾紛案件，在本解釋公布施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

《中華人民共和國城市房地產管理法》施行前發生的商品房買賣行為，適用當

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010-51622736 時的法律、法規和《最高人民法院〈關于審理房地產管理法施行前房地產開發經營案件若干問題的解答〉》。

商品房買賣合同示范文本

商品房買賣合同（合同編號：）

合同雙方當事人：

第一條 項目建設依據

出賣人以＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿方式取得位于＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿、編號為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿的地塊的土地使用權。【土地使用權出讓合同號】【土地使用權劃撥批準文件號】【劃撥土地使用權轉讓批準文件號】為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

該地塊土地面積為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，規劃用途為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，土地使用年限自＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日至＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日。

出賣人經批準，在上述地塊上建設商品房，【現定名】【暫定名】＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。建設工程規劃許可證號為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，施工許可證號為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。第二條 商品房銷售依據

買受人購買的商品房為【現房】【預售商品房】。預售商品房批準機關為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，商品房預售許可證號為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

第三條 買受人所購商品房的基本情況

第四條 計價方式與價款

第五條 面積確認及面積差異處理

商品房交付后，產權登記面積與合同約定面積發生差異，雙方同意按第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿種方式進行處理：

1．雙方自行約定：

（1）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 2．雙方同意按以下原則處理：

（1）面積誤差比絕對值在3％以內（含3％）的，據實結算房價款；

（2）面積誤差比絕對值超出3％時，買受人有權退房。

買受人退房的，出賣人在買受人提出退房之日起30天內將買受人已付款退還給買受人，并按＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿利率付給利息。

買受人不退房的，產權登記面積大于合同約定面積時，面積誤差比在3％以內（含3％）部分的房價款由買受人補足；超出3％部分的房價款由出賣人承擔，產權歸買受人。

產權登記面積小于合同登記面積時，面積誤差比絕對值在3％以內（含3％）部分的房價款由出賣人返還買受人；絕對值超出3％部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。

第六條 付款方式及期限

第七條 買受人逾期付款的違約責任

第八條 交付期限

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出賣人應當在＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日前，依照國家和地方人民政府的有關規定，將具備下列第＿＿＿＿＿種條件，并符合本合同約定的商品房交付買受人使用：

1．該商品房經驗收合格。

2．該商品房經綜合驗收合格。

3．該商品房經分期綜合驗收合格。

4．該商品房取得商品住宅交付使用批準文件。

5．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

但如遇下列特殊原因，除雙方協商同意解除合同或變更合同外，出賣人可據實予以延期：

1．遭遇不可抗力，且出賣人在發生之日起＿＿＿＿＿日內告知買受人的；

第九條 出賣人逾期交房的違約責任

除本合同第八條規定的特殊情況外，出賣人如未按本合同規定的期限將該商品房交付買受人使用，按下列第＿＿＿＿＿＿種方式處理：

1．按逾期時間，分別處理（不作累加）

（1）逾期不超過＿＿＿＿＿日，自本合同第八條規定的最后交付期限的第二天起至實際交付之日止，出賣人按日向買受人支付已交付房價款萬分之＿＿＿＿＿的違約金，合同繼續履行；

（2）逾期超過＿＿＿＿＿日后，買受人有權解除合同。買受人解除合同的，出賣人應當自買受人解除合同通知到達之日起＿＿＿＿天內退還全部已付款，并按買受人累計已付款的＿＿＿＿＿％向買受人支付違約金。買受人要求繼續履行合同的，合同繼續履行，自本合同第八條規定的最后交付期限的第二天起至實際交付之日止，出賣人按日向買受人支付已交付房價款萬分之＿＿＿＿＿＿（該比率應不小于第（1）項中的比率）的違約金。

第十條 規劃、設計變更的約定

經規劃部門批準的規劃變更、設計單位同意的設計變更導致下列影響到買受人所購商品房質量或使用功能的，出賣人應當在有關部門批準同意之日起10日內，書面通知買受人：

（1）該商品房結構形式、戶型、空間尺寸、朝向；

買受人有權在通知到達之日起15日內做出是否退房的書面答復。買受人在通知到達之日起15日內未作書面答復的，視同接受變更。出賣人未在規定時限內通知買受人的，買受人有權退房。

買受人退房的，出賣人須在買受人提出退房要求之日起＿＿＿＿＿天內將買受人已付款退還給買受人，并按＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿利率付給利息。買受人不退房的，應當與出賣人另行簽訂補充協議。＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

第十一條 交接

商品房達到交付使用條件后，出賣人應當書面通知買受人辦理交付手續。雙方進行驗收交接時，出賣人應當出示本合同第八條規定的證明文件，并簽署房屋交接單。所購商品房為住宅的，出賣人還需提供《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》。出賣人不出示證明文件或出示證明文件不齊全，買受人有權拒絕交接，由此產生的延期交房責任由出賣人承擔。

由于買受人原因，未能按期交付的，雙方同意按以下方式處理：＿＿＿＿＿

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第十二條 出賣人保證銷售的商品房沒有產權糾紛和債權債務糾紛因出賣人原因，造成該商品房不能辦理產權登記或發生債權債務糾紛的，由出賣人承擔全部責任。

第十三條 出賣人關于裝飾、設備標準承諾的違約責任

出賣人交付使用的商品房的裝飾、設備標準應符合雙方約定（附件三）的標準。達不到約定標準的，九天 考 資買受人有權要求出賣人按照下述第＿＿＿＿＿＿種方式處理：

1．出賣人賠償雙倍的裝飾、設備差價。

第十四條 出賣人關于基礎設施、公共配套建筑正常運行的承諾

出賣人承諾與該商品房正常使用直接關聯的下列基礎設施、公共配套建筑按以下日期達到使用條件：

1．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

如果在規定日期內未達到使用條件，雙方同意按以下方式處理：

1．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

第十五條 關于產權登記的約定

出賣人應當在商品房交付使用后＿＿＿＿＿＿日內，將辦理權屬登記需由出賣人提供的資料報產權登記機關備案。如因出賣人的責任，買受人不能在規定期限內取得房地產權屬證書的，雙方同意按下列第＿＿＿＿＿＿項處理：

1．買受人退房，出賣人在買受人提出退房要求之日起＿＿＿＿＿＿日內將買受人已付房價款退還給買受人，并按已付房價款的＿＿＿＿＿＿％賠償買受人損失。

2．買受人不退房，出賣人按已付房價款的＿＿＿＿＿＿％向買受人支付違約金。

第十六條保修責任

買受人購買的商品房為商品住宅的，《住宅質量保證書》作為本合同的附件。出賣人自商品住宅交付使用之日起，按照《住宅質量保證書》承諾的內容承擔相應的保修責任。

買受人購買的商品房為非商品住宅的，雙方應當以合同附件的形式詳細約定保修范圍、保修期限和保修責任等內容。

在商品房保修范圍和保修期限內發生質量問題，出賣人應當履行保修義務。因不可抗力或者非出賣人原因造成的損壞，出賣人不承擔責任，但可協助維修，維修費用由購買人承擔。

第十九條 本合同在履行過程中發生的爭議，由雙方當事人協商解決；協商不成的，按下述第＿＿＿＿＿＿種方式解決：1．提交＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿仲裁委員會仲裁。

2．依法向人民法院起訴。

二手房買賣中的問題（典型的合同糾紛）一般二手房買賣的交易步驟 簽合同、交定金 交首付并解押

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010-51622736 過戶、買房取得余款

第三篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運用詳解

勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動爭議案件律師的業務范圍???????????????????1

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區????????????????????2

第二：勞動爭議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責任的一般原則???????????????????????5

二、常見勞動爭議案件類型的舉證、質證技巧??????????????5

三、常用證據的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據的效力?????????????????????????6

第四：勞動爭議案件的調解??????????????????????6

一、調解中遵循的原則????????????????????????6

二、調解的技巧???????????????????????????7

勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢

一、勞動爭議案件律師的業務范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動人事制度有助于減少勞動爭議案件的發生，提高員工工作效率，幫助企業提升發展速度。

1、業務內容：

（1）用人單位勞動合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動紀律手冊》和《企業安全生產有關規定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時提供相關勞動人事最新法律法規、規章及勞動人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓勞動人事管理人員相關勞動法律知識；

（5）為用人單位的專利權、商標權、著作權、商業秘密和專有經營權的保護提供法律建議，并協助顧問單位制定保密制度、保密協議和競業禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動合同訂立、履行情況，幫助企業規范其用工行為，使企業避免因解除勞動合同程序不合法或解除勞動合同條件不合法引起的風險；

（7）指導用人單位運用規章制度進行科學管理及收集證據技巧，使其避免因處理違紀員工而發生勞動爭議應當承擔的舉證風險。

案例分析：

本律師曾經辦過一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經濟補償金、續辦社會保險的勞動爭議案件。該員工與用人單位之間是事實勞動關系(在審判實踐中，因事實勞動關系而發生的爭議案件，雙方的權利、義務按有效勞動關系處理)，沒有書面合同。該員工從1998年9月起主動不上班，用人單位認為其是自動離職，雙方勞動關系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補償金等，于是，用人單位立即向其送達終止勞動關系的書面通知。該員工沒有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書面辭職書，又于1999年12月16日提出勞動仲裁申請。一審、二審法院均認為用人單位終止勞動關系的通知并未送達員工，亦未與其辦理有關終止勞動關系的手續，雙方的勞動關系應于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動仲裁超過法定60天的訴訟時效而勝訴，但一、二審法院關于書面通知的觀點給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規范用人單位證據技巧方面需要注意的體現。

（8）協助用人單位預防和處理工資、工傷、辭退、社保費和補償金等引起的勞動爭議；（9）根據用人單位的需要，列席重大會議，現場提供法律咨詢；（10）勞動仲裁與訴訟法律服務；

2、服務方式：

（1）由律師按顧問合同約定為用人單位提供法律服務；

（2）定期與用人單位負責人會晤，為顧問單位的經營、管理活動提供法律意見和方案；

（3）每月與顧問單位電話聯系，全面了解顧問單位現狀，以便有針對性地提供法律服務；

（4）顧問單位可隨時與律師聯系，咨詢法律方面的問題；

（5）顧問律師可通過面談、電話、傳真、電子郵件等方式開展工作；

（6）如顧問單位有特別要求，雙方可協商確定。

（二）勞動者方面

1、為勞動者量身定做勞動合同文本；

2、為勞動者就勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動者提前解除或者期滿終止勞動合；

4、代理勞動者進行勞動仲裁或勞動訴訟；

5、代理勞動者進行行政復議或行政訴訟；

6、代理勞動者申請支付令；

7、為勞動者提供有關勞動法律關系的其他服務。

（三）委托手續的辦理

《企業勞動爭議處理條例》（國務院第117號令）規定，勞動爭議當事人，無論是企業一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動。當事人委托他人參加仲裁活動，應當向仲裁委員會提交有委托人簽字或蓋章的委托書，委托書應當明確委托事項和權限。

在仲裁委員會辦事機構，備有專門“授權委托書”式樣，供委托代理時填用。委托人是單位的，應寫明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個人的，應由委托人簽名或蓋章。受委托人也應簽名或蓋章，然后遞交勞動爭議仲裁委員會。

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區

面對用人單位或者勞動者的法律咨詢，律師需要做的關鍵是把握住他們反映問題的實質，并迅速聯系相關法律法規，抓住問題的核心一語中。（此處請姚老師結合自己接案子的實際做很好的發揮）

第二：勞動爭議案件處理的程序

由于我國仲裁委員會仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對于具體的辦理勞動爭議案件的過程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時候會提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動爭議的受案范圍

（1）因事實勞動關系的爭議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發生的爭議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發生的爭議；

（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發生的爭議；（5）因違反用人單位規章制度扣發工資引起的爭議（6）因工傷發生的爭議等等

（1）申請人與被訴人存在勞動關系的證明材料；（與勞動者第（6）項要求相同）（2）《營業執照》副本；（3）《法定代表人身份證明書》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權委托書》（注明委托事項），受委托代理人的身份證復印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會接到仲裁申請后，應當在5日內作出是否受理的決定。受理后，應當自立案之日起7日內組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對于事實清楚，案情簡單，使用法律法規明確的案件，可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨任仲裁；集體勞動案件的仲裁庭由3名以上單數的仲裁員組成。

2、根據仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請回避；

3、申請證據保全，申請先予執行；

4、庭審前調解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動爭議案件應當先行調解。經調解達成協議的，制作仲裁調解書。調解書自送達之日起具有法律效力。調解書不適用留置送達，當事人拒絕接收調解書的，即應當認定為反悔。

（三）結案

《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。”

1、制作仲裁調解書

仲裁庭經調解達成協議的，制作仲裁調解書，仲裁調解書具有法律效力，自送達之日起對當事人具有法律約束力。

2、領取仲裁裁決書

仲裁庭當庭裁決的，應當在7內發送裁決書。定期另庭裁決的，當庭發給裁決書。注意保持與仲裁員的緊密聯系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動爭議，除《勞動爭議調解仲裁法》另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：

（1）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；

（2）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。

勞動者對一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請再次仲裁，但在具備法定情形時，用人單位可以向人民法院申請撤銷。

4、調崗調薪、企業過錯辭職及跳槽、事實勞動關系等等需要注意的證據保存、舉證技巧。

三、常用證據的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責

如面試記錄需要應聘者確認、勞動合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設計等

2、員工手冊、規章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：員工手冊是企業“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓服務期協議、競業限制協議

這是向離職員工追償違約金的一個重要證據

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請、離職交接 退工單應如何正確填寫？

解除合同通知書如何正確填寫？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據 辭職申請的格式化

離職如何進行有效交接？

四、特殊證據的效力

1、電子文檔：郵件、公司內部局域網 什么情形必須采用紙質書面化形式？

2、手機短信

手機短信有法律上的證據效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據上的瑕疵？

第四：勞動爭議案件的調解

一、調解中遵循的原則

（一）當事人自愿原則

律師應當充分爭取雙方當事人的意見，充當中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來實惠。但前提是當事人自愿，如果對方是在違背真實意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

這是對律師居間調解的程序以及結果提出的要求。因為如果調解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會制作調解書，若因為一時的疏忽或者其他原因導致調解未能成行，則功虧一簣。

二、調解的技巧

（一）增強調解工作的親和力 在調解過程中，當事人內心的接受能力十分重要，對于居間人的信任感是調解協議最終得以形成并順利執行的前提。因此，律師要注意調解的語氣、用語、動作，耐心傾聽其陳述，在傾聽中注意保持對視，并用適時的點頭等細節動作促進雙方的良性互動。

（二）把握最佳的調解時機

對于對方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調解工作前置，及時安撫對方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調解方法 根據個案的不同特點和背景，有的放矢地綜合使用多種調解技巧。如有的只是想要多些補償金，應更多采用利益明示的方法，耐心向當事人分析利弊，輔以真實案例，講明調解的好處，指出依法律規定，被告有要求減少違約金的權利；有的可能只是在爭一口氣，則可以向對方耐心講明爭氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續還需要用人單位協助，調節可以緩和氣氛，保證手續的順利完成。

（四）注意人的性格的區分調解

調解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對不同性格的人的調解技巧：

1、對重感情講義氣而直爽的人，要運用情感感染法。在調解勞動糾紛過程中，遇到這一類當事人時，不要急于點題，這類人往往愛面子，先用一些觸動情感的語言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學習、生意等等，也可以用動情的語句提一些家常，對口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉入正題，由遠而近，進行調解。

2、對剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運用以柔克剛法。遇到這一類當事人時，要熱情主動。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當事人的心態，以誠相待，輕言細語地利用朋友式的語言談一些讓當事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風細雨、耐心開導”。

3、對樂于聽奉承話，愛戴高帽子的人，要運用先守后攻法。遇到這一類人，要多說一些好聽的語言，先表揚他（她）的長處，使他（她）產生自豪感，然后趁機指出在該勞動爭議中他的錯誤之處，讓其認真進行思考。

4、對惰性很強，遇事優柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩定，對問題把握不準，在調解時，律師運用的語言要有針對性和原則性，攻勢要猛，讓他們招架不住。

第四篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運用詳解

勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動爭議案件律師的業務范圍???????????????????1

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區????????????????????2

第二：勞動爭議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責任的一般原則???????????????????????5

二、常見勞動爭議案件類型的舉證、質證技巧??????????????5

三、常用證據的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據的效力?????????????????????????6

第四：勞動爭議案件的調解??????????????????????6

一、調解中遵循的原則????????????????????????6

二、調解的技巧???????????????????????????7

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勞動爭議案件辦案指南

第一：勞動法律咨詢

一、勞動爭議案件律師的業務范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動人事制度有助于減少勞動爭議案件的發生，提高員工工作效率，幫助企業提升發展速度。

1、業務內容：

（1）用人單位勞動合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動紀律手冊》和《企業安全生產有關規定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時提供相關勞動人事最新法律法規、規章及勞動人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓勞動人事管理人員相關勞動法律知識；

（5）為用人單位的專利權、商標權、著作權、商業秘密和專有經營權的保護提供法律建議，并協助顧問單位制定保密制度、保密協議和競業禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動合同訂立、履行情況，幫助企業規范其用工行為，使企業避免因解除勞動合同程序不合法或解除勞動合同條件不合法引起的風險；

（7）指導用人單位運用規章制度進行科學管理及收集證據技巧，使其避免因處理違紀員工而發生勞動爭議應當承擔的舉證風險。

案例分析：

本律師曾經辦過一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經濟補償金、續辦社會保險的勞動爭議案件。該員工與用人單位之間是事實勞動關系(在審判實踐中，因事實勞動關系而發生的爭議案件，雙方的權利、義務按有效勞動關系處理)，沒有書面合同。該員工從1998年9月起主動不上班，用人單位認為其是自動離職，雙方勞動關系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補償金等，于是，用人單位立即向其送達終止勞動關系的書面通知。該員工沒有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書面辭職書，又于1999年12月16日提出勞動仲裁申請。一審、二審法院均認為用人單位終止勞動關系的通知并未送達員工，亦未與其辦理有關終止勞動關系的手續，雙方的勞動關系應于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動仲裁超過法定60天的訴訟時效而勝訴，但一、二審法院關于書面通知的觀點給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規范用人單位證據技巧方面需要注意的體現。

（8）協助用人單位預防和處理工資、工傷、辭退、社保費和補償金等引起的勞動爭議；（9）根據用人單位的需要，列席重大會議，現場提供法律咨詢；（10）勞動仲裁與訴訟法律服務；

2、服務方式：

（1）由律師按顧問合同約定為用人單位提供法律服務；

（2）定期與用人單位負責人會晤，為顧問單位的經營、管理活動提供法律意見和方案；

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（3）每月與顧問單位電話聯系，全面了解顧問單位現狀，以便有針對性地提供法律服務；

（4）顧問單位可隨時與律師聯系，咨詢法律方面的問題；

（5）顧問律師可通過面談、電話、傳真、電子郵件等方式開展工作；

（6）如顧問單位有特別要求，雙方可協商確定。

（二）勞動者方面

1、為勞動者量身定做勞動合同文本；

2、為勞動者就勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動者提前解除或者期滿終止勞動合；

4、代理勞動者進行勞動仲裁或勞動訴訟；

5、代理勞動者進行行政復議或行政訴訟；

6、代理勞動者申請支付令；

7、為勞動者提供有關勞動法律關系的其他服務。

（三）委托手續的辦理

《企業勞動爭議處理條例》（國務院第117號令）規定，勞動爭議當事人，無論是企業一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動。當事人委托他人參加仲裁活動，應當向仲裁委員會提交有委托人簽字或蓋章的委托書，委托書應當明確委托事項和權限。

在仲裁委員會辦事機構，備有專門“授權委托書”式樣，供委托代理時填用。委托人是單位的，應寫明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個人的，應由委托人簽名或蓋章。受委托人也應簽名或蓋章，然后遞交勞動爭議仲裁委員會。

二、勞動法律咨詢的技巧和誤區

面對用人單位或者勞動者的法律咨詢，律師需要做的關鍵是把握住他們反映問題的實質，并迅速聯系相關法律法規，抓住問題的核心一語中。（此處請姚老師結合自己接案子的實際做很好的發揮）

第二：勞動爭議案件處理的程序

由于我國仲裁委員會仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對于具體的辦理勞動爭議案件的過程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時候會提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動爭議的受案范圍

（1）因事實勞動關系的爭議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發生的爭議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發生的爭議；

（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發生的爭議；（5）因違反用人單位規章制度扣發工資引起的爭議（6）因工傷發生的爭議等等

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（1）申請人與被訴人存在勞動關系的證明材料；（與勞動者第（6）項要求相同）（2）《營業執照》副本；（3）《法定代表人身份證明書》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權委托書》（注明委托事項），受委托代理人的身份證復印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會接到仲裁申請后，應當在5日內作出是否受理的決定。受理后，應當自立案之日起7日內組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對于事實清楚，案情簡單，使用法律法規明確的案件，可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨任仲裁；集體勞動案件的仲裁庭由3名以上單數的仲裁員組成。

2、根據仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請回避；

3、申請證據保全，申請先予執行；

4、庭審前調解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動爭議案件應當先行調解。經調解達成協議的，制作仲裁調解書。調解書自送達之日起具有法律效力。調解書不適用留置送達，當事人拒絕接收調解書的，即應當認定為反悔。

（三）結案

《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。”

1、制作仲裁調解書

仲裁庭經調解達成協議的，制作仲裁調解書，仲裁調解書具有法律效力，自送達之日起對當事人具有法律約束力。

2、領取仲裁裁決書

仲裁庭當庭裁決的，應當在7內發送裁決書。定期另庭裁決的，當庭發給裁決書。注意保持與仲裁員的緊密聯系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動爭議，除《勞動爭議調解仲裁法》另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：

（1）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；

（2）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。

勞動者對一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院提起訴訟。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請再次仲裁，但在具備法定情形時，用人單位可以向人民法院申請撤銷。

萬國律師實務培訓 wanguolspx@163.com 010—51622736

4、調崗調薪、企業過錯辭職及跳槽、事實勞動關系等等需要注意的證據保存、舉證技巧。

三、常用證據的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責

如面試記錄需要應聘者確認、勞動合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設計等

2、員工手冊、規章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：員工手冊是企業“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓服務期協議、競業限制協議

這是向離職員工追償違約金的一個重要證據

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請、離職交接 退工單應如何正確填寫？

解除合同通知書如何正確填寫？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據 辭職申請的格式化

離職如何進行有效交接？

四、特殊證據的效力

1、電子文檔：郵件、公司內部局域網 什么情形必須采用紙質書面化形式？

2、手機短信

手機短信有法律上的證據效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據上的瑕疵？

第四：勞動爭議案件的調解

一、調解中遵循的原則

（一）當事人自愿原則

律師應當充分爭取雙方當事人的意見，充當中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來實惠。但前提是當事人自愿，如果對方是在違背真實意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

萬國律師實務培訓 wanguolspx@163.com 010—51622736

這是對律師居間調解的程序以及結果提出的要求。因為如果調解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會制作調解書，若因為一時的疏忽或者其他原因導致調解未能成行，則功虧一簣。

二、調解的技巧

（一）增強調解工作的親和力 在調解過程中，當事人內心的接受能力十分重要，對于居間人的信任感是調解協議最終得以形成并順利執行的前提。因此，律師要注意調解的語氣、用語、動作，耐心傾聽其陳述，在傾聽中注意保持對視，并用適時的點頭等細節動作促進雙方的良性互動。

（二）把握最佳的調解時機

對于對方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調解工作前置，及時安撫對方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調解方法 根據個案的不同特點和背景，有的放矢地綜合使用多種調解技巧。如有的只是想要多些補償金，應更多采用利益明示的方法，耐心向當事人分析利弊，輔以真實案例，講明調解的好處，指出依法律規定，被告有要求減少違約金的權利；有的可能只是在爭一口氣，則可以向對方耐心講明爭氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續還需要用人單位協助，調節可以緩和氣氛，保證手續的順利完成。

（四）注意人的性格的區分調解

調解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對不同性格的人的調解技巧：

1、對重感情講義氣而直爽的人，要運用情感感染法。在調解勞動糾紛過程中，遇到這一類當事人時，不要急于點題，這類人往往愛面子，先用一些觸動情感的語言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學習、生意等等，也可以用動情的語句提一些家常，對口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉入正題，由遠而近，進行調解。

2、對剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運用以柔克剛法。遇到這一類當事人時，要熱情主動。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當事人的心態，以誠相待，輕言細語地利用朋友式的語言談一些讓當事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風細雨、耐心開導”。

3、對樂于聽奉承話，愛戴高帽子的人，要運用先守后攻法。遇到這一類人，要多說一些好聽的語言，先表揚他（她）的長處，使他（她）產生自豪感，然后趁機指出在該勞動爭議中他的錯誤之處，讓其認真進行思考。

4、對惰性很強，遇事優柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩定，對問題把握不準，在調解時，律師運用的語言要有針對性和原則性，攻勢要猛，讓他們招架不住。

第五篇：婚姻家庭典型案例辦案流程與法律運用詳解講義

婚姻家庭典型案例辦案流程與法律運用詳解 第一講概述婚姻家庭案件及其分類

本講座是對有關婚姻家庭案件中法律理論、實際操作的綜合。涉及相關民法、婚姻法、合同法、物權法、公司法、債法等一切與公民生活有關的法律，同時，也是律師處理人際關系的綜合。每一個案件，都表現了律師辦案的風格，體現了律師的辦案水平，對生活、對社會的綜合認識。

婚姻家庭案件注重解決人的情感與財產雙重矛盾，特別是婚姻案件，有可能影響當事人的一生。因此，注重調解是婚姻律師首先應當做到的，其次，在調解無效的情況下，再行訴訟。婚姻家庭律師的辦案流程一般如下：

接待當事人，傾聽當事人講述；收集、確認與案件相關證據；大致判斷案件的結果；（這本身也是心證的過程，一定要注意傾聽單方陳述所得出的結果有可能與真實事實有差距，這需要后期與對方當事人的溝通以及仔細判別本方當事人的陳述及相關證據。）與當事人一起確定是否進行調解；

與對方當事人進行接觸，做好調解與訴訟的雙重準備；（案件至此，在律師心中對案件結果應該已經有相當確定的判斷，同時要把這種判斷結果明告知當事人。出于各個律師辦案風格及當事人的性格的不同，對案件結果的負面與正面因素是如實、還是夸大、縮小地告知當事人，需要律師根據案件情況具體分析。）進入結案階段：調解結案或訴訟結案。婚姻家庭案件的分類：

以辦案律師的結案方式分類：非訴訟類案件和訴訟類案件兩大類。

訴訟類案件以《民事案件案由規定》分類：婚姻家庭糾紛與繼承糾紛兩大類。《民事案件案由規定》有關婚姻家庭繼承部分： 第二部分 婚姻家庭、繼承糾紛

二、婚姻家庭糾紛

10、婚約財產糾紛

11、離婚糾紛

12、離婚后財產糾紛

13、離婚后損害賠償糾紛

14、同居關系析產、子女撫養糾紛

15、婚姻無效糾紛

16、撤銷婚姻糾紛

17、夫妻財產約定糾紛

18、撫養糾紛

（1）撫養費糾紛

（2）變更撫養關系糾紛

19、扶養糾紛

（1）扶養費糾紛

（2）變更扶養關系糾紛

20、監護權糾紛

21、探望權糾紛

22、贍養糾紛

（1）贍養費糾紛

（2）變更贍養關系糾紛

23、收養關系糾紛

（1）確認收養關系糾紛

（2）解除收養關系糾紛

24、分家析產糾紛

三、繼承糾紛

25、法定繼承糾紛

（1）轉繼承糾紛

（2）代位繼承糾紛

26、遺囑繼承糾紛

27、被繼承人債務清償糾紛

28、遺贈糾紛

29、遺贈扶養協議糾紛

第二講律師辦理非訴訟類案件

非訴訟類類案件，指沒有法官參與，就完全可以結案的案件。婚姻家庭案件中，登記類案件占有一定的比重。比如，結婚登記，離婚登記，收養登記；公證類案件，如財產公證，遺囑公證；都是由政府如婚姻登記機關或者類似于政府的中立并因其行為產生一定法律效力的機構如公證機關作為辦案一方。

律師在此類案件中的作用，主要幫助當事人審查其所辦理案件形式及內容的合法性。★以離婚登記為例：

離婚登記是指夫妻雙方就婚姻內的財產、孩子撫養問題已經完全達成一致，并確定要離婚，去民政部門登記的行為。律師的辦案流程如下：

一、接待當事人。首先詢問其意圖，確定夫妻雙方就離婚意圖、財產分配、孩子撫養是否已經達成一致。如果： 離婚意圖未達成一致，九天考資則要看有無和好可能。如無和好可能，就要收集夫妻感情確已破裂的證據，以備訴訟；

離婚意圖已經達成一致，那么如無和好可能，就要了解當事人對財產分配的意見。

財產分配問題，要詳細詢問當事人已知的財產狀況，未知的，對方可能存在的財產狀況，已經對方可能隱匿的、轉移的、毀損的財產；要求對方提供詳細的、確定的證據。否則，律師就必須要對不明確的證據進行收集，以備訴訟。

孩子撫養問題，首先要了解孩子的情況，年齡，性別，身心發育情況，就學就醫的條件，與爺爺奶奶或者姥姥姥爺的親密程度，以確定孩子在法律上跟誰一起生活更有利于成長，以備訴訟。

例：王強、劉紅案

與當事人確定是否與對方當事人有協商可能。

通常情況下，家庭案件的當事人，無論感情到哪種惡劣地步，雙方都有協商的意思，除非家庭成員的感情已經到了非敵即友的地步，在與當事人談話時，通常都能通過對方的談話與表情看出成員間的感情到底處于哪種地步。

離婚案件中，生活時間越久的夫妻，其協商的可能性越大，對財產惡性分配的可能性越小。生活時間越短的夫妻，以及二婚以上的夫妻，財產分配在離婚中占的比重超過感情。

感情與財產，是家庭的兩個基本點，缺一點，家庭都不能稱其為家庭。但是，不同的家庭，不同的人，會對兩個點在家庭中占的比重有不一樣的看法，律師要善于在談話中，把握不同的側重點，對不同的人因材施教，最后和平達到雙方共同的目的：或者離婚，或者和好。婚姻長久的外在表現：雙方或者單方對對方的永久寬容。寬容不同于忍讓，是發自心底的不計較對錯的愛。如果律師在談話中，能發現雙方或者單方有這種寬容的可能，那么，婚姻和好持續的可能就非常大。這一點，需要律師以對人性格的把握，對人的敏銳的觀察力，對生活的復雜與簡單的認識有一個深厚的積淀，同時要對事務有引導能力和把握能力。無和好希望的案件，如果能就財產分配及孩子撫養問題達成一致，那么就可以和雙方當事人協商，是去法院領判決書、調解書還是去民政局領離婚證。結案

（一）在民政局領取離婚證

1、律師在這里要做的就是替當事人寫好離婚協議書。離婚協議書（范本一）

張××，男，生于××××年×月×日，漢族，××市××××公司員工，住××市×××路×××號×××室；

秦××，女，生于××××年×月×日，漢族，無業，住址同上。

張××與秦××于××××年×月×日結婚，××××年×月×日生有一子張×。因感情破裂，現協議離婚如下：

一、兒子張×由父親張××撫養，秦××負擔撫養費，至張×18歲止，撫養費給付辦法：一次性支付人民幣元，或每月（年）支付人民幣元；

二、秦××每月的第一個星期六早上十點接兒子到其居住地生活二十四小時，于星期日早上十點送回張××居住地，如臨時想探望兒子，可提前一天與張××聯系、協商，達成一致后可按協商的辦法探望兒子；

三、婚后的共同財產各一半（附清單）；婚前雙方各自的財產歸各自所有（附清單）；

四、房屋是張××婚前購置的個人財產，離婚后秦××搬出另住，張××一次性給予經濟幫助一萬元。

協議人：張××（簽名）秦××（簽名）×××年×月×日 離婚協議書（范本二）

協議人：蔡某，男，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號。協議人：王某，女，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號

協議人雙方于××年月日在區人民政府辦理結婚登記手續。因雙方性格不合無法共同生活，夫妻感情已完全破裂，現雙方就自愿離婚一事達成如下協議：

一、蔡某與王某自愿離婚。

二、兒子蔡亮由女方撫養，由男方每月給付撫養費500元，在每月10號前付清；直至付到18周歲止，18周歲之后的有關費用雙方日后重新協商。

三、夫妻有座落在路號的樓房一套，價值人民幣10萬元，現協商歸女方所有，由女方一次性給付男方現金5萬元。房內的家用電器及家俱等等（見清單），雙方同意作價2萬元，歸女方所有，女方向男方支付1萬元。

四、夫妻無共同債權及債務。

五、蔡某可在每月的第一個星期六早上八點接兒子到其居住地，于星期日早上九點送回王某居住地，如臨時或春節探望，可提前一天與王某協商，達成一致后可按協商的辦法進行探望。本協議一式叁份，雙方各執一份，婚姻登記機關存檔一份，在雙方簽字，并經婚姻登記機關辦理相應手續后生效。協議人： 協議人： 年月日

離婚協議書，要根據雙方當事人的具體情況擬定。除了就離婚問題本身不能反悔向法院起訴以外，離婚協議書內涉及的關于財產分配及孩子撫養、探視問題，因為某些重要事由的發生或者改變，均可以向法院提起訴訟。因此，律師在起草離婚協議中，對于財產分配的措詞設計，要根據案件的具體情況具體分析。

本講座提供的兩份協議書，在財產問題上，雖然兩份都有訴訟的可能，但是，顯然第一份比第二份要清楚，明晰。

2、律師帶領當事人去民政局，或者為當事人講解民政局的辦案過程。1）申請

申請人：夫妻雙方

受理機關：夫妻一方戶口所在地的婚姻登記機關

所持證件或者證明：戶口本、居民身份證、離婚協議書、結婚證 2）審查 審查方：婚姻登記管理機關

內容：是否符合協議離婚法定條件 方式：當面詢問及書面審查 3）結案

予以登記離婚，發放離婚證：符合協議離婚條件 不予以登記離婚：不符合協議離婚條件

（二）在法院領取判決書或者調解書

出于某些原因，即使是雙方協商離婚，也有可能雙方都愿意去法院領取判決書或者調解書。例如：外國人在中國離婚。

調解書的優點：

一、非有法定理由不能上訴；

二、當事人簽收完畢就立即生效。

律師在此間要注意一直做好協調工作，九天考資包括當事人之間的，當事人與法官之間的，以利于領取調解書的工作全部當場順利完成。★★以收養案件為例：

建立收養關系，包括國內公民收養國內孩子，國外公民收養國內孩子，國內公民收養國外孩子。

律師辦理建立收養關系的流程：

1、接待當事人

在做國內收養時，律師要注意的是，與當事人做談話時，了解當事人收養或者送養的意圖，然后審查收養人、送養人、被收養人的條件是符合《收養法》以及《收養子女登記辦法》的規定，收集辦理收養證所需要的各類材料、證件、證明。

2、就當事人能否成功收養孩子做出分析，并成功收養后家庭親屬關系發生變化，財產關系可能因此而發生的變化要對當事人做出分析；

3、根據收養登記程序帶領當事人領取收養證及辦理戶口。（要點：本案中的當事人必須要親自到場，不能親自到場的，委托書須經有關機關證明或者公證。）

4、是否辦理收養公證，依據當事人的意思。收養經過公證的，解除時也需要公證。收養子女的一般程序：

一、收養子女的收養登記機關。

《收養法》第十五條規定，收養登記機關是縣以上人民政府民政部門。收養查找不到生父母的棄嬰和兒童，在棄嬰和兒童發現地縣級以上人民政府民政部門登記；收養社會福利機構撫養的孤兒，在社會福利機構所在地的縣級以上人民政府民政部門。

二、收養登記的步驟

1、收養人的申請書

收養人需親自到收養登記機關遞交申請書，收養書、申請書的具體內容應寫明收養的目的，對被收養人人格、人身等各方面合法權益的保證及其他事項。

2、收養人應提供的材料 1）民身份證和戶籍證明；

2）申請人所在單位或村（居）民委員會出具的收養人的年齡、婚姻、家庭成員、經濟狀況等能力的證明；

3）縣級以上人民法院出具的適合收養的健康證明； 根據被收養人的不同情況，還需提供下列材料：

1）收養的是社會福利機構撫養的孤兒還需提供社會福利機構同意收養的證明； 2）收養棄嬰和兒童，須出具主管部門查找不到其親生父母的證明； 3）收養殘疾兒童的，提供縣級以上醫院出具的殘疾狀況證明書。

3、審查

收養登記機關對收養人提出的申請和材料進行審查，符合條件準予登記。

4、登記

對經審查合格的收養人發給《收養證》，自收養登記之日起收養關系成立。經法定收養登記程序的收養關系，受法律保護。收養協議（范本）甲方（收養人）：XXX（姓名、住址）乙方（送養人）：XXX（姓名、住址）

甲乙雙方就收養XXX（被收養人姓名）達成協議如下：

第一條被收養人的基本情況（寫明：被收養人的姓名、性別、年齡、健康狀況、現住址）第二條收養人XXX是XX單位的XX（職務），現年XX歲（已婚的，收養人為夫妻雙方），住在X市X區（縣）XX街XX號

第三條收養人XXX的基本情況（寫明送養人的姓名或者名稱，為什么要送養的理由）。第四條送養人的基本情況（寫明送養人的姓名或者名稱，為什么要送養的理由）。第五條收養人XXX保證在收養關系存續期間，盡扶養被收養人之義務。

第六條甲乙雙方在本協議簽訂后X日內，到XX民政局辦理收養登記手續(并進行公證)。甲方：（簽字、蓋章）乙方（簽字、蓋章）

對協議的生效條件，附件，應完全符合《收養法》的規定，否則，有可能對收養的過程帶來麻煩。起草協議的過程，也是審查相關文件、證件、證明是否齊備的過程，無論是形式上還是內容都要詳盡審查。涉外收養案件簡介：

★★★以繼承案件中的遺囑見證為例：

遺囑是公民生前處理自己所有的財產及其他事務，并在其死后發生法律效力的行為。遺囑見證是見證機關根據遺囑人的申請，依法證明其立遺囑的行為真實、合法的行為。律師辦理遺囑見證應當注意的問題：

（１）遺囑是立遺囑人單方的法律行為，九天考資因此，必須由立遺囑人親自辦理。無行為能力人不能立遺囑；限制行為能力人必須經法定代理人同意并與其能力相適應的情況下所做出的遺囑行為才是有效的。

（２）遺囑人所處分的財產必須為遺囑人所有，其財產的范圍包括動產、不動產和其他有價證券。立遺囑人可以要求見證人在場見證。（３）申請遺囑見證人應當提交的文件包括：①立遺囑人的身份證明，如身份證、戶口簿等；②立遺囑人處分的財產所有權的證明；③遺囑的草稿等。（４）見證機關應當為遺囑人的遺囑內容保密。遺囑見證書（模板）（）××字第××號

茲證明×××（應寫明姓名、性別、出生年月日和現住址）于×年×月×日在×××（地點或者見證處），在×××和×××的面前，立下了前面的遺囑，并在遺囑上簽名（或者蓋章）。經查，遺囑人的行為和遺囑的內容符合《中華人民共和國繼承法》第１６條的規定，是合法有效的。

××律師事務所

見證律師：××××××（簽名）×年×月×日 思考：

律師見證遺囑無效致第三人受損害的民事責任

案例：王保富訴三信律師事務所財產損害賠償糾紛案.遺囑形式的變化辦理見證應注意的問題 第三講律師辦理訴訟類案件 目前婚姻家庭律師業務中，有一半以上是訴訟類案件。主要是因為調解不成而起訴到法院的案件。由于前期的準備工作已經很充分，因此，起訴到法院以后的工作相對輕松，只需要按照相關的法律程序辦理就可以了。

中國有四級法院，二審終審制，另外還有再審制度。律師辦理訴訟案件的一般流程：

收集證據：此階段在接待當事人時，應該已經有充分準備，對于各類案件，針對所要主張的事實收集相關的證據，對需要反駁的對方的主張收集反向證據或者作好抗辯證據的準備。代理原告寫起訴書，代理被告寫答辯狀。

出席庭審。庭審前、中、后如果有可能，都可以向法官、當事人表達調解、和解的意思。對于無法調解、和解的案件，根據具體情況，展開辯論，為當事人謀取最大利益。代領法律文書，并向當事人講解法律文書的內容與后果。一審判決書是否需要上訴及上訴時效。

上訴：代寫上訴書或答辯狀。注意是否有新的證據可以提供。出席庭審并積極參與調解。申訴：通常情況下，婚姻家庭案件申訴的可能性較小，但仍不排除有申訴的可能性。代理執行：

婚姻家庭案件在訴訟中的證據問題： 證人證言：證據效力低；

當事人陳述：須有其它證據配合； 物證：真實性；

書證：私文書證的內容真實性； 鑒定結論：對事實的定性； 視聽資料：注意收集的合法性；

涉外證據：域外證據在國內使用的合法性；

申請法院調取證據應注意的問題：申請調取證據的范圍，申請期限。注意對不利證據推定規則的運用。

反證與證據抗辯的效果。主動攻擊與防御。訴訟時效、期間問題：

離婚案件中的精神損害賠償除斥期：離婚后一年；無效婚姻關系當事人死亡后一年內（除斥期），生存一方當事人或者利害關系人申請宣告婚姻無效；因脅迫請求撤銷的時間為結婚登記之日起一年或恢復人身自由起一年（除斥期），申請人必須為當事人本人； 繼承案件中的遺產接受時間、遺產分配時間、訴訟時效

舉證期限、新證據、申請鑒定期限、申請法院調取相關證據期限 以離婚案件為例：

1、制作起訴書

民事起訴書（范本）

原告：姓名性別年齡民族工作單位住址等；聯系方式。代理人：XX律師事務所律師，聯系方式。

被告：姓名性別年齡民族工作單位住址等；聯系方式。訴訟請求：

一、解除夫妻關系；

二、依法分割夫妻共同財產；

三、由原告撫養孩子，被告每月（每年或一次性）支付撫養費XX元；

四、因家庭暴力及與她人同居，被告支付原告醫藥費XX元，精神損害賠償金XX元。

事實和理由：

一、簡單闡明婚姻關系與生育孩子情況；

二、就家庭財產問題做說明，并提出分配方式及理由；

三、就家庭暴力及與她人同居問題進行說明。

此致

××人民法院 具狀人：××× ××年××月××日

附：

1、本起訴書副本×份 附：

2、證據及證據目錄

2、代理意見書

如果案件復雜且爭議較大，律師的代理意見書猶為重要，是除了庭審以外，影響法官的又一個重要方式。代理意見最好簡單、精要，且有理有據，說服力強。代理意見書（范本）審判長，審判員：

就XX訴XX一案，XX律師事務所接受XX的委托，經過庭前調查，庭審的質證、辯論，現表現如下代理意見： XXXXXXX 綜上所述，請法庭依法做出裁判。

XX律師事務所接受 ××年××月××日

案例：以本講座的《離婚協議書》范本一為基礎案件，分析一個案件從非訴到訴訟，律師可能遇到的各種程序及實體問題。

第四講案例討論

案例討論：就提供的案例控辯雙方、法官各提出的主張及理由，九天考資進行解說。婚姻家庭、繼承糾紛

二、婚姻家庭糾紛

10、婚約財產糾紛婚約解除后贈與物歸屬問題

11、離婚糾紛 A離婚精神損害賠償數額的確定

B離婚中的親子鑒定

C損害夫妻一方利益的財產處分行為無效

D一對夫妻兩次離婚四次判決

12、離婚后財產糾紛A離婚后一些常見糾紛

B離婚訴訟后一方就離婚時未處理的財產起訴要求分割獲支持

C離婚后房改房的分割原則.13、離婚后損害賠償糾紛離婚后是否可要求賠償精神損失費

14、同居關系析產、子女撫養糾紛重婚與有配偶者與他人同居的區別

15、婚姻無效糾紛無效婚姻同居雙方財產按共同共有對待

16、撤銷婚姻糾紛無效婚姻撤銷必須經過法定程序

17、夫妻財產約定糾紛從本案看夫妻財產約定的效力.18、撫養糾紛子女撫養撫養費與探望權綜述.doc（1）撫養費糾紛A兒子索要撫養費父親拒鑒DNA敗訴

B婚姻關系存續期間可否提起撫養費訴訟

C給付撫養費無需再單獨支付醫療教育費

（2）變更撫養關系糾紛

19、扶養糾紛扶養相關規定

（1）扶養費糾紛

（2）變更扶養關系糾紛

20、監護權糾紛A監護權相關規定 B 奶奶成5歲女童監護人

C從一起撫養糾紛案談監護權能否放棄

21、探望權糾紛 A探望權相關規定

B爺爺奶奶對孫子沒有探望權

22、贍養糾紛有關贍養的幾個認識誤區

（1）贍養費糾紛

（2）變更贍養關系糾紛

23、收養關系糾紛

（1）確認收養關系糾紛

（2）解除收養關系糾紛解除收養后撫養費補償糾紛問題

24、分家析產糾紛嚴義奎分家析產糾紛一案

三、繼承糾紛盡贍養義務的孫子是否享有繼承權

25、法定繼承糾紛法定繼承案例

（1）轉繼承糾紛代位繼承和轉繼承的規則

（2）代位繼承糾紛

26、遺囑繼承糾紛 A2份遺囑引來房產糾紛 B股東自立遺囑轉讓公司財產和經營權無效 C遺產繼承三種方式法定繼承位列最后 D該案應為遺囑繼承還是法定繼承

27、被繼承人債務清償糾紛被繼承人清償債務相關規定及清償原則

28、遺贈糾紛 A遺贈案例

B兩遺囑撞車遺贈有效