第一篇：防范控制審計風險的策略和措施

現代審計是建立在對被審計單位內部控制制度研究評價基礎之上的，審計過程乃至審計意見的形成與表述都受眾多復雜因素的影響與制約，審計人員不可能發現財務報告中所有的錯誤和舞弊，審計風險是客觀存在的，是不可避免的。而由審計機關和審計人員自身原因造成的審計風險主要表現在以下幾個方面。

1、審計人員在職培訓不足，業

務知識及專業水平不能勝任業務發展的需要，是形成審計風險的內在原因。審計人員專業技能不足及實務經驗、風險意識欠缺，使其難以做出適當的專業判斷，從而不能把握審計風險。另一方面，審計人員違背審計職業道德，未能遵守客觀公正、實事求是、廉潔奉公、恪盡職守的要求，更是審計之大忌。

2、現行審計模式存在缺陷。賬戶基礎審計模式與制度基礎審計模式關注的重點是差錯風險，對欺詐風險、財務危機或經營失敗風險則關注較少；而現行審計模式還是建立在賬戶基礎審計和制度基礎審計之上的，防范和控制因財務危機、經營失敗和財務欺詐而導致審計風險的系統體系還未建立。

3、審計風險點控制不利，導致審計失敗。如，審計人員沒有了解被審計單位所從事的經營活動；審計計劃和審計程序不當、審計測試范圍不充分；審計范圍受到被審計單位的限制；依賴未經證實的被審計單位的陳述或解釋；被審計單位欺騙審計人員；此外，過于信賴自身工作也會導致審計失敗，審計師可能會認為任何重大錯報都不能逃過他的耳目，由此導致在時間預算和工作日程表中排除了對審計質量的考慮。這些因素可能全部或部分同時存在。

如何更好地履行審計職責以避免審計失敗是審計機關需要解決的一個重要課題。對此應當從以下方面防范和控制審計風險。

1、加強審計隊伍建設，提高人員素質

審計隊伍素質的高低是防范審計風險的關鍵。審計人員自身素質的高低，直接決定審計工作質量。隨著經濟環境的發展，審計對象的復雜程度不斷提高，審計難度和風險有攀升的趨勢。這對審計人員提出了更高要求，審計人員不僅要精通財務會計知識，還要掌握經濟管理、信息技術、法律等專業知識，同時還要具備良好的職業道德。因此審計人員必須不斷提高自身的業務素質，包括知識結構和行業經驗，以不斷滿足審計對象日益發展的需求。只有如此，才能保證審計質量水平，才能防范和控制審計風險。

2、強化審計風險意識，保持應有的職業謹慎

重視防范和控制審計風險是保障審計質量，維護審計聲譽，促進審計事業發展的需要。如果因為忽視審計風險而導致審計失敗，不能及時揭露重大違法違紀問題，甚至不能對事關被審計單位生死存亡的重大危機發出警示，以及因為審計行為不當引發行政復議和訴訟，不僅會造成不良社會影響，而且會損害審計形象，危及審計事業發展。實踐證明，只有牢固樹立風險觀念，恪守應有的謹慎與合理的懷疑，才能最大限度的降低審計風險，防止審計失敗。

3、恪守審計權限，堅持依法審計原則

作為一種公務活動，國家審計不能違反法律規定。審計機關依照審計法和審計法實施條例以及其它有關法律、法規規定的職責、權限和程序進行審計監督。如，在沒有政府授權或者委托情況下，審計機關不能開展經濟責任審計。在實施審計過程中，審計機關及其審計人員要嚴格執行審計程序，做到程序不違法。如，按照《審計法》規定，審計機關要在實施審計三日前將審計通知書送達被審計單位；再如，審計組審計報告報送審計機關前，要征求被審計單位意見。

4、保障審計獨立性

在管理體制和審計經費方面要保證審計機關獨立性。如，《審計法實施條例》指出，審計機關履行職責所必需的經費預算，在本級預算中單獨列項，由本級人民政府予以保證。但在實際工作中，除審計署和部分地方審計機構實行審計費用自理之外，仍有相當多的審計機關審計所需經費不能自理。如果審計機關不能與被審計單位隔斷經濟往來，審計獨立性將會大打折扣。鑒于此，審計所需經費應當切實由財政完全承擔，以保證審計獨立性不受損害。

另一方面，審計組成員不能違反審計獨立性要求。如，回避制度；審計人員崗位輪換制度；審計組承諾制度，審計組成員應向審計機關書面承諾，對所提供審計報告的真實性、完整性和廉政紀律執行情況負責，誰違反承諾，就由誰承擔相應責任。

5、加強審計工作的規范化與法制化

審計是一種較高層次的綜合監督,它的權威與信譽,來自于工作的嚴謹、規范、實事求是、結論正確。一般來講,審計是依法進行審計,但在市場經濟的初建階段,有時法規的制定跟不上形勢的發展,審計有時處于無法可依的狀況,這就需要審計人員根據實際情況進行判斷處理。此外,作為審計產品的審計報告,一定要具備嚴格的規范,一定要嚴格依法行事。民間審計,對

審計報告的格式、內容、結構、文字表達都有嚴格規定,形成保留報告、無保留報告、否定報告、肯定報告四類,每一類都有其固定格式,要求審計人員嚴格操作。其根本目的,是使審計報告讓使用者一目了然;另一個目的就是要避免報告風險，因此對于審計報告的內容、格式、措辭要做嚴格規定,要求報告的每一事項后,都要附有經過雙方簽證的附件證據,處理一定要依法

行事,不可有越軌行為。總之,報告本身一定要具有權威性,要客觀表述事實,同時要有承擔行政及法律責任的意識。

6、重視后續審計

在審計查證階段完成到審計報告簽發日之間的這段時間內,被審單位的財務發生的事項如出現問題,而審計人員不能察覺這仍是審計人員的責任,對于這一階段的經濟活動情況,目前審計機關重視不夠,今后應該加強,克服這一時期可能形成的審計風險。

審計是一種綜合監督,審計風險的形成因素復雜多樣,并且交替、并存發生。因此,對審計風險的控制,必須是綜合性的,具體說,應做到以下各方面:

1、方法、手段綜合化。審計風險的因素是多樣的,不可能靠單一的方法解決。財務審計由于多年的經驗積累,已經形成一套方法體系,每個方法都具有各自的特點,解決相應的問題,財務審計的方法已經呈現多樣化趨勢。而現代審計,已經超出了單純的財務報表審計的界限,向更高層次的管理審計,經濟效益審計的方向發展。從目前開展經濟效益審計的實踐看,確實已經逐步采用新的經濟技術論證方法,如凈現值法、量本利分析法、敏感性分析法等。這些代表現代高技術的方法廣泛運用于各審計部門,并且初見成效,在一定程度上,它的科學性對審計風險起了抑制作用,實踐證明,方法、手段的綜合化,對審計風險的控制是有效的。

2、審計取證渠道綜合化。審計取證過程往往十分復雜,尤其是在搞事前審時,除了對被審單位本身的資料進行取證外,還要通過對被審單位的一些行業管理部門（如銀行、工商、財政、稅收等）進行取證,也要從與被審單位有業務聯系的各單位取證,這就體現了取證渠道的綜合化,多渠道的審計資料對提高審計證據證明力是十分必要的。

3、審計環境治理的綜合化。審計環境包括整個國民經濟的運行環境,如國家政治、法規政策、行業法規、被審單位的機構設置、制度規定等,這些方面都是引起審計風險的因素。審計部門應與各行業、各主管部門相互協調,相互幫助,綜合治理,與這些國民經濟的各職能部門、如財政、稅收、銀行、工商等充分合作,才能發揮審計的宏觀調控作用,避免不熟悉各專業部門業務而帶來的風險,將由于國民經濟環境變動而引起的審計風險壓縮到最低限度。

4、審計人員隊伍的綜合化。審計風險的形成,很大部分是由于審計人員的不懂被審單位的經濟業務、生產流程等情況造成的,但是,要求每個審計人員都成為具有廣泛知識的全才是很不現實的,怎樣解決這種需求矛盾呢？審計人員隊伍綜合化是一個良好的方式,也是短期就能奏效的途徑。所謂人員隊伍綜合化,就是實現審計小組人員結構的多專業化,既有審計師也有經濟師、工程師、計算機軟件設計師等等這樣一支綜合性的審計隊伍,對于現代審計的開展,都將起到決定作用。有這樣實力雄厚、專業技術力量強的審計隊伍實施審計,對控制審計的非專業知識風險、尤其是經濟效益審計風險方面,都十分有益。

第二篇：風險防范控制制度及措施

風險防范控制制度及措施

為保證工程造價咨詢質量，我公司制定制定了《業務質量控制制度》、《審前報告制度》、《建設工程預（結）決算審核（核）驗證辦法》、《員工職業道德準則》和《員工個人風險基金制度》等內部管理制度。對審核風險的防范、審核人員的廉政執業、審核質量的保障均做出了詳盡的規定，同時建立了定期學習、交流、宣傳工程造價咨詢風險防范的機制，現將上述管理制度中有關審核風險防范及質量控制措施的要點歸納如下：

（一）審核風險的評估

我們認為，審核風險是指被審核項目的相關送審資料存在重大的錯誤或漏報，而審核人員審核后未能發現而發表不恰當審核意見的可能性。審核風險包括固有風險、控制風險和檢查風險三部分。

固有風險是指不存在相關內部控制制度時，某一事項產生重大錯報或漏報的可能性。

控制風險是指某一事項產生重大錯報或漏報而未能被內部控制防止、發現或糾正的可能性。

因此，在審核工作中我們要求審核人員應當保持應有的執業謹慎性，合理運用專業判斷，對審核風險進行評估，制定并實施相應的審核程序，以將審核風險降低到可接受的程度。

基于以上認識，結合我們多年的審核經驗，我們將采取以下審核風險防范措施：

1、在接受審核任務后，項目組應充分調查、分析所收集資料的完整性、有效性、可靠性以及資料的形成過程，并向建設方、監理方、施工方等相關單位的當事人了解證實，做出正確的判斷，同時對項目實行“多溝通、多了解”的理念。

2、在進行上述了解并做出對固有風險和控制風險的初步評價后，根據審核風險模型確定檢查風險水平。在固有風險和控制風險較高的情況下，必須降低檢查風險，也就是說必須加大審核工作檢查的量，獲取更多的審核依據，才能發表審核意見。

（二）加強對審核人員的管理

1、根據受托項目的規模和具體情況，制定計劃，有針對性地配置具備相應政治素質、政策水平、執業資格及專業技術，有經驗、穩定且執業能力突出的專職人員開展審核工作。

2、嚴格保守在審核工作獲知的秘密，當委托單位有特別的保密要求時，即時對審核人員進行保密教育，在審核過程中嚴格執行國家有關保密規定；

3、要求我單位審核人員在與被審核單位有親屬或利害關系時，予以聲明，實行回避。

（三）復核及審核成果文件的簽發制度

1、切實履行三級復核程序，即對審核報告及相關工作底稿（工程量計算書）履行審核組長、審核組所在部門及中介審核機構質量管理專職部門（通常為業務指導部）三級復核程序，且三級復核程序須貫徹在審核工作全過程中，復核過程將形成必要的工作底稿供委托單位查驗。

2、我單位的審核報告等審核成果文件最終均由單位負責人簽批。

3、我公司的質量管理專職部門應不定期地檢查項目組工作，力求反映我公司的整體執業水平。

（四）重大問題（事項）報告制度

在處理重大、疑難問題或重大事項時，我單位嚴禁審核人員以過于自信、不以為然的態度或以僥幸心理擅自做出審核結論。因而，審核組內部應對審核中發現的重大問題進行討論，并及時向公司技術管理部門和單位負責人報告，形成一致意見后盡早向委托單位匯報，以便于委托單位協調解決。

（五）聘請技術專家參與審核工作

我單位已建立有多行業專家庫，必要時，我們將根據審核工作的需要，聘請技術、經濟方面的專家參與審核工作，以利于對審核中發現的問題做出正確的判斷。

（六）認真對待、接受委托單位的考評及質量檢查

我們將積極主動地配合委托單位進行的考評和質量檢查，保證不以任何理由拒絕或拖延接受檢查。若考評、檢查中發現我單位出現質量問題，我們將接受委托單位的處罰并追究有關責任人的責任，對責任人給予通報批評、罰款、警告、降級、停業反省、除名、解除勞動合同等處罰。

（七）工作總（小）結制度

我單位要求審核人員按照項目負責人的安排適時進行工作總（小）結，對于審核周期較長（超過1個月）的審核項目，要求審核人員每個月都要做出審核工作小結，以便于項目負責人及中介審核機構稽核組及時歸納出共性的問題并妥善安排下一步審核工作。

工作小結參考提綱如下：

1、已核實無誤應當予以調整的主要內容；

2、發現有疑問但尚未落實，有可能進行調整的主要內容；

3、因建設單位工程管理問題，致使工程造價偏高且難以糾正的主要內容；

4、因資料不完善難以確認造價的主要內容；

5、因缺乏經驗或其他原因難以判斷造價是否合理的主要內容；

6、工作中面臨的困難；

7、需要提交審核組討論的問題；

8、相關建議。

對于大型項目（投資超過1億元時），我單位要求審核組每隔半個月左右就召開一次單位有關負責人參加的審核例會。

（八）經驗交流機制

我單位已形成周期性（一般不超過半年）的經驗交流或業務討論會機制，就工作中存在的問題（事先由各項目負責人提出）展開討論，主要議題為：

1、在工作方式的有效性、可操作性和審核內容的必要性和完整性方面存在的問題、建議及與之有關的經驗交流；

2、審核工作的成效如何，審核意見和建議是否能為相關單位接受、采納并為有益于其工作。

（九）審核檔案的收集及整編

我們一貫認為：技術檔案的收集、整理、歸集工作是體現單位形象和管理水平的重要標志之一，也是實現單位技術資源共享的重要基礎手段。為強化該項工作，我單位已做出規定，凡不能及時完成項目技術資料歸檔工作的，一律暫緩結算項目效益工資。

（十）執業風險金制度

我單位實行公司集體和員工個人雙重風險金制度，用于賠償因員工失職、失誤造成的損失及支付因員工個人工作出現質量事故而給予員工個人的經濟處罰款項。此項制度自公司創立之日起即已實行，對我單位穩定、持續執業并應對執業風險起到了良好的保障作用。

第三篇：工程造價咨詢風險防范控制制度及措施

風險防范控制制度及措施

為保證工程造價咨詢質量，我公司制定制定了《業務質量控制制度》、《審前報告制度》、《建設工程預（結）決算審核（核）驗證辦法》、《員工職業道德準則》和《員工個人風險基金制度》等內部管理制度。對審核風險的防范、審核人員的廉政執業、審核質量的保障均做出了詳盡的規定，同時建立了定期學習、交流、宣傳工程造價咨詢風險防范的機制，現將上述管理制度中有關審核風險防范及質量控制措施的要點歸納如下：

㈠ 審核風險的評估

我們認為，審核風險是指被審核項目的相關送審資料存在重大的錯誤或漏報，而審核人員審核后未能發現而發表不恰當審核意見的可能性。審核風險包括固有風險、控制風險和檢查風險三部分。

固有風險是指不存在相關內部控制制度時，某一事項產生重大錯報或漏報的可能性。

控制風險是指某一事項產生重大錯報或漏報而未能被內部控制防止、發現或糾正的可能性。

檢查風險是指某一事項存在重大錯報或漏報，但審核人員在實施必要的審核后仍未能發現予以發現的可能性。

因此，在審核工作中我們要求審核人員應當保持應有的執業謹慎性，合理運用專業判斷，對審核風險進行評估，制定并實施相應的審核程序，以將審核風險降低到可接受的程度。

基于以上認識，結合我們多年的審核經驗，我們將采取以下審核風險防范措施：

1、在接受審核任務后，項目組應充分調查、分析所收集資料的完整性、有效性、可靠性以及資料的形成過程，并向建設方、監理方、施工方等相關單位的當事人了解證實，做出正確的判斷，同時對項目實行“多溝通、多了解”的理念。

2、在進行上述了解并做出對固有風險和控制風險的初步評價后，根據審核風險模型確定檢查風險水平。在固有風險和控制風險較高的情況下，必須降低檢查風險，也就是說必須加大審核工作檢查的量，獲取更多的審核依據，才能發表審核意見。

㈡ 加強對審核人員的管理

1、根據受托項目的規模和具體情況，制定計劃，有針對性地配置具備相應政治素質、政策水平、執業資格及專業技術，有經驗、穩定且執業能力突出的專職人員開展審核工作。

2、嚴格保守在審核工作獲知的秘密，當委托單位有特別的保密要求時，即時對審核人員進行保密教育，在審核過程中嚴格執行國家有關保密規定；

3、要求我單位審核人員在與被審核單位有親屬或利害關系時，予以聲明，實行回避。

㈢ 復核及審核成果文件的簽發制度

1、切實履行三級復核程序，即對審核報告及相關工作底稿（工程量計算書）履行審核組長、審核組所在部門及中介審核機構質量管理專職部門（通常為業務指導部）三級復核程序，且三級復核程序須貫徹在審核工作全過程中，復核過程將形成必要的工作底稿供委托單位查驗。

2、我單位的審核報告等審核成果文件最終均由單位負責人簽批。

3、我公司的質量管理專職部門應不定期地檢查項目組工作，力求反映我公司的整體執業水平。

㈣ 重大問題（事項）報告制度

在處理重大、疑難問題或重大事項時，我單位嚴禁審核人員以過于自信、不以為然的態度或以僥幸心理擅自做出審核結論。因而，審核組內部應對審核中發現的重大問題進行討論，并及時向公司技術管理部門和單位負責人報告，形成一致意見后盡早向委托單位匯報，以便于委托單位協調解決。

㈤ 聘請技術專家參與審核工作

我單位已建立有多行業專家庫，必要時，我們將根據審核工作的需要，聘請技術、經濟方面的專家參與審核工作，以利于對審核中發現的問題做出正確的判斷。

㈥ 認真對待、接受委托單位的考評及質量檢查

我們將積極主動地配合委托單位進行的考評和質量檢查，保證不以任何理由拒絕或拖延接受檢查。若考評、檢查中發現我單位出現質量問題，我們將接受委托單位的處罰并追究有關責任人的責任，對責任人給予通報批評、罰款、警告、降級、停業反省、除名、解除勞動合同等處罰。

㈦ 工作總（小）結制度

我單位要求審核人員按照項目負責人的安排適時進行工作總（小）結，對于審核周期較長（超過1個月）的審核項目，要求審核人員每個月都要做出審核工作小結，以便于項目負責人及中介審核機構稽核組及時歸納出共性的問題并妥善安排下一步審核工作。

工作小結參考提綱如下：

1、已核實無誤應當予以調整的主要內容；

2、發現有疑問但尚未落實，有可能進行調整的主要內容；

3、因建設單位工程管理問題，致使工程造價偏高且難以糾正的主要內容；

4、因資料不完善難以確認造價的主要內容；

5、因缺乏經驗或其他原因難以判斷造價是否合理的主要內容；

6、工作中面臨的困難；

7、需要提交審核組討論的問題；

8、相關建議。

對于大型項目（投資超過1億元時），我單位要求審核組每隔半個月左右就召開一次單位有關負責人參加的審核例會。

㈧ 經驗交流機制

我單位已形成周期性（一般不超過半年）的經驗交流或業務討論會機制，就工作中存在的問題（事先由各項目負責人提出）展開討論，主要議題為：

1、在工作方式的有效性、可操作性和審核內容的必要性和完整性方面存在的問題、建議及與之有關的經驗交流；

2、審核工作的成效如何，審核意見和建議是否能為相關單位接受、采納并為有益于其工作。

㈨ 審核檔案的收集及整編

我們一貫認為：技術檔案的收集、整理、歸集工作是體現單位形象和管理水平的重要標志之一，也是實現單位技術資源共享的重要基礎手段。為強化該項工作，我單位已做出規定，凡不能及時完成項目技術資料歸檔工作的，一律暫緩結算項目效益工資。

㈩ 執業風險金制度

我單位實行公司集體和員工個人雙重風險金制度，用于賠償因員工失職、失誤造成的損失及支付因員工個人工作出現質量事故而給予員工個人的經濟處罰款項。此項制度自公司創立之日起即已實行，對我單位穩定、持續執業并應對執業風險起到了良好的保障作用。

第四篇：知識產權風險防范控制

知識產權有哪些形式？

根源《與貿易有關的知識產權協議》trips 等文件的規定包括著作權與鄰接權、商標權、地理標記權、工業品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計權、未披露過的信息專有權。此外商號權、植物新品種、非物質文化遺產、產品名稱、包裝、裝潢等。什么是知識產權法律風險

知識產權法律風險防范與控制 張繼昕律師

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提 示

知識產權有哪些形式？

根據《與貿易有關的知識產權協議》(TRIPS)等文件的規定包括著作權與鄰接權、商標權、地理標記權、工業品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計權、未披露過的信息專有權。此外商號權、植物新品種、非物質文化遺產、產品名稱、包裝、裝潢等。

什么是知識產權法律風險？

知識產權法律風險指企業經營過程中有意或無意對他人知識產權構成侵害的風險，以及內部職工、交易對方及競爭對手因各種原因給本企業造成的知識產權侵權風險。

一、企業設立和對外投資中的的知識產權風險

提示：根據法律規定，各種形式的知識產權都可能用來進行投資，既可以出資設立企業，也可以對外投資，然而以知識產權投資的企業往往屬于高風險行業，對知識產權的所有人或其他投資人都意味著較高的風險，只有在投資前注意到這些客觀存在的風險并進行有意識的防范與控制，才能最終實現投資的預期目的。

最常見的知識產權出資形式包括：著作權、專利權、商標權、商號權、商業秘密權等，出資的方式既可以是所有權也可以是使用權，具體方式主要取決于雙方的約定。

（一）企業名稱（字號/商號）選用中的知識產權風險

不管設立哪種形式的企業，第一步就是確定企業名稱，根據法律規定，一個完整的企業名稱由行政區劃、字號、行業、組織形式依次組成，如：

山西

離柳

焦煤

集團有限公司

行政區劃

字號

行業

組織形式

風險提示

在工商管理機關核準企業名稱時，行政區劃、行業、組織形式一般都已經確定，只有字號需要選擇確定，并經核準。企業名稱如同人的名字，一般人都希望通過好的名字引起相關公眾的注意，在使用中形成自己的品牌，并且企業名稱（字號部分）本身就是受法律保護的權利。但使用不當，則會給自己帶來巨大的風險，特別是，有些企業在設立過程中出于“搭他人便車”的動機，有意無意地讓自己的企業字號與他人的企業字號、商標等相似甚至相同，這往往會給自己的企業帶來意想不到的侵權風險。

例如消費者會把字號是“富貴鳥”的專賣鞋店認為是“富貴鳥”牌鞋的專賣店；消費者會把字號為“夏利”的汽車修理站，認為是夏利牌汽車的專修點。

案例1:四川海底撈火鍋狀告海底海撈 索賠250萬元——企業名稱搭他人注冊商標便車的下場

已經頗具知名度的四川海底撈火鍋被侵權困擾，一家名為“海底海撈”的火鍋店就迷惑了不少海底撈的粉絲。海底撈把經營海底海撈火鍋的“北京海底撈商貿有限公司”告上法庭，要求他們停止侵權行為，同時索賠250萬元。

07年9月，海底撈發現北京海底撈商貿有限公司擅自在其開設餐廳的牌匾、宣傳單上使用“海底撈”、“海底海撈”商標。而且該餐廳在接受訂餐時，也告知消費者他們與海底撈的西單、牡丹園等店同屬一家，故意誤導消費者。但事實上“海底撈”已經在1997年4月在工商局注冊餐館商標，有效期經過續展到2017年4月13日。北京海底撈商貿公司的行為已經侵犯了“海底撈”商標專用權。

同時海底撈在河北廊坊也發現了一家“海里撈”餐館。“這家餐館使用和海底撈相同的圓形注冊標識，同樣也經營火鍋。而且筷子上印的是“海底撈”。這家餐館雖然規模不大，但是位置很好，海底撈表示：“我們也會適時追究其他侵權餐館的責任。”而此前海底撈并沒有在北京開放加盟業務。目前，所有省市的加盟業務也已經停止。

案例2：商標不敵企業名稱 “永和豆漿”加盟店被摘牌——注冊商標不能對抗使用在先的企業字號

永和豆漿最早來源于臺灣，早在１９９５年２月，該品牌所有人臺灣弘奇食品有限公司就將“永和ＹＵＮＧＨＯ＋圖”在中國大陸注冊于第３０類（豆漿、茶、烏龍茶、豆花、冰淇淋）商品商標。２００１年１２月，該商標被許可予上海弘奇有限公司在中國大陸獨占使用。

上海永和此后在全國收納了眾多加盟商。然而在進軍寧波市場時，它卻遇到了阻力：在它取得獨占使用權前，寧波企業家已經將 “永和豆漿”注冊為企業字號，并開出了６家永和豆漿店。

為了爭奪市場份額，前年２月，上海永和將寧波永和告上法庭，目的是想讓寧波永和退出市場。當時，上海永和的商標維權之戰已在全國各地遍地開花，武漢、嘉興、河南捷報頻傳，在河南它甚至獲得了馳名商標的認定。上海永和原本打算趁勝追擊，在寧波再打一場漂亮的爭奪仗，然而結果大大出乎意料。同年，寧波市中級人民法院認定寧波永和使用字號在先，不構成對上海永和的商標侵權。去年５月，寧波永和絕地反擊，將上海永和在寧波的加盟店告上法庭，認為上海永和侵犯了寧波永和的字號權，拉開了豆漿官司的第二階段戰役。去年８月，上海永和敗訴。它不服上訴，今年１月被省高院駁回，上海永和寧波加盟店被責令道歉并摘牌。由于上海永和寧波加盟店拒不履行，以致遭遇被強制摘牌的尷尬局面。

風險防范與控制措施

1、確定企業名稱前認真檢索，看是否與他人的在先權利沖突，如企業字號、商標、產品名稱等；

2、不傍名牌、不搭便車，走自己的品牌之路；

3、注重對自己企業名稱的全面保護，如將企業字號同時申請為商標，并在產品包裝及廣告宣傳中突出使用，加深消費者印象，擴大社會影響；

4、發現侵權行為及時制止；

5、如要使用他人字號經營，事前應獲得合法授權（如特許加盟）。

（二）知識產權出資/投資中的法律風險

1、知識產權出資范圍認識不清的法律風險

版權以及有關權利、商標、專利、非專有技術、廠商名稱權、集成電路布圖設計、未披露信息等都是可以利用的出資方式，面臨具體出資形式選擇的法律風險。因為知識產權種類不同，市場應用價值也可能存在區別，必須選擇相對成熟的并有廣闊市場前景或商業價值的知識產權種類出資。

2、知識產權權利瑕疵的法律風險：A 權利無效 B 投資人無處分權 C 被質押 D 轉讓行為被撤銷等

3、知識產權出資價值評估中的法律風險

知識產權的評估價值關系到其市場應用及盈利價值，同時也關系到股權比例或控制權強度，所以依據客觀、真實、全面的評估資料，選擇科學合理的評估方法和專業評估機構是高新企業在技術出資過程中必須考慮的問題。在評估過程中，忽視以下因素往往導致評估結果失誤。

（1）審核高新技術前期開發費用不實。（2）同類產品或技術的市場風險預測不準確，市場潛力和價值分析出現偏差。（3）后續開發費用投入預測失當。如果評估失實或不當，將導致投資的重大失利風險。

4、知識產權出資比例的法律風險

根據法律規定，知識產權出資的最高比例可達百分之七十，這說明法律鼓勵以知識產權出資，但過高或過低的出資比例同樣存在著法律風險。因此，必須根據實際情況選擇合適的出資比例。

5、知識產權有效期限制的法律風險

以工業產權中的專利權和商標權出資都必須在其有效期內，如果超過期限，就屬于出資瑕疵了，而以非專利技術出資就無期限限制了，這也是需要引起重視的地方。

6、出資后知識產權轉移的法律風險

出資各方即使知識產權權屬不存在爭議，也同樣面臨者對技術擁有方轉讓知識產權的制約問題，因為這關系到資金出資方的風險利益，不當的流轉或者交易，將可能不利于知識產權價值的維護和利用。控股一家企業對控股方來講，不僅具有可以并表核算的會計意義,更具有能掌握經營管理主動權的控制意義。真正控股一家企業，除了控股方投資比例占絕對優勢外，還必須由控股方擔任董事長，另外還有委派總經理、財務總監的提名權。這樣，就能更有效地貫徹實行企業董事會的決議和管理理念。對于投資控股一家高新技術企業，更深一層的意義還在于控股股東能真正掌握所投資的那項高新技術，防止高新技術被移花接木，偷梁換柱，給投資方造成巨大的投資損失。

因此，在合作協議中，當事人如忽略或輕視技術成果的權屬問題，或者約定含混、不明，容易導致爭議發生，尤其是對技術開發方而言，造成知識產權保護的重大障礙。這種隱患將可能導致技術成果的組成部分被不正當的利用、泄露，或完整性缺失。

風險防范與控制措施

1、明確約定知識產權歸公司所有

在組建高新技術企業的協議中列明高新技術投入前與投入后的所有權，并列入投資各方關于所投的高新技術的保證與承諾，以法律來約束投資各方處理高新技術成果的行為，而且只有知識產權出資在辦理轉讓手續后，才真正能夠屬于企業所有和控制。相應的可在公司章程中列入投資“各方聲明條款”:與該項高新技術有關的專有技術(包括但不限于特定的生產流程、工藝及其他依據法律和慣例應當被合理地視為專有技術組成的技術秘密)的所有權屬于組建的公司獨家所有，各方承諾在任何時候、任何場合均不會提出相反意見，并不得以個人名義轉讓。

2、明確約定各方具有知識產權保密義務

限制各方對相關知識產權資料、技術秘密的使用和保密，如果不限定保密義務，不采取相應的保密措施，將會導致各方可能發生任意使用、轉讓或泄露的風險。如果該高新技術被非法泄露，將嚴重影響到所設企業的商業存在價值和風險投資人的風險利益，因此，可考慮在高新技術企業的合同章程中列入有關高新技術的保密義務和泄密處罰條款，并通過制定完善的企業商業秘密制度防止商業秘密的泄露。

3、通過技術員工股權激勵的方式保護知識產權

在股東利益的驅動下，科技人員帶技術入股不僅有利于高新技術的運用，還有利于高新技術專利權的保護，同時使高新技術的后繼發展也有了保障。如伊利集團就給予了核心技術骨干大量的股份期權，穩定了技術隊伍和整個企業的核心競爭力。

1、以專利權出資為例

出資人的風險——企業不能營利投資人又不能收回專利

案例：專利權人為了盡快實施專利，與一家公司簽訂投資協議，聯合成立高科技公司。礙于當時公司法的規定，雙方約定專利權占注冊資本的20%，等待公司取得明顯業績之后，其他股東通過適當的方式給專利權人以補償。專利權人根據出資協議，將專利技術悉數交出，但新組建的公司卻遲遲無法取得效益。專利權人被逼無奈，通過簽訂協議的方式向其他投資人轉讓專利權。但是，由于新組建的公司未申請破產，該公司的其他股東向法院提起訴訟，要求追究專利權人的違約責任。專利權人向仲裁機關申請仲裁，希望仲裁委員會確認雙方的出資協議無效，從而收回以出資的方式交出的專利權。

這是專利權人以專利權出資，而失去專利權的典型案例。

防范與控制措施

1、根據自身情況選擇適當的專利實施方式投資。如果對專利產品的市場前景毫無感覺，或者對專利技術作價出資、組建公司缺乏相應的經驗，沒有控制風險和管理公司的能力，那么，最好采取其他方式實現自己的利益。

2、簽好投資合同，防止他人以協議騙取專利權。雙方可以在合同中約定，如果公司設立不成功，或者公司成立之后不能很快投產，或者投產之后市場前景不明朗，那么，專利權人仍然保留完整的專利權，其他股東不得利用專利權謀取個人利益。

3、通過章程保護自己的權利。應當對專利的實施作出詳細的描述，防止投資人擱置專利，從事相關產品的開發，從而使專利權的價值大大貶損。

4、利用股東的身份，積極參與企業管理。選派董事或者直接擔任董事，確保公司的運作符合公司設立的宗旨，防止其他投資人偷梁換柱，利用公司形式無償或者低價占有投資者的專利權。

5、實行股份回購約定。在公司效益不佳的情況下，專利權人可以通過貨幣或者其他的方式回購作為出資的專利權，并且簽訂禁止條款，禁止其他投資人利用所獲得的專利技術，從事相關產品的開發，或者另行組建公司，委托他人從事相關專利產品的生產和銷售。

二、企業對外宣傳中的知識產權風險（不正當競爭）

這類風險主要包括：

（一）產品名稱——與知名商品的名稱、商標相似性風險

（二）產品包裝、裝潢——子夏竹酒的案例

（三）廣告——搭奧運便車、模仿他人構成侵權等

《反不正當競爭法》第五條 經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。

第二十一條 經營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下罰款；情節嚴重的，可以吊銷營業執照；銷售偽劣商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案情：2005年10月，資生堂麗源公司的代理人發現，在濟寧世紀聯華商場經銷的由杭州珀萊雅公司生產的化妝品上大量突出使用與資生堂麗源公司“歐珀萊”商標非常近似的商業標識“珀萊”、“珀萊雅”、“泊萊美”等。同時發現，杭州珀萊雅公司還將與資生堂麗源公司“歐珀萊”商標完全相同的“歐珀萊”登記為企業字號，并在其生產、銷售的化妝品商品及包裝上大量使用“杭州歐珀萊化妝品有限公司”、“日本歐珀萊化妝品有限公司授權”、“日本歐珀萊研究所特別研制”等文字，構成不正當競爭。杭州珀萊雅公司生產的商品由濟寧世紀聯華銷售，其行為共同侵犯了資生堂麗源公司的注冊商標專用權并構成不正當競爭。

判決： 2006年的最后一天，山東省濟寧市中級人民法院對資生堂麗源化妝品有限公司訴杭州珀萊雅公司、濟寧世紀聯華商標侵權及不正當競爭糾紛一案，作出一審判決：被告杭州珀萊雅化妝品有限公司立即停止對原告的不正當競爭行為，今后不得在其產品的包裝、店面的裝潢以及產品的宣傳上以任何形式使用含有“歐珀萊”的文字和標志；被告杭州珀萊雅化妝品有限公司于判決生效之日起十日內在《中國消費者報》上刊登聲明，為原告消除影響；賠償原告經濟損失25萬元。被告濟寧世紀聯華因出租柜臺已撤銷，法院認定不承擔賠償責任。

三、企業生產經營行為中的知識產權風險

（一）技術轉讓的風險 案例：

張某原是某熱電廠粉煤灰綜合利用方案實施負責人，他從磁化粉煤灰和硝酸磷復合肥的工藝流程中得到啟發，于1997年9月利用業余時間著手“高效磁化復合肥”的研究，經過初試和第二代產品的試驗后，于1998年8月28日正式拿出在實驗室試制的第三代產品的樣品，經某農業大學土化系化驗分析，各種有效營養成分的含量均達到或接近要求。但在鑒定時的研究報告中，對一些關鍵數據作了虛假說明，夸大其產品的作用。為了檢驗順利過關，張某將進口復合肥加入磁化粉煤灰，作為小批量試制的第三代產品，送往相關單位化驗，并將化驗結果提交給鑒定委員會。鑒足委員會在聽取和討論了試驗研究報告、工藝試驗分析報告，農田試驗及經濟分析報告后，通過了對高效磁化復合肥技術的鑒定。1999年2月，山西某化肥廠獲悉了這一技術的轉讓信息，1999年3月，雙方簽訂了技術轉讓合同，規定由張某把“高效磁化復合肥”第二代的技術轉讓給某復合肥廠，并到該廠指導生產高效磁化復合肥，復合肥廠向張某交付技術轉讓費7萬元。雙方簽訂了幾個有關的協議。

復合肥廠得到磁化復合肥技術后，由生產磷肥轉產復合肥，第一年生產形式出現轉機，銷路很好，但是到了第二年，磁化復合肥的銷量急劇下降，復合肥產品大量積壓，資金周轉出現困難，再度陷于困頓。經調查，才發現第二代高效磁化復合肥的功效并沒有像張某夸說的那樣好，甚至不如其他廠家生產的復合肥功效好。因此，復合肥廠向法院提起訴訟，認為張某轉讓不合格技術，給復合肥廠帶來了嚴重的經濟損失，要求張賠償其損失。

存在的風險

1、所轉讓的技術不可實施；

2、利用包銷條款欺詐受讓方；

3、變相高價出賣設備；

4、已轉讓技術進行再轉讓；

5、利用不實報道進行欺詐。

防范措施

1．對合作對象進行必要審查

訂立技術合同前，訂約者有權選擇訂約對象，而要防止風險的發生，就要注意簽約對象的選擇，選擇那些資信情況好的客戶作為交易的伙伴。事實也證明，技術合同風險的產生，幾乎都是由于對交易伙伴的資信情況沒有進行很好的調查與了解，只是憑熟人介紹或為貪小便宜與欺詐者成交而造成的。要了解對方的資信情況，必要時可要求對方當事人提供有關證明文件如銀行開具的資金證明等。一般情況下，資金多、信譽好的客戶為促成交易，會積極主動地提供往來銀行，以此來贏得交易對方的信任。如果對方不愿提供往來銀行，則不宜與其進行貿易交往，即使進行，也要持小心謹慎態度。另外，也可通過當地的律師事務所、工商局及與其交往的客戶進行調查，獲得合作方的經濟狀況、商業信譽、主體資格、締約能力等方面的廣泛信息。

2．了解技術的真實性、可靠性與市場價值

技術合同中的技術標的一般由于其具有先進性，當事人并不能憑自身的知識了解，但是技術成果不可能違反科學的常理和規律，可以在簽訂合同前向有關部門或技術人員鑒定該技術的可行性。考察技術標的時還應了解該技術實施后可能創造的經濟效益、市場范圍、是否已實施、實施范圍，從而對付出的成本有所衡量。

3．技術合同設定擔保時的注意事項

在簽訂技術合同時，一方當事人為保險起見，可要求對方當事人設立擔保。設定擔保時一定要注意，當事人切不可將財物輕易交付給對方而設定擔保。因為許多技術合同的欺詐方專以騙取定金、抵押物為目的，騙得后往往逃之天天。

4．進行可行性綜合考察與研究

在技術轉讓合同中，作為轉讓方應考慮技術的成熟性、穩定性，轉讓的形式，作為受讓方應了解技術的先進性、實用性，是否有可替代的其他技術，轉讓技術的合理價格應是多少，使用標的技術的經濟利益如何，能否馬上進行大規模的工業生產，現階段的社會經濟狀況是否適用該技術等。在技術服務和技術咨詢合同中，技術服務、技術咨詢的關鍵問題是什么，有多大難度，服務方、顧問方應付出多大勞動，勞動的價款應怎樣計算。一項技術能否控制最終決定著該項技術的能否實施，如果受讓人對上述方面的考察中有一項或多項不能確定，那么簽訂合同時一定要慎重，否則很可能蒙受損失。

5．注意技術轉讓合同的法律限制

任何一項特定的、現有的、權利化的技術方案，包括產品、工藝、方法和材料等，都具備轉讓的前提，不受技術水平高低和專業領域的限制。但是有些技術的轉讓受法律限制。

6．明確違約責任，慎重付費。

技術合同欺詐人一般都以技術使用費、技術轉讓費為目標。在技術合同簽訂中費用的支付，對受讓人來說不先支付費用而在合同實施后，根據產品的銷售按比例提成或盈利后給對方分配一定的利潤，應當是風險最小的一種支付方式。合同欺詐人一般只接受一次性支付，如果對方寧可以極低價格轉讓也不接受其他方式的支付，受讓方應當提高警惕以免上當。另外在技術合同中對違約責任應當制定得明確詳細，為防止技術合同法律風險提供更多的法律保護。

（二）貼牌生產（OEM）的風險

OEM，是英文Original Equipment Manufacturer的縮寫，俗稱“貼牌生產”或“代工生產”。在我國，人們因地域文化的差異，對OEM的理解不盡相同，也被稱為“委托生產”、“委托加工”、“定牌制造”、“生產外包”等。雖稱謂各異，其本質都是受委托方（OEM加工方）根據委托方（OEM需求方）的要求，為其加工生產產品并貼附委托方的商標，獲取加工費用，自己沒有該商品的銷售權。

世界最早的OEM來源于服裝行業。發達國家的許多著名服裝企業為了降低成本，提高產品的競爭力,將其產品的生產基地逐漸向海外拓展，委托加工制造成本低廉的國家和地區進行生產，然后冠以自己的品牌在市場上銷售。隨著經濟全球化發展趨勢的進一步加快，OEM需求商有可能在更大范圍內挑選OEM供應商。比如，當今世界上最大的體育用品公司——耐克公司，其年銷售收入高達20億美元，自己卻沒有一家生產工廠。該公司只專注于研究、設計及行銷，產品全部采用OEM方式，已成為目前世界上OEM經營的成功典范。

OEM不同于商標使用許可：雖然OEM與都是品牌運營方式，并且具有幾乎相同的經營優勢，但是兩者還是有本質的不同：

（一）性質不同。貼牌生產的性質屬于《合同法》規定的加工承攬，因此，受托方只負責加工而無權以任何形式銷售其為委托方生產的產品。商標使用許可則可以在合同中約定被許可人在一定的區域內進行銷售。

（二）商標標識的標注不同。依據《產品標識標注規定》第九條第三款第四項規定，受委托的企業為委托人加工產品，且不負責對外銷售的，在該產品上應當標注委托人的名稱和地址。換言之，受委托人可以在產品上不標注自己的名稱、地址。

案例：

北京香村園食品有限公司與“稻香村”這一品牌是什么關系？受黑馬大觀園食品有限公司(下簡稱“黑馬公司”)委托生產一批月餅，委托期為3個月。委托生產“稻香村”月餅的黑馬公司并不是“稻香村”商標權人。“稻香村”商標的真正持有者為蘇州稻香村食品工業有限公司(下簡稱“蘇州稻香村”)。兩家公司目前正就“稻香村”商標的使用權打官司。

2002年，蘇州稻香村公司授權黑馬公司使用“稻香村”商標，使用期限為12年。但在雙方合作過程中，黑馬公司存在拖欠商標使用費、違規使用商標等問題。2007年初，蘇州稻香村起訴黑馬公司，要求其立刻停止使用“稻香村”這一品牌，并索賠10萬元。就在蘇州稻香村與黑馬公司打官司期間，今年7月9日，黑馬公司與北京香村園食品公司簽訂委托加工銷售“稻香村”月餅的協議，后者開始貼牌生產“稻香村”牌月餅。

對于消費者所買到的問題“稻香村”月餅，蘇州稻香村駐京負責人王芳稱，這些問題月餅不是真正的“稻香村”月餅，“稻香村”是個大品牌，蘇州、北京等多個城市都有合法使用“稻香村”品牌的企業，這起事件可能讓所有“稻香村”品牌聲譽受損。為此，稻香村公司已將問題反映到工商部門。為減少劣質月餅給“稻香村”品牌造成負面影響，本著對消費者負責的態度，廠家已派人持律師函到北京的一些超市要求將香村園生產的標注“稻香村”品牌的月餅下架。目前，部分超市已經按蘇州稻香村的要求進行處理。

風險提示：

1、委托方可能承擔產品質量責任；

2、品牌聲譽受損；

3、委托方提供的商標是第三人的商標；

4、OEM廠商未經委托方同意擅自在市場上銷售OEM產品；

5、OEM廠商在銷售產品時違反我國《商標法》中的規定；

6、OEM產品上標注了假冒的廠商、廠址、產地。

風險防范與控制措施

A 簽訂詳盡的合同。

1、OEM合作雙方應當根據合同法《合同法》的有關要求簽訂承攬合同。合同主要內容包括合同雙方各自的名稱、住所、承攬的標的，標的物的數量和質量，原材料的提供及原材料的數量和質量要求，報酬、承攬方式，合同履行的期限、地點、方式，驗收方法及標準，違約責任等條款，使雙方的權利義務有據可依。

2、委托方應當提供合法有效的營業執照或營業登記證書等主題資格證明；提供復印件的，通過代理人簽訂OEM合同的還須提供合法有效的委托代理書。

3、OEM涉及使用注冊商標的，委托方應提供合法有效的商標注冊證書；提供商標注冊復印件的，應由委托方所在地工商局或相應的機構出具有關的證明。

B 規范OEM中的商標標識的標注行為

OEM中的商標標注應嚴格遵守《產品質量法》、《反不正當競爭法》等法律規定。產品標識應真實、準確，不得標注引人誤解或虛假的產品標識，不得假冒或冒充注冊商標，不得偽造或冒用認證標志等質量標志。OEM產品及內外包裝上的標注應當一致，不得互相矛盾。產品標識所使用的文字應符合法律規定。在國內銷售的產品應嚴格使用中文標注，對出口的OEM產品可根據委托合同的約定使用相關文字進行標注。否則，違反法律有關的商標標注規定，將要承擔相應的行政責任、民事責任甚至刑事責任。

總之，對于OEM委托方或OEM受委托方，要解決好OEM運作過程中出現的知識產權等法律問題，最重要的一條就是采取有效的預防措施，包括在委托協議中對相關知識產權問題加以明確約定，對可能涉及的知識產權情況進行查詢，嚴格審查對方提供的知識產權證明文件，等等。如果等到糾紛已經出現再考慮應對之策，對相關企業來講，損失很可能就已經無法避免了。

(三)特許經營（加盟）的法律風險

特許經營是指特許人將自己擁有的商標（包括服務商標）、商號、產品、專利和專有技術、經營模式等以合同的形式授予受許人使用，受許人按合同規定，在特許人統一的業務模式下從事經營活動，并向特許人支付相應的費用。

特許經營原則上幾乎適用于所有行業。在美國，特許經營在75個不同的行業得到了廣泛的應用。排名前10位的行業分別是：快餐、零售、服務、汽車、飯店、維護、建筑裝修、食品零售、商業服務、出租。

特許加盟的法律風險

1、特許方不具備法人資格：根據我國的相關法律，特許方必須是法人單位，而不應是一個自然人。

2、特許方的商標未經過注冊：沒有注冊的商標授予加盟者使用，加盟者利益很難受法律保護。

3、特許方自己不實際經營：如果他只是賣給你一個概念，連自己也不經營，也沒有實際經營的產品，千萬不要輕易下單。

4、項目本身不贏利：先仔細審查特許方的提供數據是否合理，盡可能了解特許方真實的經營狀況，不要輕信100%贏利的承諾，不要輕信有很多人搶著加盟一類的說法。

5、以先購買產品為條件的加盟：千萬不要輕信，因為這樣的方式很可能導致退貨無門。

風險防范與控制措施——如何簽加盟合同

1、搞清楚特許的產品種類等基本內容：加盟者必須清楚加盟店售賣的貨品種類及系列，對貨品的描述應盡可能詳細準確，要知道自己加盟了什么產品，是首要前提。

2、關于加盟期限：加盟店應要求條文訂明有權選擇續約，如可考慮是否在合約中表明加盟店可以提前3個月通知終止合約，以便在經營不理想的情況下提早退出，減少進一步虧損。

3、營業地址：為了防止競爭沖突，總店則應承諾在一定的范圍例如加盟店所在的商業區域，不應允許另一家加盟店的開設，加盟店應要求總店承諾在一定范圍內開設另一家新店，則該加盟店應有優先權。

4、有關費用問題：加盟費是必備的條款，一般約定在加盟時一次支付，加盟費一般由特許方根據自身的品牌與加盟商尚定。關于商標等使用費，也是一項主要費用，加盟店使用總店的商標、商號、知識產權及接受管理訓練及服務等。一般情況下，按銷售額的一定的一百分比計算。雖然根據《企業連鎖經營有關財務管理問題的暫行規定》第16條規定，加盟店按銷售額(營業額)不超過3％的比例支付特許權使用費。但是，該規定沒有明文禁止總店征收其它費用。因而，總店一般也會收取一定的其他費用，如廣告費用、保證金等。

5、有關總部的支持：總部的支持對于加盟商的運作至關重要，總部一般應在加盟店的員工培訓、廣告宣傳活動的組織、原材料的配送等等方面提供優質的服務，對于此部分，加盟者一定要仔細閱讀加盟條款，防止只賣概念沒有實際產品經營的加盟模式。

（四）購售產品的知識產權風險

我國《專利法》、《商標法》及《著作權法》中對于銷售商銷售侵權商品的法律責任都作了相應的規定。

《專利法》第六十三條第二款規定：“為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。”

《商標法》第五十六條第三款規定：“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。”

《著作權法》第五十二條規定：“復制品的發行者不能證明其發行的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。”根據上述規定，銷售商的侵權責任適用的是過錯推定責任，應當理解為：銷售商只要銷售了侵權商品，就構成侵權；即使銷售商不知道所銷售的是侵權商品并能證明侵權商品具有合法來源的，也只是不承擔賠償責任，銷售商仍應根據《民法通則》第一百三十四規定的民事責任，承擔停止侵害、消除影響等其他侵權民事責任；如果銷售商不能證明所銷售的侵權商品具有合法來源，則法律推定其主觀上有過錯，應當對權利人承擔包括賠償損失在內的侵權民事責任。

四、企業并購中的知識產權風險

美國經濟學家拉里萊特曾說過：“擁有市場比擁有工廠更重要，而擁有市場的唯一途徑是擁有占統治地位的品牌。”那么如何在市場“擁有占統治地位的品牌”？

收購商標其實等于收購市場，作為全球著名的品牌管理企業，雷恰蒙特公司在這方面極具發言權。雷恰蒙特是歐洲市場頂級產品的供應商，擁有“江詩丹頓”、“伯爵”、“卡地亞”、“萬寶龍”、“登喜路”等幾十件歷史悠久的世界一流商標。但這些商標都不是雷恰蒙特原創的，而是通過收購獲得的。該公司總經理薩南曾說：“商標是一種競爭工具，收購商標就是收購市場。”

另外，通過并購獲得最新的專利技術，以搶占市場先機。為公司帶來滾滾財源。或者通過并購獲取專利技術，以解侵權之困。

并購的知識產權風險

并購分股權并購和資產并購：股權并購中的知識產權問題相對簡單，交易成本較低。因為在股權并購中，目標公司擁有的所有資產將自動轉移給買方。但即使如此，仍然需要審查：目標公司是否真的擁有或者有權利使用那些運營某種商務必不可少的知識產權資產？目標公司股權控制的改變是否終止了某些重要的知識產權許可？資產并購中的知識產權問題相對復雜。不但要審查目標公司對每一個專利、商標、版權、域名等知識產權是否擁有所有權或使用權，還必須弄清楚其是否有權轉讓或許可他人使用，這些轉讓和許可是否要受限于某些條件，同時在交易過程中還需要針對目標公司每一個知識產權準備單獨的轉讓或許可協議，必須考慮不同國家對協議的條款和生效有不同的要求，如要求相應的知識產權當局批準或備案等。

具體風險可包括： 知識產權有效性風險——專利是否按時繳納年費以維持其專利權的有效性是否被判無效，或因其他原因失去專有權。商標是否在期限屆滿前申請續展并獲批準。知識產權權利真實性風險——專利權屬于職工還是企業或是其他人；商標是所有權還是使用權或共有等。知識產權權利范圍風險——是否擁有發明專利，有時還要研究發明專利的保護范圍 ；商標所核準注冊的商品范圍是否覆蓋了客戶所要從事的商業，目標公司是否擁有客戶所期望開拓的海外市場的商標專用權。侵犯他人權利風險 防范與控制措施-知識產權盡職調查

在企業并購過程中，知識產權盡職調查是必不可少的一環。盡職調查是要確定: 知識產權資產是否存在，所有權屬于誰，擁有人的控制權有多大，知識產權的經濟價值和戰略價值，侵犯他人知識產權的潛在責任。知識產權的經濟價值通常取決于知識產權的類型及其范圍,包括知識產權有效期的長短、受保護地域的范圍以及是否受到其它協議的限制等。知識產權的戰略價值取決于其是否能很好地適合業務目標和其是否能夠有效地實施。知識產權盡職調查的結果將會直接影響交易的價格，有時可能會導致交易結構的重新評估或改變，有時甚至決定并購的成敗。

知識產權盡職調查一般包含以下七個步驟：1．掌握并購目的。2．確認并購的交易結構。3．審查知識產權的有效性。4．分析知識產權的真正權利人。5．審查知識產權的范圍，確定是否符合客戶并購的目的和是否能夠有效地為客戶所實施。6．考察目標公司是否存在侵害他人知識產權的情形。7.起草知識產權盡職調查報告。

五、勞動用工的知識產權風險

1.職務創作/創造與非職務創作/創造之爭

2.”跳槽”導致的知識產權風險

據2004年12月16日經濟日報統計，侵犯知識產權案件中，32%是商業秘密案

《專利法》關于職務發明與非職務發明的規定

第六條 執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。

非職務發明創造，申請專利的權利屬于發明人或者設計人；申請被批準后，該發明人或者設計人為專利權人。

利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。

第七條 對發明人或者設計人的非職務發明創造專利申請，任何單位或者個人不得壓制。

《著作權法》關于職務作品與非職務作品的規定

第十六條 公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第二款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；

（二）法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。

案 例

某電子有限責任公司（下稱電子公司）與吉安某電聲有限公司（下稱電聲公司）均是生產銷售教學用頭戴耳機、話筒組等教育電子產品的公司，互為競爭關系。1998年10月，熊某受聘于電子公司從事銷售工作，1999年10月被聘任為銷售部經理，2001年10月又被聘任為副總經理，負責市場調研、市場策劃、規劃等。雙方未簽訂書面勞動合同，亦未簽訂競業禁止協議和保密協議。

2000年12月，電子公司制定了《公司重要崗位員工保守機密暫行規定》，將副總經理等19個崗位、銷售客戶名單等經營信息確定為保密重要崗位和機密范圍。

2002年2月底，熊某以回原單位辦社保續接手續為由口頭向總經理請假，但此后再未回公司上班，亦未領取工資。為此，電子公司于2002年5月書面通知熊某在3個工作日內回公司工作或辦理辭職手續。但熊某未按該通知辦理上述手續。嗣后，電子公司發現熊某離開公司即被電聲公司聘任為分管銷售的副總經理。電子公司現有的江西師范大學、南昌水利水電高等專科學校、九江師范大學等客戶已經成為電聲公司的客戶。電子公司認為熊某在未辦理辭職手續的情況下擔任電聲公司副總經理的行為違反了法定的競業禁止義務，利用所掌握的公司客戶名單和銷售價格等商業信息，采用降低價格等手段拉走客戶，與電聲公司共同侵犯了電子公司的商業秘密，構成不正當競爭。電子公司于2003年7月訴至法院，要求判令熊某、電聲公司：

1、立即停止侵權；

2、賠償因侵犯商業秘密給樂聲公司造成的經濟損失50萬元。

《勞動合同法》對保護商業秘密的法律規定及具體措施

第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。

對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條 競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過二年。

第五篇：內部審計風險與防范控制調研分析

內部審計人員對接受的審計項目所采用的審計程序和方法不當，未能發現重大錯弊或出具的審計結論失誤，從而產生不良后果，這就是內部審計風險。廣義的內部審計風險包括審計職業風險和審計工作風險。前者是指對內部審計職業界的發展產生不利影響的因素與環境總和；后者是內部審計主體對被審計單位經營管理活動實施審計時，由于不確定因素影響或者由于審計

人員能力所限，作出不恰當的審計判斷或是對存在的錯弊未予揭示，從而造成損失的可能性。

審計風險是客觀存在的，不以審計人員的意志為轉移，審計活動自始自終存在著審計風險并且具有潛在性。每個審計項目都有產生風險的可能性。根據當前執法環境和法律背景的變化以及審計質量現狀，國家審計、社會審計和企業的內部審計，都必須面對審計風險，必須增強審計風險意識，提高審計質量，防范和規避審計風險。但就實際而言，目前還普遍存在審計風險意識淡薄的問題。許多人誤認為內部審計在工作目標上沒有特定要求，所提交的內部審計報告不具有法律效力，內部審計無所謂“風險”可言；或者認為內部審計在本單位負責人領導下開展工作，只是“奉命行事”，即使出現工作上的誤差或疏漏，也無須承擔“風險”。在這種思想指導下，內部審計必然陷入一種被動和無所作為的困境，內部審計工作質量難以得到保證。因此，重視審計風險的存在，規避和控制審計風險顯得尤為重要。那么如何才能有效地規避與控制審計風險呢？筆者認為只有從根源上了解審計風險的產生，才能尋求措施有效去防范和控制風險。

一、內部審計風險形成的原因

1、內審人員業務素質參差不齊。審計人員的專業知識水平、分析判斷能力、工作經驗都對審計工作質量有重要影響。目前由于內審人員總體素質偏低，直接影響到內審工作開展的深度和廣度。一是知識結構和層次較為單一，業務理論和操作技能欠缺，相關知識比較缺乏，不能站在更高的角度去觀察分析審計過程中發現的問題，因此也很難寫出有力度的審計報告，為領導科學決策提供有力依據。二是風險意識、職業道德素質欠缺。一些內部審計人員在審計過程中具有很強的主觀隨意性，風險意識淡薄，常常因操作行為不當而導致內部審計風險產生。還有一些內部審計人員職業道德欠佳，對審計工作缺乏責任心、使命感，甚至出現內部審計“不作為”或“亂作為”現象。所有這些將給內部審計工作的質量、信譽帶來負面影響,從而導致審計風險的出現。

2、內審方式和方法的滯后性。內審采取的方式和方法是否科學、適用，直接影響到審計質量。一是審計方法模式滯后，目前仍停留在賬項基礎審計和制度基礎審計階段，而未向風險導向審計發展；二是無論采用判斷抽樣還是統計抽樣，它都是根據審計人員的經驗主觀判斷，極易遺漏重要的項目；三是審計操作不規范，如審計人員為了降低審計成本隨意放棄一些自認為不必要的審計程序，審計方法的選用不科學，審計報告的編寫不明確、不公允等。這些顯然會帶來審計風險。

3、內部審計環境的局限性。內部審計環境的局限性增加了審計風險的系數。內部審計在性質上屬于企事業單位自我約束的管理控制行為，審計人員工作范圍局限于本單位或本系統內部。由于內部審計人員與本單位員工長期共事，相互之間有一定的利益關系和感情聯系。單位終考核評比及競爭上崗方面普遍實行民主測評，內審人員的“前途命運”往往又與被審計對象息息相關。這些在一定程度上使得內審人員在審計過程中難免有所“顧忌”，放不開手腳，影響審計結果的客觀公正性，最終使內部審計人員承擔較大的審計風險。

4、審計單位內部審計質量控制的健全性。

審計單位是否建立嚴格的內部質量控制制度，是否建立對審計人員的考核約束機制，執行效果如何，都關系到內審工作質量和審計風險。如果審計單位缺乏這方面的制度和機制，就不能對審計過程和環節進行有效控制，失去對審計人員行為的約束和監督，使審計質量得不到保證，從而影響審計結果的客觀公正性，進而帶來審計風險。

二、內部審計風險的防范和控制措施

針對內部審計風險成因及影響因素，應采取以下防范和控制措施：

1、提高內審人員的素質

加強內審隊伍建設，培養一批高素質的專業審計人才是防范審計風險的最有效措施。首先，必須改變目前的用人機制，選派那些具備相應的技術資格和業務能力的人員充實內審隊伍；其次，要加強對內審人員的業務培訓及后續教育,更新知識結構，使他們能及時掌握審計新技能、新方法，提高查證能力、分析判斷能力、審計協調能力、綜合解決問題能力。以適應不斷發展的審計新形勢的需要，從業務技能上防范審計風險。再次要強化審計人員的法律風險意識，提高審計人員的依法行政意識，做到知法守法，依法辦事。

2、運用現代審計技術方法，防范和控制內部審計風險。

一是使用以