第一篇：2012民事訴訟法最后考點總結

民事訴訟法

1、公開審判

不公開審理的案件：涉及國家秘密與個人隱私的案件屬于法定不公開審理案件，離婚案件與涉及商業秘密案件屬于當事人申請不公開審理案件。注意不公開審理與不公開質證的區別：涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私或者法律規定應保密的證據，不公開質證。

2、人民調解的效力

經人民調解委員會調解達成調解協議后，雙方當事人認為有必要的，可以自調解協議生效之日起三十日內共同向人民法院申請司法確認，人民法院依法確認調解協議有效，一方當事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當事人可以向人民法院申請強制執行。人民法院依法確認調解協議無效的，當事人可以通過人民調解方式變更原調解協議或者達成新的調解協議，也可以向人民法院提起訴訟。

3、中級人民法院管轄的第一審民事案件

（1）重大涉外案件；

(2)在本轄區有重大影響的案件；

(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。專利糾紛案件、海事海商案件、認定仲裁協議效力的案件、撤銷仲裁裁決的案件、仲裁裁決的執行案件、不予執行仲裁裁決的案件、涉外仲裁中的證據保全與財產保全。

4、合同糾紛法定管轄

（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；

（2）如果合同沒有實際履行，雙方當事人住所地又不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄；

（3）加工承攬合同。以加工地為合同履行地，但合同中對履行地另有約定的除外。

5、合同糾紛案件協議管轄

合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。合同的雙方當事人選擇管轄的協議不明確或者選擇兩個以上人民法院管轄，選擇管轄的協議無效。

6、專屬管轄的案件

（1）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。

（2）因港口作業中發生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。

（3）因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。

7、移送管轄

兩個以上人民法院都有管轄權的案件，先立案法院不得移送給其他有管轄權的法院；法院立案時發現其他法院先立案，不得重復立案；法院立案后發現其他法院先立案，應移送管轄。

8、民事訴訟非實體當事人的情形：

特殊情況下，沒有民事權利能力的人，有獨立的民事訴訟權利能力，可以作為當事人。如失蹤人的財產代管人、遺產管理人和遺囑執行人、死者的近親屬、清算組織、破產管理人。

9、新聞報道或其他作品引起的名譽權糾紛案件的當事人。

因新聞報道或其他作品發生的名譽權糾紛，原告只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關系，作品系作者履行職務所形成的，只列單位為被告。

10、必要共同訴訟人的追加

人民法院追加共同訴訟的當事人時，應通知其他當事人。應當追加的原告，已明確表示放棄實體權利的，可不予以追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。

11、必要共同訴訟人上訴的處理

（１）該上訴是對與對方當事人之間權利義務分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當事人為被上訴人，未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明；

（２）該上訴僅對共同訴訟人之間權利義務分擔有意見，不涉及對方當事人利益的，未上訴的同一方當事人為被上訴人，對方當事人依原審訴訟地位列明；

（３）該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔有意見的，未提出上訴的其他當事人均為被上訴人。

12、訴訟代表人的確定

（1）人數確定的代表人訴訟

由全體當事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表人；推選不出代表人的當事人，在必要的共同訴訟中親自參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。

（2）人數不確定的代表人訴訟

由當事人推選代表人，也可以由人民法院提出人選與當事人協商，還可以由人民法院指定代表人。推選不出代表的當事人可以另行起訴。

13、有獨立請求權的第三人

有獨立請求權的第三人處于參加之訴的原告地位，有獨立請求權的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，在法院準許撤訴后，有獨立請求權的第三人作為另案原告，本訴的原告與被告作為另案被告，訴訟另行進行。

14、委托代理人

權限：授權委托書中僅寫全權代理而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。

委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。委托了代理人的離婚案件的當事人，本人除不能表達意志的外，仍應當出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。

15、書證與視聽資料的區別

書證的內容因已經固定于一定的物質載體之上，具有直觀性，因此，書證具有不可更改的特征。而視聽資料的內容則存儲于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發現。

16、不能單獨作為定案依據的證據

未成年人所作的與其年齡和智力狀態不相當的證言；與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復印件、復制品；無正當理由未出庭作證的證人證言。

17、自認

對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意，或者有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。

18、合同糾紛案件中的舉證責任分配

在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任。主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事

實承擔舉證責任。對合同是否履行發生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。

19、勞動爭議糾紛案件舉證責任的分配

在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。

20、申請人民法院調查收集的證據

申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的材料；當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

21、舉證時限

舉證時限的確定：當事人協商一致并經法院認可；協商不成，法院指定，但不少于30日。

舉證時限的延長： “當事人在舉證期限內提交證據材料確有困難的，應當在舉證期限內向人民法院申請延期舉證，經人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內提交材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。

22、一審程序中的新的證據包括：

當事人在一審舉證期限屆滿后新發現的證據；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法提供的證據。當事人在一審程序中提供新的證據，應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。

23、二審程序中的新的證據包括：

一審庭審結束后新發現的證據；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據。當事人在二審程序中提供新的證據的，應當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應當在人民法院指定的期限內提出。

24、不需要制作調解書的案件：

（1）調解和好的離婚案件；

（2）調解維持收養關系的案件；

（3）能夠即時履行的案件；

（4）其他不需要制作調解書的案件。

25、訴前財產保全與訴訟中財產保全管轄比較：

訴前財產保全：財產所在地法院

訴訟中財產保全：受訴人民法院采取；對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，需要采取財產保全措施的，由第一審人民法院采取。

26、訴前財產保全與訴訟中財產保全提供擔保的比較

訴前財產保全：應當提供擔保

訴訟中財產保全：法院可以責令當事人提供擔保；但是，代位權訴訟中，債權人請求人民法院對次債務人的財產采取保全措施的，應當提供相應的財產擔保。

27、先予執行的案件范圍、（1）追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的案件

（2）追索勞動報酬的案件

（3）因情況緊急需要先予執行的案件：需要立即停止侵害，排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的；追索恢復生產經營急需的保險理賠費的。

28、拘傳適用對象

拘傳適用于經兩次傳票傳喚，無正當理由不到庭的必須到庭的被告與給國家、集體或他

人造成損害的未成年人的法定代理人。

29、離婚案件、解除收養關系案件的再起訴問題

判決不準離婚、調解和好的離婚案件、判決調解維持收養關系的案件，原告沒有新情況、新理由在6個月內起訴的，人民法院不予受理。此外，原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，原告無新情況、新理由，在6個月內起訴的，人民法院不予受理。

30、對于超過訴訟時效起訴的處理

應當受理，查明無中止、中斷事由的，應判決駁回訴訟請求。當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規定進行裁判。當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的除外。

第二篇：民事訴訟法考點

民事訴訟法考點

民事糾紛特點： 主體法律地位平等、內容為民事權利義務的爭議、糾紛大多具有可處分性

有處分權 人身關系不可處分

民事糾紛解決機制

自力救濟（私了 無第三者）社會救濟（第三人調解機構仲裁）公力救濟（國家權力訴訟）民事訴訟：法院、當事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進行的各種訴訟活動，以及有這些活動所產生的各種訴訟關系的總和。

民事訴訟法律關系；審判法律關系和爭訴法律關系構成的特殊社會關系

法院審判關系與當事人訴訟權利關系的有機結合即分立又統一的法律關系

民事訴訟法：是國家制定的規范法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法律規范的總和。

性質：公法 部門法基本法程序法

任務：保護當事人行使訴訟權利 保證人民法院正確行使民事審判權 教育公民自覺遵守法律 民事訴訟程序的價值：

目的性價值（內在）民事訴訟程序自身所具有的滿足程序主體需要的：程序自由價值、程

序公正價值、程序效益價值

工具性價值（外在）實體公正價值 秩序價值

內外價值一致性：程序公正性能夠保證裁判結果權威性有助于維護社會秩序

內外價值的沖突：

訴權：指當事人基于民事糾紛的發生，請求法院行使審判權解決民事糾紛或保護民事權益的權力。

訴：當事人依照法律規定，向法院提出的保護其民事權益的請求

要素：當事人 訴訟標的 訴訟理由（確認之訴 給付之訴 變更之訴）

訴合并、分離、變更、追加

訴法基本原則：（同等原則 對等原則 檢查監督原則 支持起訴原則 人民調解原則）

當事人平等原則（訴訟權利、義務人民法院保障平等當事人法律適用平等）辯論原則（確立當事人辯論權 辯論內容廣泛 辯論行使方法多樣 貫穿于訴訟）處分原則（訴與非訴 含民事權利及民事訴訟權利 處分不出法律規定）

法院調解原則（法院依需調解 調解合法自愿 調節貫穿于訴是各個階段 不調即判）誠實信用原則

審判基本制度：合議制為三人以上單數 陪審適用一審 二審不用陪審陪審由法院決定回避 申請（說明理由 委員會決定院長 院長決定判員 審判長決定其他）公開審判 公開審理（不公開：國家機密 個人隱私 法律規定）一律公開宣判 訴訟主管與管轄：

管轄原則（方便民眾訴訟、方便法院審判、保證案件公正審判、維護主權、原則性與靈活性結合）

級別管轄：按照一定的標準，劃分上下級人民法院之間受理一審民事案件的分工和權限 級別管轄標準：案件性質 案件繁簡 案件的影響范圍 訴訟金額大小

基層法院管轄一審中級法院管轄一審（重大涉外、轄區內重大影響 高院確定）地域管轄(土地 區域管轄)：原則規定“原告就被告”

例外規定：被告不在國居住 被告失蹤或不明被告被教養或監禁被告被注銷戶口 追索贍養費被告居住地不統一非軍人訴軍人離婚訴 夫妻一方或雙方離開住所過一年，另一方起訴就原告訴時地管轄

第三篇：民事訴訟法總結

民事訴訟法總結

1.民事訴訟法的基本原則：訴訟當事人平等原則、辯論原則、處分原則和誠實信用原則，其辯論原則是其特有原則。

2.合議制度的概念：合議制度是指由三名以上為奇數的審判人員組成審判庭，以人民法院的名義，具體行使民事審判權，對民事案件進行審理并作出裁判的制度，也稱為合議制。一審合議庭可以由審判員和陪審員共同組成，也可以全部由審判員組成，但不可以全部由陪審員組成；二審合議庭必須全部是審判員，不能有陪審員；再審時原審程序中有陪審員參加的，陪審員仍可參加，丹合議庭必須另行組成，即原來的審判人員不得再作為合議庭成員。

3.回避制度的概念：民事訴訟中的回避制度，是指在民事訴訟中，審判人員以及其他可能影響案件公正審理的有關人員，在遇到法律規定的情形時，退出該案件訴訟程序的制度。4.應當回避的主體范圍：應當回避的人，即應當回避的主體范圍包括：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人和勘驗人。5.不公開審理的幾種特殊情況：（1）涉及國家秘密的案件（2）涉及個人隱私的案件

（3）離婚案件和涉及商業秘密的案件

6.級別管轄中屬于中級人民法院管理的第一審案件有：

（1）重大涉外案件，是指爭議標的額大，或者案情復雜，或者居住在國外的當事人人數眾多的涉外案件

（2）在本轄區內有重大影響的案件，這里是指已經超出基層人民法院的轄區，而在中級人民法院轄區有重大影響的案件

（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件，這類案件主要包括：①海事、海商案件②專利糾紛案件③著作權案件④重大的涉港澳臺民事案件⑤訴訟標的額大或者訴訟單位屬省、自治區、直轄市以上的經濟糾紛案件⑥證券虛假陳述民事賠償案件⑦對于仲裁協議的效力有異議請求法院作出裁決的案件。7.高級人民法院管轄的第一審案件：通常是指訴訟標的金額大的民事案件作為在本轄區內有重大影響的民事案件。

8.地域管轄：一般原則是“原告就被告”的原則，即根據被告所在地確定管轄法院，如果被告住所地與經常居住地不一致，那么由經常居住地人民法院管轄。9.地域管轄的特殊原則：“被告就原告”原則

《民事訴訟法》規定的例外情形：（1）對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；（2）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；（3）對被勞動教養的人提起的訴訟；（4）對被監禁的人提起的訴訟。《民訴法適用意見》規定的例外情形：（1）被告一方被注銷城鎮戶口的，由原告住所地人民法院管轄；（2）追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的，可以有原告住所地人民法院管轄；（3）非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄；（4）夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，沒有經常居住地的，由原告起訴時居住地人民法院管轄。

10.專屬管轄：因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。繼承遺產糾紛是指繼承人或者受遺贈人之間因為遺產繼承而發生的糾紛。主要遺產所在地應當根據遺產的具體情況來判斷，并且通常是以其中價值高的遺產所在地作為主要遺產所在地。11.移送管轄和管轄權的轉移：

移送管轄是指人民法院在受理案件以后發現自己對案件沒有管轄權，從而通過裁定的方式將該案件移送給有管轄權的人民法院，移送管轄通常發生在同級法院之間。

管轄權的轉移是指經上級法院決定或者同意，將某個具體案件的管轄權轉移給下級人民法院，或者由下級人民法院報請上級人民法院同意，將某個具體案件的管轄權轉移給上級人民法院。

12.原告：是指維護自己或自己所管理的他人的民事權益，而以自己的名義向法院起訴，從而引起民事訴訟程序發生的人。

被告：是指被原告訴稱侵犯原告民事權益或與原告發生民事爭議，而由法院通知應訴的人。

13.公民作為當事人的情形：

（1）以業主身份作為當事人。即公民成為個體工商戶的，應以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的還應該在法律文書上注明登記的字號

（2）以雇主身份作為當事人。即個體工商戶、農村承包經營戶雇用的人員在進行雇傭合同規定的生產經營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人

（3）以直接責任人的身份作為當事人。即法人或者其他組織應登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以直接責任人為當事人。14.法人作為當事人的情形：法人作為當事人，應由它的法定代表人進行訴訟。法人的正職負責人是法人的法定代表人。沒有正職負責人的，由主持工作的副職負責人擔任法定代表人。設有董事會的法人，以董事長為法定代表人；沒有設置董事長的法人，經董事會授權的負責人可以作為法人的法定代表人。在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續進行訴訟，并應向人民法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進行的訴訟行為對法人仍然有效。

《民訴法適用意見》還規定（1）法人工作人員因職務行為或者授權行為發生訴訟時，該法人為當事人；（2）企業法人合并的，因合并前的民事活動發生的糾紛，以合并后的企業法人為當事人。15.共同訴訟

必要共同訴訟：當事人一方或雙方為兩人以上，具有同一訴訟標的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的訴訟。普通共同訴訟的適用條件：（1）有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的；（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序；（3）符合合并審理的目的；（4）法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理。16.訴訟代表人制度：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，有人數眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。

17.人數確定的代表人訴訟應當符合的條件：（1）當事人一方人數眾多。一般為10人以上（2）起訴時當事人人數已經確定（3）多數當事人之間具有同一的訴訟標的或具有同一種類的訴訟標的。（4）當事人推選出代表人。18.人數不確定的代表人訴訟應當符合的條件：（1）當事人一方人數眾多，并于起訴時仍未確定。（2）多數當事人之間的訴訟標的是同一種類（3）當事人推選出代表人。

19.根據《民訴法適用意見》第62條的規定，訴訟代表人的人數為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。20.有獨立請求權的第三人：是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權而參加訴訟的人。21.無獨立請求權的第三人在什么時候能夠上訴：法院的判決侵犯了該第三人的利益

22.法定訴訟代理權的消滅：法定訴訟代理權的消滅的原因在于監護權的消滅。具體情況有以下幾種：（1）無訴訟行為能力的被代理人具有或恢復了訴訟行為能力；（2）法定訴訟代理人本人喪失了訴訟行為能力；（3）基于收養或婚姻關系而發生的監護權，因收養或婚姻關系被解除，而導致法定訴訟代理權滅失；（4）法定訴訟代理人或被代理人死亡；（5）訴訟終結（6）其他導致法定訴訟代理權滅失的情況。23.委托訴訟代理權的消滅：（1）訴訟終結；（2）訴訟代理人辭去委托或被代理人解除委托；（3）訴訟代理人死亡或作為被代理人的法人解散。訴訟代理權解除時，當事人應當書面告知人民法院，并由人民法院通知雙方當事人或法定代理人

24.訴：是指當事人向法院提出的，請求特定的法院就特定的法律主張或權利主張（訴訟上的請求）進行裁判的訴訟行為。

25.確認之訴和變更之訴（形成之訴）的區別：（1）確認之訴是指原告要求法院確認其主張的法律關系存在或不存在的請求；形成之訴是指原告要求法院變動或消滅一定的法律狀態（權利義務關系）的請求（2）確認之訴所要求確認的實體法律關系在客觀上并不一定存在，但形成之訴的前提是要求形成的法律關系或法律狀態是現實存在的（3）處于對法律關系相對穩定性的考慮，形成之訴的提起必須有法律的明確規定。

26.證據：證據分為原始證據和派生證據，又各自分為直接證據和間接證據，要求給出一種證據說出屬于原始證據還是派生證據；直接證據還是間接證據 27.民事證據的種類：（1）當事人的陳述（2）書證（3）物證（4）視聽資料（5）電子數據（6）證人證言（7）鑒定意見（8）勘驗筆錄

28.證據保全：是指在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申請或依職權，對證據加以固定和保護的制度 29 無須證明的事實：（1）眾所周知的事實，是指在一定范圍內為人們所知曉的事實，這里“一定范圍內的人們”當然包括了案件審理的法官；（2）自然規律及定律，是指客觀事物在特定條件下所發生的本質聯系和必然趨勢的反映（3）推定的事實，包括事實上的推定和法律上的推定，事實上的推定是指法官利用已知的事實為前提，以經驗法則推定待證事實的過程或行為；法律上的推定是指通過法律規定的某一事實為基礎，認定待證事實的存在與否（4）已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實，是指本案所涉及的事實已經在其他案件審理中被法院確認（5）已為仲裁機構的生效判決所確認的事實（6）已為有效公證文書所證明的事實，《民事訴訟法》規定，經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當認定事實的根據。但有相反證據足以推翻公證證明的除外（7）自認的事實，是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認。證明責任的概念：證明責任，又稱舉證責任，是指當作為裁判基礎的法律要件事實在訴訟中處于真偽不明的狀態時，一方當事人因此而承擔的訴訟上的不利后果。31 送達的方式：（1）直接送達是指人民法院將訴訟文書直接送交給受送達人本人的送達方式；（2）留置送達是指當送達人拒絕簽收所送達的訴訟文書時，送達人依法將訴訟文書放置在受送達人住所即視為完成送達的送達方式；（3）委托送達是指受訴法院在直接送達訴訟文書有困難時，委托其他法院代為送達的送達方式；（4）郵寄送達是指受訴法院在直接送達訴訟文書有困難時，通過將訴訟文書以郵局掛號的方式郵寄給受送達人的送達方式；（5）電子送達是指經受送達人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書，但判決書、裁定書、調解書除外；（6）轉交送達是指法院將訴訟文書交給受送達人所在機關、單位，讓他們轉交給受送達人的送達方式；（7）公告送達是指在受送達人下落不明時或者在采用上述送達方式無法送達時，法院發出公32

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告將送達內容告訴社會公眾，經過法定期間即視為送達的送達方式。

財產保全的程序：訴前財產保全只能由利害關系人申請，人民法院不得依職權決定，并且利害關系人必須提供擔保。人民法院在接受申請后，必須在48小時內作出裁定，當事人對財產保全裁定不服的，可以申請復議一次，復議期間不停止裁定的執行。

先于執行的概念:先于執行，是指人民法院在案件受理以后，終審判決作出之前，因為當事人一方生活或者生產或者權利維護的迫切需要，根據一方當事人的申請，裁判對方當事人向其支付一定數額的金錢或者其他財產，實施或者停止某種行為，并立即付諸執行的一種制度

先予執行的適用范圍：（1）追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；（2）追索勞動報酬的；（3）因情況緊急需要先于執行的：①需要立即停止侵害、排除妨礙的②需要立即制止某項行為的，③需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的，④追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的。先予執行的適用條件：（1）當事人之間權利義務關系明確，不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營的；（2）被申請人有履行能力。拘傳：（1）拘傳的適用對象：①負有贍養、撫育、撫養義務和不到庭就無法查清案情的被告；②給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人；③必須到人民法院接受詢問的被執行人或被執行人的法定代表人或負責人

（2）拘傳的適用前提是上述人員經兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的。

（3）在拘傳前，應向被拘傳人說明拒不到庭的后果，經批評教育仍不到庭的，可以拘傳其到庭；

（4）拘傳必須經院長批準，并使用拘傳票，直接送達被拘傳人 普通程序起訴的積極要件：（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人、或其他組織。所謂“直接利害關系人”一般是指原告與被告之間爭議直接涉及自己的民事權益（2）有明確的被告，是指原告在起訴中已經使被告特定化，具體化。

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由，主要便于法庭審理以及被告進行答辯。（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

法院調解：是指在人民法院審判人員的主持下，雙方當事人通過自愿協商，達成協議，解決民事爭議的活動和結案方式。

按撤訴處理的幾種情形：(1)原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理

（2）原告應當預交而沒有預交案件受理費，受訴人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請緩、減、免未獲人民法院批準而仍不預交的，裁定按撤訴處理；

（3）無民事行為能力的原告的法定代理人，經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以按撤訴處理。

（4）有獨立請求權的第三人經受訴人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的或者未經法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。

簡易程序適用的人民法院是：基層人民法院及其派出法庭。

簡易程序轉入普通程序的審理期限的計算：從法院立案開始計算 不能適用簡易程序的情形：（1）起訴時被告下落不明的；（2）發回重審的；（3）共同訴訟中一方或雙方當事人人數眾多的；（4）法律規定應當適用特別程序、審判監督程序、督促程序、公示催告程序和企業法人破產還債程序的（5）人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。上訴的提起條件：（1）必須有法定的上訴對象；（2）必須有法定的上訴人和被上訴人；（3）必須在法定的上訴期間提起訴訟；（4）必須提交上訴狀。44 上訴的撤回：是指上訴人提起上訴后，在第二審人民法院判決宣告前撤回上訴請求的訴訟行為。

關于離婚案件上訴的裁判：一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養。財產問題一并調解，調解不成的，發回重審。

支付令的概念：支付令，是指在督促程序中由人民法院發布的限令債務人履行支付義務或者提出書面異議的法律文書。支付令也稱為支付命令、督促決定。

執行和解的概念：執行和解，是指在執行過程中，權利人與義務人通過協議變更執行根據中所確定的履行義務、履行期限以及履行方式的行為。

執行中止的概念：執行中止，是指在執行過程中因為發生了特殊情況而暫時中止執行程序，等特殊情況消失以后再恢復執行程序的制度。

執行回轉的概念：執行回轉，是指執行完畢后，因為原來的執行根據被撤銷，法院根據新的法律文書通過采取強制執行措施，將已經執行的財產返還給原被執行人，從而恢復到原執行程序開始前狀態的制度。

第四篇：司法考試民事訴訟法必考考點匯總(自用)

Civil procedure law

司法考試民事訴訟法必考考點匯總

1、自力救濟：又稱私力救濟，俗稱“私了”，是指糾紛主體在沒有糾紛以外的第三人的介入和幫助下，依靠自身的力量解決糾紛。

2、當事人主義：指訴訟程序的啟動和繼續主要由當事人決定，裁判對象僅限于當事人請求的范圍，證據資料主要由當事人提出。

3、訴訟標的：是當事人爭議的，請求法院裁判的民事權利義務關系。

4、審判委員會：審判委員會是人民法院的最高審判組織，任務是總結審判經驗，討論重大或疑難案件和其他有關審判工作的問題，實行民主集中制。

5、回避：指審判人員和其他有關人員遇有法律規定不宜參加案件審理的情形時，退出案件審理活動的制度。

6、兩審終審：一個民事案件經過兩級法院的審判，案件的審理程序即宣告終結的制度。

7、級別管轄：指按照人民法院組織系統劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。

8、地域管轄：又稱地區管轄，區域管轄，它是以人民法院的轄區與案件的隸屬關系確定訴訟管轄的，亦即確定同同級人民法院之間在各自的區域內受理第一審民事案件的分工和權限。

9、專屬管轄：指某類民事案件，法律規定必須由一定地區的法院管轄，其他法院無權管轄，也不允許當事人協議變更管轄。

10、移送管轄：是指某一個人民法院受理民事案件后，發現自己對該案件沒有管轄權，將案件移送給有管轄權的人民法院受理。

11、當事人能力：即當事人的訴訟權利能力，指能夠以自己的名義作為民事訴訟當事人的能力或者資格。

12、當事人適格：又稱正當當事人，是指對于特定的訴訟，可以以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當事人。

13、訴訟擔當：是指實體法上的權利主體或者法律關系以外的第三人，以自己的名義，為了他人的利益或者代表他人的利益，就因該實體權利或者法律關系所產生的糾紛而提起的訴訟，所受判決的效力及于原來的權利的主體情形。

14、訴訟承擔：在訴訟進行中，由于法定事由的出現，一方當事人將其訴訟權利轉移給他人，由他人承擔原當事人已經開始的訴訟。

15、先予執行：指人民法院在訴訟過程中，為解決權利人在生活或生產上的急需，裁定義務人預先履行將來生效判決中所確定之義務的一種措施。

16、傳來證據：（派生證據）凡是間接來源于案件事實的證據，即經過轉述、傳抄、復制的第二手證據。

17、證明力：也稱證據價值、證據力，它指的是證據對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小

18、書證：以文字符號圖形等所記載的內容或表達的思想來證明案件真實的證據。

19、物證：以物品存在的形狀、質量、規格、特征等來證明案件事實的證據。

20、勘驗筆錄：法院為查明案件事實對案件現場和有關物品進行勘驗檢查后所制成的筆錄。

21、經驗法則：人們從日常生活中歸納總結出來的有關事實因果關系和性質狀態的一般性認識。

22、事實推定：法官利用已知的事實為前提，以經驗法則推論待證事實的過程或行為。

23、高度蓋然性：法官通過對證據的審查判斷后，在內心有相當大的把握相信該事實已經發生，并且已經發生的可能性大于沒有發生的可能性。

24、徑行裁判：是指合議庭通過閱卷、調查、詢問當事人，在全部事實核對清楚后，認為不需要開庭審理的，可以直接作出裁判。

25、訴前禁令：提起訴訟前法院責令侵權人停止有關行為的措施。

26、有獨立請求權的第三人：指對當事人雙方爭議的訴訟標的有獨立請求權而參加訴訟的第三人。

27、無獨立請求權的第三人：是指對當事人爭議的訴訟標的雖沒有獨立請求權，但案件的處理結果與他有法律上的利害關系，因而參加到訴訟中來的人。

28、類似必要共同訴訟：指數人就為訴訟的法律關系，雖然不必一同起訴或一同被訴，而有選擇單獨訴訟或共同訴訟的自由，若數人中一人選擇單獨訴訟，該一人所受判決的既判力及于未訴訟的其他人，若數人共同訴訟，則其法律關系對于共同訴訟人全體，必須合一確定，法院不得為歧異判決的共同訴訟。

29、督促程序：是指人民法院根據債權人提出的給付金錢或者有價證券的申請，不經過開庭就直接向債務人發出支付令，如果債務人不在法定期間提出異議，該支付令即具有強制執行力的程序。

30、公示催告：是指法院根據當事人的申請，以公告的方法，告知并催促利害關系人在指定期限內，向法院申報權利，如不申報權利，即依法作出宣告票據或者或其他事項無效的程序。

簡答題

一、簡述回避的法定情形

審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人具有以下情形的應當回避：

1、是本案當事人或當事人、訴訟代理人近親屬

2、與本案有利害關系

3、與本案當事人有其他關系，可能影響對案件公正審理的二、簡述管轄恒定的法定情形

1、原告起訴時，以法律規定某法院對該案有管轄權，在本案審理過程中，該案始終由該法院管轄，而不因客觀情形的變化而發生管轄權轉移。

2、原告起訴時，以法律規定受訴法院并無管轄權，但受訴法院未發現，當事人也未提出異議，受訴法院對案件進行實體審查后，即視為受訴法院對該案有管轄權，此后就不得變更管轄法院。

三、非涉外協議管轄的條件

1、僅適用于第一審民事案件

2、只適用于合同案件

3、必須在規定范圍內約定法院，即原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地法院

4、只允許選擇明確唯一的法院

5、必須要用書面形式約定

6、只能協議變更一審地域管轄，不能變更級別管轄，專屬管轄

四、簡述證據的法定分類

1、書證，是指以文字、符號、圖形等所記載的內容或表達的思想來證明案件真實的證據。

2、物證，是指以其存在的形狀、質量、規格、特征等來證明案件事實的證據。

3、視聽資料，是指利用錄音、錄像、電子計算機儲存的資料和數據等來證明案件事實的一種證據。

4、證人證言，是指證人就案件事實向法院所作的陳述。

5、當事人陳述，是指當事人在訴訟中，就與本案有關的事實向法院所做的陳述。

6、鑒定結論，是指接受當事人委托或法院指定的鑒定人，運用其專業知識、專門技術，對案件中的專門性問題進行分析、鑒別和判斷后所得出的結論性意見。

7、勘驗筆錄，是指法院為查明案件事實對案件現場和有關物品進行勘驗檢

查后制成的筆錄。

8、電子證據，是指以電子形式存在的、用作證據使用的一切材料及其派生

物，是借助于電子技術或者電子設備而形成的一切證據。

五、簡述不公開審理的案件類型

1、涉及國家秘密的案件不應公開審理。

2、涉及個人隱私的案件不應公開審理。

3、離婚案件和涉及商業秘密的案件經當事人申請，不公開審理。

六、簡述移送管轄與管轄權轉移的區別

1、移送管轄指無管轄權的人民法院將不屬于自己管轄的案件移送給它認為有管轄權的人民法院，所移送的是案件；而管轄權轉移時指有管轄權的人民法院將案件的管轄權轉移給原沒有管轄權的人民法院，所移送的是案件的管轄權。

2、移送管轄是在在同級人民法院間進行，是落實地域管轄的規定。而管轄權轉移是在上下級法院間進行，是補充級別管轄的規定。

3、移送管轄在同級人民法院之間進行，不需要經過上級人民法院批準。而管轄權轉移是當上級人民法院將案件交由下級人民法院審理時，下級人民法院必須遵從；當下級人民法院報請上級人民法院審理的案件，須經上級人民法院準許。

七 簡述送達的方式

1、直接送達

2、留置送達

3、委托送達

4、郵寄送達

5、轉交送達

6、公告送達

八 簡述反訴的要件

一般條件：

1、原告是與本案有直接關系的公民、法人和其他組織。

2、有明確的被告。

3、有具體的訴訟請求和事實、理由。

4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

特殊條件：

1、必須是本訴的被告對本訴的原告所提出的。（最基本特征）

2、必須是向受理本訴的人民法院提起。

3、必須與本訴的訴訟標的或訴訟理由有一定的牽連。

4、一般應在法院受理本訴之后、判決之前提出。

九、簡述生效判決的效力

1、拘束力。判決一經宣告或送達，即對作出該判決的法院產生拘束力。未經法定程序，法院不得自行撤銷或變更已經宣告或送達的判決。

2、確定力。包括形式上的確定力與實質上的確定力。前者是指判決生效后，當事人不得再以上訴的方法請求上級法院撤銷或變更該判決。后者即既判力。

3、形成力。又稱為判決的創設力，是指判決具有使原實體法律關系變更或者使新的實體法律關系產生的效力。

4、執行力。指生效判決具有作為執行根據，得據以強制執行的效力。

十、簡述撤回上訴與撤回起訴的異同

1、相同點：

（1）撤回上訴與撤回起訴一樣，是當事人的一項訴訟權利，當事人可以依法行使。

（2）其產生的結果一樣，都終結此訴訟程序。

2、不同點：

（1）時間不同：撤回上訴是上訴人在上訴后、第二審判決宣告前向人民法院申請撤回。撤回起訴是原告在起訴后、人民法院宣判前向其申請撤回訴訟。

（2）效果不同：準許撤回上訴的裁定是終審裁定，一旦上訴被撤回，即使上訴期間未屆滿，也不得再行上訴，而撤回起訴后仍可以再次起訴。

十一、簡述上訴應具備的條件

1、提起上訴的主體必須合格。

2、提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判。

3、必須在法定的期限內上訴，判決15天，裁定10天。

4、必須提交上訴狀。

提起上訴只有同時具備以上四個條件，上訴才能成立，才能引起第二審程序的發生，此外，當事人還應依法交納上訴案件訴訟費用

十二、簡述無需證明的事實

1、自認的事實

2、眾所周知的事實和自然規律及其定理

3、推定的事實

4、已為人民法院發生法律效力 的裁判所確定的事實

5、已為仲裁機構的生效判決所確認的事實

6、已為有效公證書所確認的事實

十三 簡述訴訟中止（終結）的適用情形

訴訟中止：

1、一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的2、一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人

3、作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的4、一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的5、本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結

6、其他應當中止訴訟的 情形

訴訟終結：

1、原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的2、被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人

3、離婚案件一方當事人死亡的4、追索贍養費、撫養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的 十四 簡述當事人申請再審的條件當事人認為已經發生法律效力的判決、裁定、調解書有錯誤的具有申請再審的法定事由必須在法定期限內提出申請必須向有管轄權的人民法院提出申請不屬于不得再審的案件

十五 簡述再審的裁判類型維持原判決、裁定依法改判撤銷原一、二審判決，駁回起訴發回重審

十六 簡述缺席判決的使用情形

1、被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭

2、無訴訟行為能力被告的法定代理人，經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭

3、法院裁定不準撤訴，原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭

第五篇：2011年國家司法考試民事訴訟法易忘考點總結

2011年國家司法考試民事訴訟法易忘考點總結

導語：司法考試民事訴訟法易忘考點總結，對于司法考試來講民事訴訟法還是相對比較好拿分的。只要認真的研究透徹了考點和法條，相信取得高分不是夢想。現為大家整理了司法考試民事訴訟法易忘考點，希望對備考2011年司考的朋友有所幫助。

1.民事訴訟法律關系的一方必定是法院。

2.對等原則的作用是，我國法院對外國主體加以同樣的限制

3.民事訴訟的平等原則不僅講述了權利一樣，不要漏了權利對應

4.基本原則沒有不告不理原則，只有處分原則，答主觀題別搞錯

5.處分原則包括了判決內容不超過原訴訟請求范圍（但是調解可以）

6.證人沒有辯論權，辯論原則不適用于督促程序

7.民事執行程序不得調解

8.獨任制適用的法院是基層法院和其派出法庭，獨任制沒有陪審員

9.二審必須采用合議制，發回重申的律也只能合議制

10.回避的決定

A.院長擔任審判長的，審判委員會決定

B.審判人員 院長決定

C.其他人員 審判長決定

11.隱私案件為法定不公開，不需當事人申請，離婚是需申請

12.不經勞動仲裁委員會仲裁的，人民法院不予受理(勞動爭議）

13.勞動爭議仲裁為終局裁決的：

A.關于勞動報酬，工傷費用之類的，不超過當地月最低工資標準12個月的爭議

B.執行國家的勞動標準在工作時間休假社會保險的爭議

14.縣一級沒有仲裁

15.提交仲裁的有效時間是首次開庭前，不是首次開庭時。

16.最高院確定有中院管轄的案件

A.海商海事

B.專利 著作，商標(簡單看成知識產權）｛存在例外，不是一定由中院管轄｝

C.仲裁效力異議 申請仲裁裁決

17.原告所在地管轄

歸納一下就被告不在或者被教養或監禁，注銷戶口，追索贍養費幾個被告不在。反正就是為了方便訴訟，而不是考慮有利于被告的公平

注：還有那些軍人的。還有離異的，被告離開1年以上的，原告請求離婚的，原告管轄。

18.合同糾紛的一般管轄

被告所在地或合同履行地

19.特殊管轄大家再看下書吧。比較多，還有那些運輸糾紛的，專屬管轄。注意專屬管轄不能協議管轄

20.法院對管轄權異議未作處理的，不得進入實體程序

21.給付之訴是先確認法律關系，在基于法律關系要求對方給付

22.反訴在一審過程中，舉證期限滿前提出，才可以合并審理

23.反訴的認定（有一個就可以成立）

A.基于同意法律關系而產生的 B.基于同意生活事實

C.不同法律關系但是相互牽連