第一篇：2011年司法考試民事訴訟法和仲裁法重要考點

一、基本制度

（一）回避

1、院長擔(dān)任審判長的時，由審判委員會決定

2、審判人員的回避，由院長決定

3、其他人員的回避，由審判長決定

（二）合議制度

（三）公開審判制度

（四）兩審終身制

二、管轄

（一）級別管轄

1、基層人民法院管轄比較簡單，負(fù)責(zé)上級人民法院管轄的案件以外的所有案件

2中級人民法院管轄的案件

（1）重大的涉外案件

（2）本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件

（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件：包括海事海商案件，專利糾紛案件，著作權(quán)民事糾紛案件，商標(biāo)民事糾紛一審案件等。

4、高級人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件

5、最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件以及人為應(yīng)當(dāng)由本院管轄的案件

（二）地域管轄

1、一般管轄原則：原告就被告

2、一般地域管轄的例外：即被告就原告

（1）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟

（2）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟

（3）對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟

（4）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟

（5）追索贍養(yǎng)費(fèi)的幾個被告不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地法院管轄

（6）夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地法院管轄。

3、合同糾紛的管轄

（1）協(xié)議管轄

（2）保險合同糾紛訴訟，由被告所在地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄

（3）運(yùn)輸合同糾紛的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地，目的地或者被告住所地人民法院管轄

（4）合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地不在合同約定的履行地的，由被告住所地的人民法院管轄

（5）主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定案件的管轄

4、侵權(quán)糾紛的管轄

（1）因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的法院管轄

（2）因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院管轄

（3）名譽(yù)侵權(quán)案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地的人民法院管轄

（三）專門管轄

1、鐵路運(yùn)輸法院的管轄

2、海事法院的管轄

（四）管轄異議

1、只有本案的當(dāng)事人，一般是被告才有權(quán)提起管轄異議。

2、只能在第一審當(dāng)事人提交答辯狀期間提出

3、人民法院對于當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查，餅子啊15日內(nèi)作出異議是否成立的書面裁定，當(dāng)事人對此異議的裁定可以上訴。

（五）移送管轄和指定管轄

指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本院對該案沒有管轄權(quán)，依照法律規(guī)定將該案移送給有管轄權(quán)的法院審理。

指定管轄是指桑吉人民法院以才定的形式，指定下級人民法院對某一案件行使管轄權(quán)。

三、訴

（一）訴的分類

1、確認(rèn)之訴。

2、變更之訴

3、給付之訴

（二）提起反訴的條件

1、一般條件：具備起訴的條件，不能超過訴訟時效

2、當(dāng)事人條件：反訴的原告是本訴的被告，反訴的被告是本訴的原告

3、反訴只能向受理本訴的人民法院提出

4、反訴應(yīng)當(dāng)在法院受理本案后，舉證期限內(nèi)提出

5、反訴的目的在于要有對抗性，能夠吞并、抵消或排除本訴中原告的訴訟請求。

四、當(dāng)事人

（一）訴訟權(quán)利義務(wù)承擔(dān)

1、在民事訴訟中，作為一方當(dāng)事人的自然人死亡，有繼承人，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟并及時通知其繼承人作為當(dāng)事人參加訴訟。

2、在民事訴訟中，作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止的，其權(quán)利義務(wù)繼受人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟。

（二）當(dāng)事人的確定

1、個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。

2、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖然依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)引起的訴訟，由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。

3、死者名譽(yù)受到損害的，其近親屬有權(quán)向人民法院起訴。近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

4、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人保證，人民法院在審理過程中，可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。

5、為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）有獨(dú)立請求權(quán)的第三人

1、概念

有獨(dú)立請求權(quán)的第三人指對他人之間的爭議標(biāo)的主張獨(dú)立的請求權(quán)，因而參加到已經(jīng)開始的訴訟中的第三方當(dāng)事人。

3、地位：參加之訴的原告

4、參訴方式：申請參加訴訟或者人民法院通知參加

五、民事訴訟證據(jù)

（一）民事證據(jù)的學(xué)理分類

1、本證和反證

本證是指能夠證明負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實的根據(jù)；反證，是指旨在推翻負(fù)有證明責(zé)任一方當(dāng)事人所主張的事實的證據(jù)，反正的目的是提出證

據(jù)推翻對方提出的事實，但反證又不同于反駁證據(jù)。反駁證據(jù)是針對對方提出的證據(jù)本身問題反駁，但不提出新的證據(jù)。

2、直接證據(jù)與間接證據(jù)

直接證據(jù)，是指能夠單獨(dú)、直接證明案件的主要事實的證據(jù)，間接證據(jù)是指不能單獨(dú)直接證明案件的主要事實依據(jù)，而需要與其他證據(jù)形成一個完整的證據(jù)鏈，共同證明案件的主要事實。

3、原始證據(jù)與傳來證據(jù)

（三）證明責(zé)任

1、原則：誰主張，誰舉證

2、舉證責(zé)任倒置的情形

（1）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟由動物的飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)舉證責(zé)任，證明自己沒有過錯、是第三人過錯或者是受害人故意。否則承擔(dān)敗訴的后果。

六、法院調(diào)解

（一）調(diào)解協(xié)議

1、調(diào)解協(xié)議的特殊生效規(guī)則：調(diào)解協(xié)議上蓋章或者簽名后生效

（二）可以不制作調(diào)解書的情形

1、調(diào)解和好的離婚案件

2、調(diào)解維持收養(yǎng)的關(guān)系的案件

3、能夠即時履行的案件

4、其他

七、財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行

（一）先予執(zhí)行使用案件的范圍

1、追索贍養(yǎng)費(fèi)和扶養(yǎng)費(fèi)，撫育費(fèi)、撫恤金和醫(yī)療費(fèi)用的案件

2、追索勞動報酬的案件

3、因緊急情況需要先予執(zhí)行的八、對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

（一）拘傳

1、對必須到庭的被告經(jīng)法院兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭時適用

2、拘傳必須經(jīng)院長批準(zhǔn)，簽發(fā)拘傳票

（二）罰款

1、對個人罰款為1萬元以下，對單位的罰款為1萬元以上，30萬元以下。

2、罰款由院長批準(zhǔn)，制作罰款決定書

（三）拘留

拘留適用于嚴(yán)重妨害民事訴訟的人，為15日一下，由院長批準(zhǔn)，制作拘留決定書。

九、普通程序

（一）缺席判決

指法院在一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭，且別搞反訴的，可以缺席判決。主要有以下情形

1、原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭，可以缺席判決。

2、被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭，可以缺席判決。

3、被告是無民事行為能力人的，其法定代理人經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

（二）中止審理

指在訴訟進(jìn)行過程中，如果出現(xiàn)一些法定特殊原因，使訴訟程序無法繼續(xù)進(jìn)行下去時，法院裁定暫停訴訟程序，等特殊原因消失之后再行恢復(fù)訴訟程序的法律制度。

《民事訴訟法》136條的規(guī)定

十、簡易程序

（一）不適用簡易程序的范圍

1、起訴時被告下落不明的2、發(fā)回重審的

3、共同訴訟中一方當(dāng)事人或雙方當(dāng)事人人數(shù)中眾多的4、法律規(guī)定適用特別程序的

十一、特別程序

（一）宣告失蹤、宣告死亡案件

下落不明的人住所地的基層人民法院管轄。宣告失蹤的公告期間為3個月，宣告死亡的公告期間為1年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，虛高死亡的公告期間為3個月。

十二、非訟程序

(一)督促程序

1、支付令的申請條件

（1）債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券

（2）請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定，申請人還應(yīng)當(dāng)寫明請求所根據(jù)的事實

（3）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛

（4）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人

2、支付令異議的法律后果

法院無須查明審查異議是否有正當(dāng)理由，應(yīng)當(dāng)直接裁定終結(jié)督促程序。因為法院知只是判斷是不是異議，所以不用審查異議是否有理由，支付令失效后，督促程序不會直接轉(zhuǎn)為訴訟程序，法院作出終結(jié)督促程序裁定前，債務(wù)人請求撤回異議的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，在法院發(fā)出支付令前，申請人撤回申請的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，十三、執(zhí)行

（一）執(zhí)行回轉(zhuǎn)

指執(zhí)行完畢之后，為糾正由于執(zhí)行根據(jù)不當(dāng)造成的損害，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，對案件進(jìn)行的再執(zhí)行。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)適用于據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和調(diào)解書確有錯誤，唄人民法院撤銷的，或者其他法律文書執(zhí)行完畢后，被有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷的。執(zhí)行回轉(zhuǎn)必須依據(jù)新的執(zhí)行依據(jù)來執(zhí)行。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)可以以當(dāng)事人申請或者依職權(quán)來執(zhí)行，按照新的法律文書，作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的規(guī)定，責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已經(jīng)取得的財產(chǎn)及其孳息，拒不返還的，強(qiáng)制執(zhí)行。

十四、仲裁范圍與仲裁協(xié)議

（一）仲裁協(xié)議的效力

1、仲裁協(xié)議效力的異議

當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議的，而后向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。

人民法院和仲裁委員會都有確認(rèn)權(quán)，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出決定的，由人民法院決定。

（二）仲裁程序

1、不公開審理原則

2、仲裁裁決的撤銷：由仲裁委員會所在地中級人民法院管轄

3、仲裁裁決的不予執(zhí)行

仲裁裁決書是民事執(zhí)行的根據(jù)，不予執(zhí)行的情形主要有：

當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的；裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委無權(quán)仲裁的，仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的，適用法律有錯誤的；仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的；違背社會公共利益的。

第二篇：司法考試民事訴訟法必考考點匯總(自用)

Civil procedure law

司法考試民事訴訟法必考考點匯總

1、自力救濟(jì)：又稱私力救濟(jì)，俗稱“私了”，是指糾紛主體在沒有糾紛以外的第三人的介入和幫助下，依靠自身的力量解決糾紛。

2、當(dāng)事人主義：指訴訟程序的啟動和繼續(xù)主要由當(dāng)事人決定，裁判對象僅限于當(dāng)事人請求的范圍，證據(jù)資料主要由當(dāng)事人提出。

3、訴訟標(biāo)的：是當(dāng)事人爭議的，請求法院裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

4、審判委員會：審判委員會是人民法院的最高審判組織，任務(wù)是總結(jié)審判經(jīng)驗，討論重大或疑難案件和其他有關(guān)審判工作的問題，實行民主集中制。

5、回避：指審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時，退出案件審理活動的制度。

6、兩審終審：一個民事案件經(jīng)過兩級法院的審判，案件的審理程序即宣告終結(jié)的制度。

7、級別管轄：指按照人民法院組織系統(tǒng)劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

8、地域管轄：又稱地區(qū)管轄，區(qū)域管轄，它是以人民法院的轄區(qū)與案件的隸屬關(guān)系確定訴訟管轄的，亦即確定同同級人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

9、專屬管轄：指某類民事案件，法律規(guī)定必須由一定地區(qū)的法院管轄，其他法院無權(quán)管轄，也不允許當(dāng)事人協(xié)議變更管轄。

10、移送管轄：是指某一個人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案件沒有管轄權(quán)，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。

11、當(dāng)事人能力：即當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力，指能夠以自己的名義作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或者資格。

12、當(dāng)事人適格：又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于特定的訴訟，可以以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。

13、訴訟擔(dān)當(dāng)：是指實體法上的權(quán)利主體或者法律關(guān)系以外的第三人，以自己的名義，為了他人的利益或者代表他人的利益，就因該實體權(quán)利或者法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛而提起的訴訟，所受判決的效力及于原來的權(quán)利的主體情形。

14、訴訟承擔(dān)：在訴訟進(jìn)行中，由于法定事由的出現(xiàn)，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人，由他人承擔(dān)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟。

15、先予執(zhí)行：指人民法院在訴訟過程中，為解決權(quán)利人在生活或生產(chǎn)上的急需，裁定義務(wù)人預(yù)先履行將來生效判決中所確定之義務(wù)的一種措施。

16、傳來證據(jù)：（派生證據(jù)）凡是間接來源于案件事實的證據(jù)，即經(jīng)過轉(zhuǎn)述、傳抄、復(fù)制的第二手證據(jù)。

17、證明力：也稱證據(jù)價值、證據(jù)力，它指的是證據(jù)對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小

18、書證：以文字符號圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件真實的證據(jù)。

19、物證：以物品存在的形狀、質(zhì)量、規(guī)格、特征等來證明案件事實的證據(jù)。

20、勘驗筆錄：法院為查明案件事實對案件現(xiàn)場和有關(guān)物品進(jìn)行勘驗檢查后所制成的筆錄。

21、經(jīng)驗法則：人們從日常生活中歸納總結(jié)出來的有關(guān)事實因果關(guān)系和性質(zhì)狀態(tài)的一般性認(rèn)識。

22、事實推定：法官利用已知的事實為前提，以經(jīng)驗法則推論待證事實的過程或行為。

23、高度蓋然性：法官通過對證據(jù)的審查判斷后，在內(nèi)心有相當(dāng)大的把握相信該事實已經(jīng)發(fā)生，并且已經(jīng)發(fā)生的可能性大于沒有發(fā)生的可能性。

24、徑行裁判：是指合議庭通過閱卷、調(diào)查、詢問當(dāng)事人，在全部事實核對清楚后，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以直接作出裁判。

25、訴前禁令：提起訴訟前法院責(zé)令侵權(quán)人停止有關(guān)行為的措施。

26、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人：指對當(dāng)事人雙方爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)而參加訴訟的第三人。

27、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人：是指對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的雖沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系，因而參加到訴訟中來的人。

28、類似必要共同訴訟：指數(shù)人就為訴訟的法律關(guān)系，雖然不必一同起訴或一同被訴，而有選擇單獨(dú)訴訟或共同訴訟的自由，若數(shù)人中一人選擇單獨(dú)訴訟，該一人所受判決的既判力及于未訴訟的其他人，若數(shù)人共同訴訟，則其法律關(guān)系對于共同訴訟人全體，必須合一確定，法院不得為歧異判決的共同訴訟。

29、督促程序：是指人民法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或者有價證券的申請，不經(jīng)過開庭就直接向債務(wù)人發(fā)出支付令，如果債務(wù)人不在法定期間提出異議，該支付令即具有強(qiáng)制執(zhí)行力的程序。

30、公示催告：是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，以公告的方法，告知并催促利害關(guān)系人在指定期限內(nèi)，向法院申報權(quán)利，如不申報權(quán)利，即依法作出宣告票據(jù)或者或其他事項無效的程序。

簡答題

一、簡述回避的法定情形

審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人具有以下情形的應(yīng)當(dāng)回避：

1、是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬

2、與本案有利害關(guān)系

3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的二、簡述管轄恒定的法定情形

1、原告起訴時，以法律規(guī)定某法院對該案有管轄權(quán)，在本案審理過程中，該案始終由該法院管轄，而不因客觀情形的變化而發(fā)生管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。

2、原告起訴時，以法律規(guī)定受訴法院并無管轄權(quán)，但受訴法院未發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人也未提出異議，受訴法院對案件進(jìn)行實體審查后，即視為受訴法院對該案有管轄權(quán)，此后就不得變更管轄法院。

三、非涉外協(xié)議管轄的條件

1、僅適用于第一審民事案件

2、只適用于合同案件

3、必須在規(guī)定范圍內(nèi)約定法院，即原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院

4、只允許選擇明確唯一的法院

5、必須要用書面形式約定

6、只能協(xié)議變更一審地域管轄，不能變更級別管轄，專屬管轄

四、簡述證據(jù)的法定分類

1、書證，是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件真實的證據(jù)。

2、物證，是指以其存在的形狀、質(zhì)量、規(guī)格、特征等來證明案件事實的證據(jù)。

3、視聽資料，是指利用錄音、錄像、電子計算機(jī)儲存的資料和數(shù)據(jù)等來證明案件事實的一種證據(jù)。

4、證人證言，是指證人就案件事實向法院所作的陳述。

5、當(dāng)事人陳述，是指當(dāng)事人在訴訟中，就與本案有關(guān)的事實向法院所做的陳述。

6、鑒定結(jié)論，是指接受當(dāng)事人委托或法院指定的鑒定人，運(yùn)用其專業(yè)知識、專門技術(shù)，對案件中的專門性問題進(jìn)行分析、鑒別和判斷后所得出的結(jié)論性意見。

7、勘驗筆錄，是指法院為查明案件事實對案件現(xiàn)場和有關(guān)物品進(jìn)行勘驗檢

查后制成的筆錄。

8、電子證據(jù)，是指以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生

物，是借助于電子技術(shù)或者電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。

五、簡述不公開審理的案件類型

1、涉及國家秘密的案件不應(yīng)公開審理。

2、涉及個人隱私的案件不應(yīng)公開審理。

3、離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件經(jīng)當(dāng)事人申請，不公開審理。

六、簡述移送管轄與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的區(qū)別

1、移送管轄指無管轄權(quán)的人民法院將不屬于自己管轄的案件移送給它認(rèn)為有管轄權(quán)的人民法院，所移送的是案件；而管轄權(quán)轉(zhuǎn)移時指有管轄權(quán)的人民法院將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給原沒有管轄權(quán)的人民法院，所移送的是案件的管轄權(quán)。

2、移送管轄是在在同級人民法院間進(jìn)行，是落實地域管轄的規(guī)定。而管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是在上下級法院間進(jìn)行，是補(bǔ)充級別管轄的規(guī)定。

3、移送管轄在同級人民法院之間進(jìn)行，不需要經(jīng)過上級人民法院批準(zhǔn)。而管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是當(dāng)上級人民法院將案件交由下級人民法院審理時，下級人民法院必須遵從；當(dāng)下級人民法院報請上級人民法院審理的案件，須經(jīng)上級人民法院準(zhǔn)許。

七 簡述送達(dá)的方式

1、直接送達(dá)

2、留置送達(dá)

3、委托送達(dá)

4、郵寄送達(dá)

5、轉(zhuǎn)交送達(dá)

6、公告送達(dá)

八 簡述反訴的要件

一般條件：

1、原告是與本案有直接關(guān)系的公民、法人和其他組織。

2、有明確的被告。

3、有具體的訴訟請求和事實、理由。

4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

特殊條件：

1、必須是本訴的被告對本訴的原告所提出的。（最基本特征）

2、必須是向受理本訴的人民法院提起。

3、必須與本訴的訴訟標(biāo)的或訴訟理由有一定的牽連。

4、一般應(yīng)在法院受理本訴之后、判決之前提出。

九、簡述生效判決的效力

1、拘束力。判決一經(jīng)宣告或送達(dá)，即對作出該判決的法院產(chǎn)生拘束力。未經(jīng)法定程序，法院不得自行撤銷或變更已經(jīng)宣告或送達(dá)的判決。

2、確定力。包括形式上的確定力與實質(zhì)上的確定力。前者是指判決生效后，當(dāng)事人不得再以上訴的方法請求上級法院撤銷或變更該判決。后者即既判力。

3、形成力。又稱為判決的創(chuàng)設(shè)力，是指判決具有使原實體法律關(guān)系變更或者使新的實體法律關(guān)系產(chǎn)生的效力。

4、執(zhí)行力。指生效判決具有作為執(zhí)行根據(jù)，得據(jù)以強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

十、簡述撤回上訴與撤回起訴的異同

1、相同點：

（1）撤回上訴與撤回起訴一樣，是當(dāng)事人的一項訴訟權(quán)利，當(dāng)事人可以依法行使。

（2）其產(chǎn)生的結(jié)果一樣，都終結(jié)此訴訟程序。

2、不同點：

（1）時間不同：撤回上訴是上訴人在上訴后、第二審判決宣告前向人民法院申請撤回。撤回起訴是原告在起訴后、人民法院宣判前向其申請撤回訴訟。

（2）效果不同：準(zhǔn)許撤回上訴的裁定是終審裁定，一旦上訴被撤回，即使上訴期間未屆滿，也不得再行上訴，而撤回起訴后仍可以再次起訴。

十一、簡述上訴應(yīng)具備的條件

1、提起上訴的主體必須合格。

2、提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判。

3、必須在法定的期限內(nèi)上訴，判決15天，裁定10天。

4、必須提交上訴狀。

提起上訴只有同時具備以上四個條件，上訴才能成立，才能引起第二審程序的發(fā)生，此外，當(dāng)事人還應(yīng)依法交納上訴案件訴訟費(fèi)用

十二、簡述無需證明的事實

1、自認(rèn)的事實

2、眾所周知的事實和自然規(guī)律及其定理

3、推定的事實

4、已為人民法院發(fā)生法律效力 的裁判所確定的事實

5、已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效判決所確認(rèn)的事實

6、已為有效公證書所確認(rèn)的事實

十三 簡述訴訟中止（終結(jié)）的適用情形

訴訟中止：

1、一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的2、一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人

3、作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的4、一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的5、本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)

6、其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的 情形

訴訟終結(jié)：

1、原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的2、被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人

3、離婚案件一方當(dāng)事人死亡的4、追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的 十四 簡述當(dāng)事人申請再審的條件當(dāng)事人認(rèn)為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書有錯誤的具有申請再審的法定事由必須在法定期限內(nèi)提出申請必須向有管轄權(quán)的人民法院提出申請不屬于不得再審的案件

十五 簡述再審的裁判類型維持原判決、裁定依法改判撤銷原一、二審判決，駁回起訴發(fā)回重審

十六 簡述缺席判決的使用情形

1、被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭

2、無訴訟行為能力被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

3、法院裁定不準(zhǔn)撤訴，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

第三篇：2010年司法考試知識產(chǎn)權(quán)法重要考點

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2010年司法考試知識產(chǎn)權(quán)法重要考點

知識產(chǎn)權(quán)法涉及的法律有《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》和《專利法》，總分在10-15分。針對歷年命題情況，復(fù)習(xí)方法為：首先，要特別重視《著作權(quán)法》，該法分?jǐn)?shù)最多；其次，應(yīng)掌握一定的理論知識，可閱讀教材或接受輔導(dǎo)；最后，多關(guān)注現(xiàn)實生活中的實際案例，尤其是近期發(fā)生的熱門案例。

知識產(chǎn)權(quán)法重點分布

1.《著作權(quán)法》以及《著作權(quán)法實施條例》和《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的重要考點：

第一，著作權(quán)的產(chǎn)生。在中國，獲得著作權(quán)只要作品創(chuàng)作完成即可，沒有登記、注冊或?qū)徟裙ㄉ系囊螅膊灰蟀l(fā)表。創(chuàng)作完成是一個事實行為，自然也不要求行為人具有行為能力。

第二，著作權(quán)的客體。著作權(quán)法保護(hù)的客體是作品，必須具有獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性。

第三，著作權(quán)的主體。一共包括11種類型，即作者，包括演繹作品、合作作品、匯編作品、影視作品、職務(wù)作品、委托作品作者，原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移的作品、作者不明的作品、由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品所有人或使用人，當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品作者。考生應(yīng)注意使用演繹作品須獲得雙重許可，合作作品的使用分兩種情況(可分割的和不可分割的)，職務(wù)作品分一般的和特殊的，委托作品實行約定優(yōu)先等規(guī)定。

第四，著作權(quán)的內(nèi)容。著作權(quán)分人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。前者的發(fā)表權(quán)和署名權(quán)應(yīng)重點掌握，如發(fā)表權(quán)的一次用盡、署名權(quán)和姓名權(quán)的區(qū)別以及署名順序爭議的解決等。后者重點關(guān)注復(fù)制權(quán)(無臨摹行為)、出租權(quán)(只有兩類客體)、表演權(quán)(分現(xiàn)場表演和機(jī)械表演)以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

第五，著作權(quán)的限制，包括合理使用、法定許可使用和著作權(quán)保護(hù)期限。其中的合理使用最為關(guān)鍵，考生要學(xué)習(xí)《著作權(quán)法》第22條全部的12種合理使用行為的基本特征和條件。法定許可使用很少考核，注意它與合理使用行為的區(qū)別。著作人身權(quán)實行無限期保護(hù)，著作財產(chǎn)權(quán)存在保護(hù)期，其中有兩處需留意，一是自然人作品的保護(hù)期如何計算；二是影視作品的保護(hù)期不區(qū)分作者身份，只以《著作權(quán)法》第21條第3款為準(zhǔn)。

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第六，鄰接權(quán)。這是與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者的權(quán)利，包括表演者權(quán)、出版者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)和播放者權(quán)。各種傳播者所享有的不同權(quán)利內(nèi)容應(yīng)重點掌握。

2.《專利法》包括《專利法實施細(xì)則》和《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》的重要考點：

第一，專利權(quán)主體。本部分司考從未出題，一般若考核專利權(quán)的歸屬都是從《合同法》中命題。

第二，專利權(quán)客體，重點在于不保護(hù)的對象。

第三，授予專利權(quán)的條件。發(fā)明和實用新型的授權(quán)條件是學(xué)習(xí)重點，尤其是“三性”要求中的“新穎性”更是重中之重。

第四，授予專利權(quán)的程序。本部分考點較為集中，主要包括：專利申請原則；專利申請日與優(yōu)先權(quán)日(分國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán))的區(qū)別和確定；發(fā)明專利的審批(具體步驟是：初步審查——早期公開——實質(zhì)審查——公告授權(quán))。

第五，專利權(quán)的內(nèi)容和限制。考生要重點學(xué)習(xí)專利權(quán)的內(nèi)容(注意發(fā)明、實用新型與外觀設(shè)計的差異)；專利權(quán)的保護(hù)期限；強(qiáng)制許可制度；不視為侵犯專利權(quán)的行為和善意侵權(quán)。

3.《商標(biāo)法》包括《商標(biāo)法實施條例》和《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的重要考點：

第一，商標(biāo)分類。簡要了解商標(biāo)的四種類型，即商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。

第二，商標(biāo)注冊的原則。一為申請在先原則，二為自愿注冊原則。

第三，商標(biāo)注冊條件。本部分內(nèi)容最為繁雜，但并無難度。一為申請人條件，注意申請人的范圍和共同共有商標(biāo)權(quán)制度。二為商標(biāo)的構(gòu)成條件，注意必備條件與禁止條件。

第四，商標(biāo)注冊審查核準(zhǔn)。其具體步驟是：初步審查——實質(zhì)審查——核定公告——期滿核準(zhǔn)。

第五，商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容，包括：權(quán)利期限、續(xù)展權(quán)、專用權(quán)、禁止權(quán)(其效力范圍大于專用權(quán)，因為包括“相似”的情形)與許可權(quán)。

第六，商標(biāo)權(quán)的消滅，注意撤銷和注銷注冊商標(biāo)后的法律后果。

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第七，商標(biāo)侵權(quán)行為。考生對該知識點應(yīng)全面掌握，不僅要看到《商標(biāo)法》第52條規(guī)定的4種侵權(quán)行為，還要注意到行政法規(guī)和司法解釋中補(bǔ)充的5種侵權(quán)行為。

第八，馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)。考生要特別留意注冊的馳名商標(biāo)與未注冊的馳名商標(biāo)保護(hù)水平是不一樣的(《商標(biāo)法》第13條)。

第四篇：司法考試刑訴法重要考點總結(jié)

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2011年司法考試刑訴法重要考點總結(jié)

導(dǎo)語： 2011年司法考試刑訴法重要考點總結(jié)，刑事訴訴法作為三大程序法之一，在司法考試中的分量自然毋庸置疑，且其具有“穩(wěn)定性”較強(qiáng)的特點。作為拿分點的程序法，掌握其核心知識點是關(guān)鍵，希望以下關(guān)于刑事訴訴法重要考點的梳理能夠?qū)δ兴鶐椭?/p>

精彩推薦：

2011年司法考試刑事訴訟法復(fù)習(xí)方法 2011司考復(fù)習(xí)之三大訴訟法 司考復(fù)習(xí)指導(dǎo)：刑事證據(jù)內(nèi)容解析 司法考試重點法條如何記憶

（一）重要章節(jié)

綜合歷年考題的趨勢來看，2011年各重要章節(jié)的重要程度大致如下：強(qiáng)制措施、辯護(hù)、證據(jù)、一審、起訴、二審、偵查。

（二）重要的司法解釋和規(guī)定

第一類：重要的司法解釋。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》＞《六機(jī)關(guān)關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》＞《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》。

第二類：新的司法解釋。最高人民法院《關(guān)于財產(chǎn)刑執(zhí)行問題的若干規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于人民陪審員參加審判活動若干問題的規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)合議庭職責(zé)的若干規(guī)定》。

第三類：08年最高人民法院《關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問題的規(guī)定》、07年最高院《關(guān)于復(fù)核死刑案件若干問題的規(guī)定》、06年關(guān)于兩高《關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規(guī)定》、06年修訂的高檢《關(guān)于辦理未成年人案件的規(guī)定》、03年關(guān)于被告人認(rèn)罪程序的解釋、99年四機(jī)關(guān)關(guān)于取保候?qū)彽乃痉ń忉尩取?/p>

第四類：全國人大常委會的兩個規(guī)定：04年關(guān)于人民陪審制度完善的規(guī)定、05年關(guān)于鑒定制度完善的規(guī)定。

（三）重要知識點

重要知識點的判斷標(biāo)準(zhǔn)：

第一，程序過渡中的考點，尤其是其中的特殊情況。

第二，在以下幾組關(guān)系中，后者涉及的法條往往是出題重點：可以與應(yīng)當(dāng)、能與不能、正常與非正常、一般與特殊、原則與例外。

具體總結(jié)如下：

1、基本原則：刑訴法第15條。

2、管轄：公安機(jī)關(guān)與檢察院在立案管轄中的交叉情形，尤其是涉稅案件與賄賂犯罪；檢察院和法院在立案管轄中的交叉情形，即“公訴夾自訴”和“自訴夾公訴”如何處理；脫逃期間的犯罪。

3、回避：回避的決定權(quán)；回避人員所作出的訴訟行為與獲得證據(jù)的法律效力；職務(wù)調(diào)動后的回避。

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4、辯護(hù)：不得擔(dān)任辯護(hù)人的范圍；應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)的情形；拒絕辯護(hù)，包括當(dāng)事人當(dāng)庭拒絕與重新開庭后的再次拒絕以及律師拒絕辯護(hù)；法律援助中的法律責(zé)任；律師在不同訴訟階段的會見權(quán)、閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)的差異；律師辯護(hù)人與非律師辯護(hù)人享有訴訟權(quán)利的差異；律師法修改的情況。

5、證據(jù)：證據(jù)種類中的物證、書證、視聽資料；證據(jù)的理論分類；免證事實；非法證據(jù)排除規(guī)則。

6、強(qiáng)制措施：強(qiáng)制措施的決定權(quán)與執(zhí)行權(quán)分配；逮捕的條件、特殊逮捕的程序；拘留的條件；取保候?qū)徠陂g與監(jiān)視居住的區(qū)別；保證人的義務(wù)與法律責(zé)任，尤其是連帶責(zé)任的情形；保證金的數(shù)額及沒收的性質(zhì)。

7、刑事附帶民事訴訟：原告人與被告人的確定；調(diào)解。

8、立案：檢察院對公安機(jī)關(guān)不立案的監(jiān)督。

9、偵查：訊問程序；檢查、搜查程序；鑒定機(jī)構(gòu)的設(shè)置；偵查羈押期限。

10、公訴：審查起訴中的特殊情形處理；不起訴的三種具體情形及其救濟(jì)。

11、審判概述：直接言詞原則與集中審理原則；人民陪審員制；審判委員會的職權(quán)；審判長的選任；應(yīng)當(dāng)不公開審理的四種情形。

12、一審：庭前審查中特殊情形的處理；庭前證據(jù)移送中“主要證據(jù)”的范圍；證人不出庭的情形；被告人的最后陳述權(quán)；延期審理與中止審理；撤訴；法院改變罪名和改變指控事實等問題；被告人認(rèn)罪程序的特點。

13、自訴：自訴可以轉(zhuǎn)化為公訴的情形；被害人有證據(jù)證明的輕微的刑事案件的具體情形；公訴轉(zhuǎn)自訴案件的特點；自訴案件的審理期限。

14、簡易程序：簡易程序的特點；簡易與普通程序的轉(zhuǎn)換。

15、二審程序：上訴與抗訴的區(qū)別；全面審查原則；上訴不加刑原則；二審的審理方式；二審的裁判中，“應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審”的情形；二審中的附帶民事訴訟。

16、死刑復(fù)核程序：共同犯罪的復(fù)核程序；二審改判死刑案件的復(fù)核；應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審的情形。

17、審判監(jiān)督程序：當(dāng)事人申訴的時間和次數(shù)；死刑復(fù)核的申訴程序；再審案件的審判監(jiān)督程序；再審審限；再審應(yīng)當(dāng)開庭的情形。

18、執(zhí)行：死緩期間犯罪的處理；死刑的執(zhí)行與停止執(zhí)行；暫予監(jiān)外執(zhí)行。

19、未成年人刑事訴訟程序：教育為主、懲罰為輔的原則；分案處理原則；未成年犯罪嫌疑人、被告人所享有的特別訴訟權(quán)利。

20、涉外訴訟程序與司法協(xié)助制度：外國籍當(dāng)事人委托中國律師進(jìn)行辯護(hù)或代理原則；涉外案件的送達(dá)方式。

第五篇：2011年國家司法考試民事訴訟法易忘考點總結(jié)

2011年國家司法考試民事訴訟法易忘考點總結(jié)

導(dǎo)語：司法考試民事訴訟法易忘考點總結(jié)，對于司法考試來講民事訴訟法還是相對比較好拿分的。只要認(rèn)真的研究透徹了考點和法條，相信取得高分不是夢想。現(xiàn)為大家整理了司法考試民事訴訟法易忘考點，希望對備考2011年司考的朋友有所幫助。

1.民事訴訟法律關(guān)系的一方必定是法院。

2.對等原則的作用是，我國法院對外國主體加以同樣的限制

3.民事訴訟的平等原則不僅講述了權(quán)利一樣，不要漏了權(quán)利對應(yīng)

4.基本原則沒有不告不理原則，只有處分原則，答主觀題別搞錯

5.處分原則包括了判決內(nèi)容不超過原訴訟請求范圍（但是調(diào)解可以）

6.證人沒有辯論權(quán)，辯論原則不適用于督促程序

7.民事執(zhí)行程序不得調(diào)解

8.獨(dú)任制適用的法院是基層法院和其派出法庭，獨(dú)任制沒有陪審員

9.二審必須采用合議制，發(fā)回重申的律也只能合議制

10.回避的決定

A.院長擔(dān)任審判長的，審判委員會決定

B.審判人員 院長決定

C.其他人員 審判長決定

11.隱私案件為法定不公開，不需當(dāng)事人申請，離婚是需申請

12.不經(jīng)勞動仲裁委員會仲裁的，人民法院不予受理(勞動爭議）

13.勞動爭議仲裁為終局裁決的：

A.關(guān)于勞動報酬，工傷費(fèi)用之類的，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月的爭議

B.執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間休假社會保險的爭議

14.縣一級沒有仲裁

15.提交仲裁的有效時間是首次開庭前，不是首次開庭時。

16.最高院確定有中院管轄的案件

A.海商海事

B.專利 著作，商標(biāo)(簡單看成知識產(chǎn)權(quán)）｛存在例外，不是一定由中院管轄｝

C.仲裁效力異議 申請仲裁裁決

17.原告所在地管轄

歸納一下就被告不在或者被教養(yǎng)或監(jiān)禁，注銷戶口，追索贍養(yǎng)費(fèi)幾個被告不在。反正就是為了方便訴訟，而不是考慮有利于被告的公平

注：還有那些軍人的。還有離異的，被告離開1年以上的，原告請求離婚的，原告管轄。

18.合同糾紛的一般管轄

被告所在地或合同履行地

19.特殊管轄大家再看下書吧。比較多，還有那些運(yùn)輸糾紛的，專屬管轄。注意專屬管轄不能協(xié)議管轄

20.法院對管轄權(quán)異議未作處理的，不得進(jìn)入實體程序

21.給付之訴是先確認(rèn)法律關(guān)系，在基于法律關(guān)系要求對方給付

22.反訴在一審過程中，舉證期限滿前提出，才可以合并審理

23.反訴的認(rèn)定（有一個就可以成立）

A.基于同意法律關(guān)系而產(chǎn)生的 B.基于同意生活事實

C.不同法律關(guān)系但是相互牽連