第七章

民事訴訟法和仲裁法

第一節

民事訴訟法概述

一、民事訴訟法的概念和特殊原那么

(一)民事訴訟法的概念

民事訴訟，是指人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下．審理和解決民事案件的活動。民事訴訟法，是指國家制定的標準人民法院和民事訴訟參與人進行民事訴訟活動必須遵守的法律標準的總稱。民事訴訟法主要調整平等主體的公民和法人及他們相互之間因財產權益和人身權利發生的訴訟。諸如合同糾紛、侵權糾紛、婚姻家庭糾紛、知識產權糾紛、人身權糾紛等。我國的民事訴訟法主要是指1991年4月9日公布并實施的?中華人民共和國民事訴訟法?，以及其他法律、法規中有關民事訴訟的標準。

(二)民事訴訟法的特殊原那么

1．當事人訴訟權利平等原那么

?民事訴訟法?第8條規定：“當事人訴訟權利平等。〞這個規定包含兩層意思：

(1)當事人在訴訟中有均等的時機和手段維護自己的請求和主張；

(2)人民法院有義務保障和便利當事人行使訴訟權利。

2．自愿合法調解原那么

調解是我國解決民事爭議的傳統方式之一，由于民事案件都是人民內部的民事爭議，當事人之間沒有根本的利害沖突。以調解方式結案不僅有利于糾紛的解決，而且也有利于促進當事人之間的團結。所以我國民事審判中非常重視調解，并在民事訴訟法中確定了這一原那么。但調解不是民事訴訟的必經程序。

3．辯論原那么

辯論是我國民事訴訟法確定的辯論原那么的具體表達。它具體是指當事人在訴訟過程中，在人民法院的主持下，有權對案件爭議的事實和適用法律，各自陳述自己的主張和根據，互相進行反駁和論證，以維護自己的合法權益。其意義在于，通過辯論，查清案件事實、分清是非，使法庭對案件做出公正的判決。

4．處分原那么

處分原那么，是指當事人對其權利的支配，它既包括對權利的行使，也包括對權利的放棄。我國?民事訴訟法?第13條規定：“當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事實體權利和民事訴訟權利。〞

5．支持起訴原那么

支持起訴原那么，是指國家機關、社會團體、企事業單位．對損害國家、集體或公民個人民事權益的行為，可以支持受損害的單位或個人向人民法院起訴。支持起訴原那么確實立，有利于維護當事人的合法權益，扶植正氣，打擊歪風邪氣，加強公民的社會主義法制觀念，培養良好的社會風氣。

二、民事訴訟參加人

根據民事訴訟法的規定，民事訴訟中的訴訟參加人包括當事人、共同訴訟人、訴訟代表人、第三人和訴訟代理人等。

(一)當事人

民事訴訟中的當事人，是指因民事權利義務發生爭議．以自己的名義進行訴訟，并受法院裁判拘束的人。當事人在第一審程序中，一般稱為原告和被告；在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。就大多數情形而言，當事人是發生爭執的民事法律關系的主體，是為了保護自身權益參加訴訟的與案件審理結果有直接的利害關系，法院所作的判決、裁定、調解書對他們產生拘束力。

1．當事人在民事訴訟中享有的權利

當事人在民事訴訟中享有以下權利：原告可以放棄或者變更訴訟請求；被告可以成認或者反駁訴訟請求，有權提出反訴；雙方當事人有權請求司法保護，有權委托訴訟代理人，有權提出回避申請，有權收集、提供證據．有權進行辯論，有權請求調解和雙方自行和解，有權提起上訴和申請執行，有權查閱和復制與本案有關的材料和法律文書。

2．當事人在民事訴訟中應當承當的義務

民事訴訟法規定．當事人在民事訴訟中必須依法行使訴訟權利；遵守法庭秩序和訴訟程序；履行發生法律效力的判決書、裁定書和調解書。

(二)共同訴訟人

共同訴訟，是指當事人一方或雙方為二人以上．其訴訟標的是共同的或同一種類的，人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為共同訴訟。在共同訴訟中共同起訴、共同應訴的當事人就叫做共同訴訟人。共同訴訟是日常牛活巾較為常見的一種訴訟形式。在我國民事訴訟法中．共同訴訟分為必要共同訴訟和普通共同訴訟兩種類型。必要共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。普通的共同訴訟，是指當事人的一方或雙方是二人以上，其訴訟標的同種類，當事人同意合并訴訟．法院認為可以合并審理的訴訟。

(三)訴訟代表人

訴訟代表人，是指由人數眾多的一方當事人推選出來，代表該方當事人進行訴訟的人。訴訟代表人制度分為人數確定的代表人訴訟和人數不確定的代表人訴訟兩種。訴訟代表人制度具有兩個特點：一是具體訴訟由代表人進行而不是由全體當事人進行。二是訴訟代表人具有雙重身份，既是訴訟當事人，又是代表人。由于訴訟代表人也是當事人，所以他們同訴訟結果、同被代表的當事人具有共同的利害關系，這也決定了訴訟代表人在保護自身的合法利益的同時，也決定了訴訟后果要由訴訟代表人和被代表的當事人共同承當。這些特點訴訟代理人是不具備的。

訴訟代表人制度的建立，一方面能夠有效地處理群體性糾紛；另一方面有利于簡化訴訟程序。

(四)第三人

第三人，是指對原告、被告之間爭議的訴訟標的具有獨立的請求權，或者雖然沒有獨立的請求權，但案件的處理結果與其有法律上的利害關系，經本人申請或者人民法院通知參加到已經開始的訴訟中來的人。第三人具有兩個法律特征：一是為保護自己的民事權益參加訴訟，以自己的名義實施訴訟行為；二是參加訴訟的時間為他人之間的訴訟已經開始。

(五)訴訟代理人

訴訟代理人，是指為了保護被代理人的權益，以被代理人的名義，在被代理人委托授權的范圍內進行訴訟活動的人。其所進行的訴訟行為視為被代理人的訴訟行為，其訴訟后果由被代理人承當。民事訴訟法根據代理權產生的原因不同，將代理人分為兩種，即法定代理人、委托代理人。

三、民事訴訟法律關系

(一)民事訴訟法律關系概述

1．民事訴訟法律關系的概念

民事訴訟法律關系是民事訴訟法律、法規所調整的法院與當事人以及其他訴訟參與人之間、當事人之間以及當事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權利義務為內容的具體的社會關系。

一方面說認為，民事訴訟法律關系，是指法院與當事人之間所產生的關系，而當事人與當事人之間并沒有一種直接的聯系。這種審判的方式叫做糾問式審判方式，是法院分別與原、被揭發生關系，所以叫做一方面說。也就是說民事法律關系只表達了法院同當事人之間的關系沒有表達當事人與當事人之間的關系。

2．民事訴訟法律關系的構成(1)當事人與法院之間的關系：審判法律關系。表達了法院對整個審判程序的控制。

(2)當事人與當事人之間的關系：爭訟法律關系。表達了當事人與當事人之間的對抗。

(二)民事訴訟法律關系的構成要素

主體：在民事訴訟法律關系中享有權利和承當義務的主體，包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人(包括當事人、訴訟代理人)、其他訴訟參與人(包括證人、鑒定人、勘驗人和翻譯人)。

內容：主要指各種主體的權利和義務，民事訴訟法律關系的內容是指民事訴訟法律關系的主體在訴訟法律關系中享有什么樣的權利和承當什么樣的義務。這個問題在課程后面會詳細講述，在此可以暫時忽略。

客體：主體的權利和義務的指向對象。

人民法院和當事人之間的訴訟權利義務所指向的對象：案件的事實和當事人的實體請求；人民法院和人民檢察院之間的訴訟權利義務的指向對象：人民法院的裁判行為；人民法院和其他訴訟參與人之間的訴訟權利義務的指向對象：案件的事實；當事人之間的權利義務的指向對象：訴訟理由和訴訟請求；當事人和其他訴訟參與人之間的權利義務的指向對象：案件的事實。

(三)民事訴訟上的法律事實：能夠引起民事訴訟法律關系產生、變更或者消滅的事實

訴訟事件：不以人的意志為轉移而發生的事實。

訴訟行為：結果的發生是在人的指導下產生的。

四、民事訴訟法的根本制度

1．合議制度

法院的審判組織包括獨任制和合議制兩種形式。

合議制指由三人以上的審判人員組成審判庭，具體對民事案件進行審理和裁判的制度。獨任制指由一名審判員代表法院行使審判權的審判組織形式，通常適用于簡單的民事案件。

合議庭構成：(1)第一審合議庭：由審判員、陪審員組成或者由審判員組成。合議庭的成員人數．必須是三人以上單數。(2)第二審合議庭：由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。(3)再審合議庭：原來是第一審的，應當按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的，應當按照第二審程序另行組成合議庭；上級人民法院提審的案件，應按第二審程序另行組成合議庭。

民事審判權的特征：(1)民事審判權主體的唯一性；(2)民事審判權行使的獨立性；(3)民事審判權對象的特定性；(4)民事審判權行使的被動性；(5)民事審判權運行的程序性；(6)民事審判權行使方式的相對靈活性；(7)解決民事糾紛結果的強制性和權威性。

民事審判權的內容：(1)立案決定權；(2)調查證據權；(3)訴訟指揮權；(4)釋明權；(5)特定事項決定權；(6)民事裁判權。

2．回避制度

(1)回避的適用范圍

回避適用于民事訴訟的始終，無論是一審、二審還是再審。在人員對象上，回避適用于審判人員(包括審判員和人民陪審員)、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人，證人不適用回避。

(2)回避的法定原因：審判人員或其他有關人員是本案當事人或當事人、訴訟代理人的近親屬；審判人員或其他有關人員與本案當事人有其他關系，可能影響案件公正審理。

(3)回避的方式和程序

回避的方式有兩種：申請回避和自行回避。

①申請回避的期間：應當在案件開始審理時提出；但是回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。

②申請回避的效果：被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應當暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。

③回避的決定權：人民法院對當事人提出的回避申請，應當在申請提出的三日內，以口頭或者書面形式作出決定。其中：院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員(含陪審員)的回避，由院長決定；其他人員(書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人)的回避，由審判長決定。

④訴訟中的回避決定的復議：申請人對決定不服的，可以在接到決定時申請復議一次。復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請，應當在三日內作出復議決定，并通知復議申請人。

3．公開審判制度

(1)審判過程和審判結果公開；(2)向社會公眾公開；(3)將判決書中判決的事實依據和法律依據公開。

公開審判制度的例外，法定不公開審理：①涉及國家機密的案件；②涉及個人隱私的案件；③法律另有規定的案件。

法院根據當事人的申請，可以不公開審理的案件包括：(1)離婚案件；(2)涉及商業秘密的案件。

4．兩審終審制

兩審終審制是指一個案件，經過兩級法院審判就告終結的制度。當事人不服地方各級人民法院第一審案件所作的判決、裁定．可以向上一級人民法院上訴。上一級人民法院審理上訴案件所作的判決、裁定是終審判決、裁定。一旦發生法律效力，當事人不得再上訴。但最高人民法院的第一審判決、裁定即為終審判決、裁定。

根據兩審終審制度的要求，地方各級人民法院審理第一審案件，在作出判決和裁定之后，還不能立即發生法律效力，只有在法定的期限內有上訴權的當事人沒有上訴，人民檢察院也沒有提出抗訴的情況下，第一審判決、裁定才能發生法律效力。如果在法定期限內有上訴權的人提出上訴，或者人民檢察院提出抗訴訟，一級人民法院才能對案件進行審理。第一審法院的判決、裁定也就不發生法律效力。

兩審終審制的意義在于：(1)可以使錯誤的第一審判決、裁定在尚未發生法律效力之前得到糾正，從而保證辦案質量；(2)上一級人民法院通過對上訴案件和抗訴案件的審判，及時了解下級法院的審判工作情況，使上級法院對下級法院的審級監督作用得到發揮，改良審判工作；(3)可以防止訴訟拖延，節省人力、財力、物力，保證及時、準確打擊犯罪，使處于不穩定狀態的社會主體間的權利義務關系得以穩定和恢復。

對兩審終審制不能絕對和機械地理解。兩審終審制并不是說第二審法院的判決、裁定即使有錯誤也

不得改變，如果確有錯誤，當然應予糾正，只不過不能適用上訴審程序來解決，只能通過審判監督程序。這將在后面專門論述。

兩審終審制的例外：

兩審終審制并非是絕對、死板的規定，而是能適應實際情況的活的科學的審判制度，也就是說，兩審終審制有特殊和例外的情況。

(1)特殊情況。刑事訴訟中的死刑判決是一個特殊的判決。為保證辦案質量，除二審外還要依法經過死刑復核這一特殊的訴訟程序，判決才能生效。但這同樣屬于兩審終審制審判制度。因為最高人民法院、高級人民法院對這類案件復核并非屬于一個審級，死刑復核并不是由有上訴權的人的上訴或有抗訴權的人民檢察院的抗訴而引起的。

(2)例外情況。最高人民法院審理的第一審案件是一審終審。因為最高人民法院是級別最高的法院，第一審判決、裁定作出后，不存在上訴和抗訴的問題，判決、裁定一旦作出，即發生法律效力，這是兩審終審制的例外。

五、民事訴訟中的強制措施

民事訴訟中的強制措施，是指人民法院為保障審判活動的正常進行，對有妨害民事訴訟行為的人所采取的強制性手段。針對不同的妨害民事訴訟的行為，要適用不同的強制措施。根據我國民事訴訟法的規定，強制措施的種類如下：

1．拘傳

拘傳，是人民法院對于必須到庭的被告，經兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，而采取的強制其到庭參加訴訟活動的一種措施。

2．訓誡

訓誡，是人民法院對妨害民事訴訟，情節輕微的人，以口頭形式進行批評教育，指出萁行為的違法性，并責令其改正，不得再犯的一種強制措施。

3責令退出法庭

責令退出法庭，是人民法院為排除妨害以使法庭審理繼續進行，對違反法庭規那么情節較輕的人，責令其離開法庭的一種措施。

4罰款

罰款，是人民法院對于實施妨害民事訴訟行為較為嚴重的人或單位，所實行的令其向國家繳納一定數額的金錢，以示制裁的一種強制措施。

5．拘留

拘留，是人民法院為制止嚴重妨害和擾亂法庭秩序的人繼續違法活動．所采取的短期限制其人身自由的強制措施。拘留的期限為15日以下。被拘留的人由人民法院交由公安機關看管。

強制措施的作用是保證訴訟的正常進行。當事人、其他訴訟參與人或者案外人無論是在審判過程中，還是在執行過程中，只要實施了妨害民事訴訟的行為。人民法院均可依法適用，其他任何單位、個人都無權行使。

六、民事訴訟法的任務和效力

根據?中華人民共和國民事訴訟法?第2條的規定．民事訴訟法的任務是：保護當事人行使訴訟權利，保證人民法院查明事實，分清是非，正確適用法律．及時審理民事案件．確認民事權利義務關系，制裁民事違法行為，保護當事人的合法權益，教育公民自覺遵守法律，維護社會秩序、經濟秩序．保障社會主義建設事業順利進行。

民事訴訟法的效力表達在以下幾個方面：

1．對人的效力

我國?民事訴訟法?適用于在中國人民法院進行民事訴訟活動的一切人，包括外國人、無國籍人、外國企業和組織。

2．對事的效力

我國?民事訴訟法?適用于解決兩類糾紛：第一，民法調整的平等主體之間的財產關系糾紛和人身關系糾紛；第二，法律規定適用民事訴訟程序處理的其他糾紛。比方勞動爭議案件、選民資格案件、宣告失蹤、宣告死亡等非訟案件。

3．空間效力

根據?民事訴訟法?第4條的規定，但凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟，均適用?民事訴訟法?的規定。

4．時間效力

我國現行?民事訴訟法?是l

991年4月9日生效的，到國家明令廢止時失效。鑒于民事訴訟法是程序法，其時間效力與民事實體法不同，即一般情況下它是溯及既往的。