第一篇:2012公務員考試法律常識(自己總結)
11.初中生陳某因經常敲詐同學的小額錢財,曾被公安機關拘留15天,但他仍執迷不悟,不思悔改,后又因持刀搶劫他人錢財被人民法院判處有期徒刑3年。這一材料說明()。
A.一般違法與犯罪的區別在于對社會危害的程度不同 B.一般違法與犯罪之間沒有不可逾越的鴻溝
C.陳某的前后行為都觸犯了治安管理處罰條例,應受到行政處罰 D.陳某的前后行為都觸犯了刑法,應受到刑罰處罰
12.文藝復興興起于()。
A.意大利 B.英國 C.法國 D.西班牙
13.物質的運動是()。
A.暫時的 B.絕對的 C.時動時靜的 D.不可把握的 14.()標志著行政職能的橫向廣度。
A.職能體系 B.職務范圍 C.職責深度 D.職權方式
15.現階段我國的剝削階級作為階級已經被消滅,但是階級斗爭還在()。A.一定范圍內存在 B.一定時期內存在
C.一定范圍內長期存在 D.一定時期內的一定階層中存在11.B 【解析】這個事例表明一般違法行為與犯罪之間沒有不可逾越的鴻溝,只要違法行為對社會的危害程度超過了限度,一般違法行為就會轉化為犯罪,要負刑事責任。
12.A 【解析】文藝復興是14世紀在意大利興起的一股資產階級文化的新潮流。資本主義萌芽最早出現在意大利,這是意大利成為文藝復興發源地的前提條件。由于資本主義生產關系首先在意大利發展起來,所以與它相 適應的資產階級文化思潮也首先出現在意大利。主要原因有:①當時封建神學的各種傳統觀念占統治地位;②資本主義萌芽后,新興資產階級不滿現狀;③古希臘、古羅馬文化積淀濃厚;④人才聚集,名人輩出。
13.B 【解析】物質運動必有一定的形式。根據現代科學所揭示的情況,物質運動大致有五種基本形式:機械運動、物理運動、化學運動、生物運動、社會運動。各種運動形式之間存在著聯系,較高級的運動形式是在較低級的運動形式基礎上形成的;較高級的運動形式包括較低級的運動形式,各種運動形式在一定條件下可以相互轉化,但運動是永恒的,既不能創造,也不能消滅。各種運動形式又是相互區別的,各有自己特殊的本質和規律。既不能把高級的運動形式歸結為低級的運動形式,也不能把多樣的運動形式歸結為某一種具體的運動形式。
14.B 【解析】職務設計指將任務組合起來構成一項完整職務的方式。(1)職務專業化:將職務化分為細小的任務。
(2)職務擴大化:通過增大職務范圍而使之得到橫向擴展。職務范圍指一項職務要求的不同任務數量,以及工作周期的重復頻率。
(3)職務豐富化:通過增加工作的評價職責使職務縱向擴展。職務深度是控制雇員超出其工作范圍的程度。
(4)職務轉換:周期性地在包含不同任務的職務間對工人進行橫向轉換。優點:拓寬工作領域,給予更多工作體驗,能為高度層職務作準備。缺點:(1)增加培訓成本,導致生產率下降。
(2)造成大量工人被安置在經驗很有限的工作崗位上。(3)使聰明而富有進取心的員工的積極性受影響。(4)非自愿對員工進行職務輪換,會導致曠工和事故增加。(5)工作團隊,由共同完成一組任務的個人組成的群體。
15.C 【解析】我國進入社會主義社會后,剝削階級作為階級已經消滅,但階級斗爭由于國際國內因素還將在一定范圍內長期存在,“一定范圍”指不同領域、不同階層等。
16.內容重要并緊急需要打破常規優先傳遞處理的文件叫做()。A.平件 B.加急件 C.特急件 D.急件
17.2002年4月4日,幾聲清脆的槍聲結束了以杜某為首的黑社會性質犯罪團伙中5名主犯邪惡的生命,為某市“嚴打”整治一周年畫上了圓滿的句號。這表明()。
A.“掃黑除惡”是我國一切工作的中心 B.黑社會性質犯罪是對國家危害最大的犯罪 C.“嚴打”整治是維護社會治安的惟一途徑 D.我國法律嚴厲打擊危害社會的犯罪行為
18.中共中央頒發的《公民道德建設實施綱要》中提出,我國公民的基本道德規范是()。
①愛國守法,明禮誠信 ②團結友善,勤儉自強 ③為人民服務 ④敬業奉獻
⑤集體主義 ⑥嚴格自律,勤儉節約
A.①②③ B.④⑤⑥ C.①②④ D.③⑤⑥
19.在階級社會里,國家的本質是()。
A.管理眾人之事的重要機關 B.封建統治的工具 C.階級統治的工具 D.由軍隊、法庭、監獄等組成的暴力機關
20.認識的本質是主體對()。
A.客體的選擇和建構 B.客觀事物的直觀反映 C.人的心靈活動的內省 D.客體能動反映
16.D 【解析】緊急公文應當根據緊急程度分別標明“特急”、“急件”。其中,電報應當分別標明“特提”、“特急”、“加急”、“平急”。公文的緊急程度應當標注在公文首頁的右上角。如需同時標明密級的公文,密級應當標注在緊急程度的上面。緊急公文中的“特急”是指:內容重要并特別緊急,已臨近規定的辦結時限,需特別優先傳遞處理的公文。“急件”是指:內容重要并緊急,需打破工作常規,優先傳遞處理的公文。
17.D 【解析】該材料主要體現的是我們打擊違法犯罪尤其是危害很大的黑社會犯罪的力度和決心。掃黑除惡很重要,但我們一切工作的中心仍是經濟建設。黑社會犯罪危害是大,但還不是最大的犯罪,還有危害國家安全、危害社會安全的許多犯罪。“嚴打”固然是維護社會治安的一種有效方法,卻難以說是治本之策,更不是惟一途徑。社會治安的維護是一個復雜的綜合工程,要結合法律、道德等多種手段。
18.C 【解析】中共中央印發的《公民道德建設實施綱要》,把公民基本道德規范集中概括為二十個字:“愛國守法、明禮誠信、團結友善、勤儉自強、敬業奉獻”。這一基本道德規范的形成,是我們黨對建立與社會主義市場經濟體制相適應的道德體系的最新認識成果,標志著我國公民的道德建設進入一個新的發展階段。19.C 【解析】在階級社會里,國家是階級統治的工具,這是國家的本質。當國家是統治階級統治被統治階級的工具時,各個階級社會國家的本質是:奴隸制國家的本質是奴隸主階級統治奴隸階級的工具;封建國家是地主階級統治農民階級、壓迫農民階級的工具:資本主義國家是資產階級統治工人階級和廣大勞動人民的工具。另外,復習“生產資料歸誰所有是生產關系的基礎”時,又要注意到五種社會形態的生產關系的基礎,即原始社會生產關系的基礎是生產資料歸集體所有;奴隸社會生產關系的基礎是奴隸主占有生產資料并完全占有奴隸;封建社會生產關系的基礎是地主階級占有絕大多數土地;資本主義社會生產關系的基礎是資本家占有生產資料,工人沒有任何生產資料;社會主義社會的生產關系的基礎是勞動者共同占有生產資料。
20.D 【解析】認識:實踐基礎上主體對客體的能動反映。馬克思主義哲學指出,人的認識本質是實踐基礎上主體對于客體的能動的、創造性反映,它徹底批判了唯心主義經驗論的觀點,科學說明了被唯心主義所抽象發展了的主體能動性思想,并從根本上駁倒了形形色色的不可知論,徹底克服了舊唯物主義直觀反映論的根本缺陷。
21.行政處罰只能()。A.對有行政隸屬關系的人實施 B.由公安機關執行
C.處罰公務員或公民個人,而不能處罰單位或組織
D.是國家特定行政機關對違反行政法的個人或組織依法采取的懲戒措施
22.社會主義市場經濟體制下的價格形成機制應是()。A.國家有計劃制定價格 B.計劃定價為主、市場自由價格為輔
C.以市場形成價格為主 D.以企業自由定價為主
23.實現調控的主體是()。
A.企業 B.市場 C.行業組織 D.政府
24.2002年1月,國家計委公開舉行全國首次鐵路價格聽證會,各界人士充分發表了自己的意見,這表明()。
A.民主與法制要緊密結合 B.人大代表的作用在增強 C.政府決策進一步民主化 D.人民可以直接行使權力
25.吳某近幾年糾集一伙人,在珠江三角洲一帶流竄作案,多次搶劫,打傷10多人,贓款數額高達人民幣20多萬元。人民法院依據刑法判處吳某死刑,剝奪政治權利終身。這一案例表明,犯罪的最本質特征是()。A.嚴重的社會危害性 B.刑事違法性 C.刑罰當罰性 D.執法嚴格性
21.D 【解析】行政處罰,是指具有行政處罰權的行政主體,對違反行政管理秩序但尚未構成犯罪的公民、法人和其他組織所實施的一種行政制裁。按照法律規定,具有行政處罰權的行政機關以及法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織,才能在法定職權或授權范圍內實施行政處罰。
22.C 【解析】健全市場機制,建立由市場決定價格的機制。價格機制是市場機制中的基本機制。我國傳統經濟體制的一個顯著特征和嚴重弊端是價格極不合理,許多商品和勞務的價格,既不反映其價值,也不反映其供求 狀況。因此,必須對原有的價格管理體制及其相聯系的價格形成機制進行根本改革,逐步建立以市場形成價格為主的價格形成機制。在擴大市場對價格調節的同時,還應建立和完善政府的價格調控制度和有關法規體系。
23.D 【解析】國家和國家授權的機關始終是宏觀經濟調控關系中的一方主體(即調控主體)。而國家的經濟職能包括宏觀調控職能,主要是通過政府的行為實現的。國家通過政府進行宏觀調控,是現代市場經濟發展所必需的。
24.C 【解析】與過去政府決策常常采用的“座談會”方式相比,聽證制度不僅僅是名稱、形式上的變化,而且有其獨特要求。清華大學公共管理學院教授于安分析:“偏聽則暗,兼聽則明。聽證制度,正是通過程序防止決策出現偏差。首先,聽證的啟動,除了行政機關可依法律授權進行外,有重大利益關系的利害關系人也有權申請聽證;其次,聽證的意見更具代表性、更有對抗性,聽證各方都有陳述和申辯的權利;再次,行政機關不能以自己占有的材料作決策依據,而?應當根據聽證筆錄?。”
25.A 【解析】犯罪的三個基本特征是嚴重的社會危害性、刑事違法性、刑罰當罰性,其中嚴重的社會危害性是三個基本特征的首要特征,也是本質特征。之所以用刑法的形式規定某種行為是犯罪,就是因為這種行為在一定的歷史時期內,嚴重危及階級利益和統治秩序。
26.我國《憲法》第33條規定:“任何公民享有憲法和法律規定的權利,同時必須履行憲法和法律規定的義務。”這項規定體現出我國公民的權利和義務具有()。
A.一致性 B.矛盾性 C.對立性 D.排斥性 27.物質的惟一特性是()。
A.多樣性 B.統一性 C.運動性 D.客觀實在性
28.中國共產黨十五屆六中全會通過決議,確定2002年下半年將召開()。A.中國共產黨第十六次全國代表大會 B.中國共產黨第十五次全國代表大會
C.全國人大九屆六次會議 D.全國人大第十次代表大會
29.我國《刑法》對于未遂犯的處罰原則是()。
A.應當減輕或者免除處罰 B.應當從輕或者減輕處罰 C.可以從輕或者減輕處罰 D.可以減輕或者免除處罰
30.社會主義國家與資本主義國家將長期共存和斗爭是當今國際社會的基本事實,兩種制度的共存必然存在合作與斗爭。下列選項能表明這一觀點的是()。
①2001年9月11日,美國紐約和華盛頓遭到大規模恐怖襲擊 ②近幾年來,美國不斷地向我國臺灣地區出售先進武器 ③2001年12月,美國正式宣布給予中國永久正常貿易關系地位 ④2001年7月,中俄兩國簽署《中俄睦鄰友好合作條約》 A.②③④ B.①②④ C.①②③④ D.①③④
26.A 【解析】我國公民的基本權利和義務具有一致性的特征,表現之一就是享有權利與承擔義務的主體是一致的,也就是說:任何公民享有憲法和法律規定的權利,同時必須履行憲法和法律規定的義務。
27.D 【解析】理論上,堅持物質為惟一本源,從而與唯心主義一元論、二元論、多元論區別開來;堅持用包括一切具體物質形態的客觀實在作為 世界統一的基礎,與舊唯物主義區別開來。自然界與社會的物質性歸根到底是其客觀實在性,是不以人的意志為轉移的。要明確世界的統一性的涵義,不要把這個問題等同于世界的物質統一性。世界的物質統一性只不過是對世界統一性問題的一種回答。
28.A 【解析】中共十五屆六中全會上審議并通過了《關于召開黨的第十六次全國代表大會的決議》,確定中共十六大于2002年下半年在北京召開。
29.C 【解析】我國《刑法》第23條第二款規定,“對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰”。
30.A 【解析】我國是社會主義國家。社會主義國家與資本主義國家將長期共存和斗爭,這是當今國際社會的基本事實。在“一個世界,兩種制度”并存和對立的大格局中,一方面,我國要同資本主義國家和平共處,建立各種關系,學習和利用資本主義社會創造出來的先進生產力和文明成果,發展自己;另一方面,要對資本主義國家敵視我國和干涉我國的勢力時刻保持高度的警惕,對它們從事的一切顛覆活動進行堅決斗爭。2表明我們和資本主義仍然有尖銳的矛盾,3、4表明社會主義國家與資本主義國家可以在一定時期共存。
1.行政行為的主要特征有()。
A.裁量性 B.雙方意志性 C.隨意性 D.從屬法律性
2.在我國,宏觀經濟調控的基本原則有()。A.由直接管理為主轉向間接管理為主 B.計劃指導原則 C.集中和重點性原則
D.以經濟手段為主的綜合配套調控原則
3.政府機構管理的范圍有()。
A.行政事務 B.社會事務 C.公安事務 D.外交事務 4.朱镕基總理在2002年全國九屆人大五次會議的政府工作報告中說:2002年是我們黨和國家發展史上非常重要的一年;做好今年工作具有許多有利條件。這些條件是()。A.全球經濟和貿易增長仍然緩慢
B.我國加入世貿組織,有利于今年的改革開放和經濟發展
C.我國綜合國力顯著增強,國內市場潛力巨大,經濟發展有較大回旋余地 D.我國社會政治穩定,特別是以江澤民同志為核心的黨中央積累了應對各種復雜局面的豐富經驗
5.下列屬于政府職能范圍的有()。
A.企業的生產經營活動 B.打擊走私 C.取締“法輪功” D.反壟斷
1.AD 【解析】行政行為是指行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義的行為。其主要特征有:從屬法律性、裁量性、單方意志性、效力先定性、強制性。
2.ABCD 【解析】宏觀經濟調控的主要目標就是要保持經濟總量的基本平衡和經濟結構的優化。在我國,宏觀經濟調控主要采用經濟利益誘導的方法、采取計劃指導的方法;以經濟手段為主的綜合配套調控,并逐步由直接管理為主轉向間接管理為主。3.ABCD 【解析】政府職能是指政府在國家和社會中所扮演的角色以及所應起的作用。它包括政治職能、經濟職能、社會職能等。行政事務、社會事務、公安事務、外交事務都屬于政府機構的管理范圍。
4.BCD 【解析】朱镕基總理在2002年全國九屆人大五次會議的政府工作報告中說,2002年是我們黨和國家發展史上非常重要的一年。做好今年各項工作,具有十分重要的意義。當前國際形勢錯綜復雜,全球經濟和貿易增長仍然緩慢,國際市場競爭更加激烈,貿易保護主義加劇。我國加入世貿組織,總體上有利于改革開放和經濟發展,但在近期某些競爭力不強的行業、企業會受到較大沖擊。我們面臨著新的困難和嚴峻挑戰。同時,也應當看到,做好今年工作具有許多有利條件。我國綜合國力顯著增強,擁有比較雄厚的物質基礎,糧食、外匯等重要儲備充足,國內市場潛力巨大,經濟發展有較大回旋余地。我國社會政治穩定。特別是以江澤民同志為核心的黨中央積累了應對各種復雜局面的豐富經驗。我們要增強信心,振奮精神,充分利用一切有利條件,發揮各方面的積極性,努力做好各項工作。
5.BCD 【解析】政府職能即公共行政職能,是公共行政學研究的核心問題,公共行政學就是圍繞這個問題從不同的研究途徑構建不同的理論。政府職能是指政府在國家和社會中所扮演的角色以及所應起的作用。換句話說,就是指政府在國家和社會中行使行政權力的范圍、程度和方式。
6.1997年東南亞的金融危機,加上美國經濟衰退,引發了全球性經濟危機。連法國前總理若斯潘也感慨地說:“資本主義最壞的敵人可能就是資本主義本身。”可見資本主義社會存在著不可調和的矛盾,這就是()。A.工人階級同資產階級之間的矛盾 B.執政黨同反對黨之間的矛盾
C.發達資本主義國家同發展中國家之間的矛盾 D.帝國主義國家之間的矛盾
7.公文語言的主要特點就是()。
A.嚴謹 B.形象描繪 C.莊重 D.樸實
8.以下屬于奴隸制國家、封建制國家、資本主義國家相同點的是()。A.它們都體現全體社會成員的意志
B.它們都是剝削階級統治被剝削階級的工具 C.它們都是以生產資料私有制為基礎的 D.這些國家的勞動者都沒有人身自由
9.上層建筑對于經濟基礎的能動作用在于它()。A.為自己的經濟基礎服務
B.促進自己經濟基礎的形成、鞏固和發展 C.決定自己所服務的經濟基礎的性質 D.決定經濟基礎的變化
10.我們要建立社會主義市場經濟體制,就必須()。
A.弱化國家對經濟的宏觀調控 B.加強和改善國家對經濟的宏觀調控
C.建立起全國統一的、開放的市場體系 D.建立多層次的社會保障制度
6.ACD 【解析】資本主義世界的三大社會矛盾是:工人階級同資產階級之間的矛盾、發達資本主義國家同發展中國家之間的矛盾、帝國主義國家之間的矛盾。
7.ACD 【解析】公文語言的主要特點是:莊重、準確、樸實、精煉、嚴謹、規范。這些特點具體體現在公文詞語、公文語句、公文表達、公文修辭中。
8.BC 【解析】馬克思主義認為,這三種國家都是建立在生產資料私有制基礎上的,都代表的是統治階級的意志,是剝削階級統治被剝削階級的工具,為其統治服務的。不可能體現全體社會成員的意志。前兩種社會被統治階級強烈的人身依附性,而資本主義的勞動者是有人身自由的。
9.AB 【解析】經濟基礎決定著上層建筑的產生、性質和發展狀況。上層建筑對經濟基礎具有能動的反作用。經濟基礎與上層建筑的矛盾運動構成了上層建筑一定要適合經濟基礎發展狀況的規律。這一規律是我國政治體制改革的理論基礎。社會形態是經濟基礎與上層建筑的統一。社會形態及其演化構成了人類社會發展的主要內容和階段。
10.BCD 【解析】進一步完善社會主義市場經濟體制還需在方方面面深化改革,如轉變政府職能,加強和改善國家對經濟的宏觀調控;統籌城鄉體制改革,建立起全國統一的、開放的市場體系;建立多層次的社會保障制度。
11.鄧小平再三強調要搞清楚“什么是社會主義,怎樣建設社會主義”,是為了()。
A.真正堅持社會主義,堅持馬列主義、毛澤東思想 B.適應時代和歷史的發展,把馬克思主義向前推進 C.正確處理改革和建設的關系 D.正確處理兩類不同性質的矛盾
12.1997年修改后的《刑法》賦予公民對某些犯罪采取絕對防衛而不受限度限制的權利,即對正在進行()以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。A.行兇、殺人 B.搶劫 C.強奸 D.綁架
13.公文處理的基本原則包括()。
A.法制原則 B.質量原則 C.保密原則 D.集中統一原則
14.人的全面發展與社會發展的關系是()。A.人的全面發展是社會發展的必要條件 B.人的全面發展是社會發展的重要內容 C.社會發展促進人向著全面性方向發展 D.社會發展豐富著人的全面發展的內容
15.查辦是核查重要公文的()。A.執行情況
B.督促并協助承辦單位落實公文精神、解決有關問題
C.檢查辦文是否超過時限 D.查看是否需要行文
11.AB 【解析】鄧小平圍繞社會主義的優越性問題,提出了要對“什么是社會主義”和“如何建設社會主義”這兩個根本問題進行再認識,并對社會主義優越性的根本體現,判斷社會主義經濟政策的標準,中國社會主義建設不能超越階段,社會主義的根本任務,社會主義建設的發展戰略,改革開放的必要性,社會主義市場經濟,社會主義建設的政治保證,科學技術的作用,對外政策的調整,祖國統一的新思路,等等,都作出了新的回答。
12.ABCD 【解析】我國《刑法》第20條規定了正當防衛,其中第3款是對無過當防衛權的規定。“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法傷害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。”規定無過當防衛權,是對公民人身權利和財產權利的保護,鼓勵公民同犯罪行為作斗爭。
13.ABCD 【解析】公文處理基本原則有:法制、實事求是、全面質量、時效、集中統一、黨政分工、簡化。另外依照《國家行政機關公文處理辦法》公文處理必須嚴格執行國家保密法律、法規和其他有關規定,確保國家秘密的安全。
14.ABCD 【解析】人的發展和社會的發展是有區別的:某些個人的發展不等于社會的發展;社會的發展也不直接等于個人的發展;相反,在一定歷史條件下,社會的發展是以犧牲某些個人的發展為代價的。這種矛盾,在私有制社會中,表現為階級對抗。這是人的發展在特定歷史階段所采取的必然形式和途徑。人的發展和社會的發展又是辯證統一的。人的發展離不開社會的發展。第一,人的發展離不開社會實踐的發展。正是在社會實踐中,人的能力有的蘇醒過來,有的發展起來,有的產生出來。人的全面、自由、充分的發展,歸根到底取決于社會實踐的發展。社會實踐的規模、復雜及進化程度制約著人的發展狀態和實踐的規模、復雜及進化程度,制約著人的發展狀態和程度。參加社會實踐是人的能力和才能得以顯現和發展的基本方式。第二,人的發展依賴于社會生產力及其在此基礎上所創造的社會物質條件和社會精神環境。人的全面而自由的發展,需要把社會必要勞動縮減到最低限度,給所有的人騰出更多的自由時間和創造更多的手段,使個人在藝術、科學等方面得到發展。第三,人的發展離不開社會關系。人的才能的施展離不開他人和社會關系。社會關系制約人、塑造人,現代化社會塑造著現代化的人。社會關系的全面性使人的發展具有全面性的條件。
社會的發展離不開人的發展。這是因為:第一,社會是由人和人的歷史活動構成的,人是社會和社會實踐的主體,社會實踐的發展依賴于人的發展。第二,社會生產力的發展是人的創造性活動和“實踐能力”的突出表現。第三,人們在生產活動和交往活動不斷發展的基礎上,不斷創造越來越豐富的社會關系。有現代化的人,才有現代化的社會。第四,社會的發展,歸根到底是為了人的發展,不斷滿足人的發展需要。
總之,人的發展是社會發展的目的,又是社會發展的手段;而社會發展的結果,又是社會發展的原因;人的發展不僅具有個體的意義,而且具有社會的意義。
15.AB 【解析】公文查辦是指核查重要公文的執行情況,督促并協助承 辦單位全面、具體地落實公文精神,解決有關問題的活動。查辦工作的常用方式與催辦方式基本相同,并往往結合并用幾種具體方式。
16.二元論的錯誤在于()。
A.把物質和精神絕對對立起來 B.否認世界的統一性 C.最終倒向唯心主義 D.把物質和運動對立起來
17.行政程序的主要制度包括()。
A.資訊公開制度 B.民主集中制 C.公開調查制 D.聽證制度
18.在民主革命時期,教條主義曾經在黨內盛行一時,黨內教條主義的突出表現是()。
A.堅持馬克思主義的觀點、立場和方法 B.照搬馬克思主義的本本 C.惟蘇聯和共產國際的指示是從 D.不從實際出發
19.聘任制所產生的行政領導的優勢在于()。A.指揮靈活 B.廣納人才
C.充分體現民意 D.打破行政領導職務終身制
20.“發展社會生產力是社會主義的根本任務”是由以下因素決定的()。A.社會主義本質 B.社會主義的主要矛盾
C.建立社會主義物質基礎的需要 D.我國經濟落后的現實狀況
16.ABC 【解析】二元論,主張世界的本源有兩個,即物質和精神,二者并列存在,無先后之分,無決定與被決定的關系。從而否認了世界的統一性并最終倒向唯心主義。
17.ACD 【解析】一般認為,行政程序的主要制度包括回避制度、職能分 17 離制度、聽證制度、告知制度、信息公開制度、時效制度。
18.BCD 【解析】第二次國內革命戰爭時期,以王明為代表的教條主義者取得了在中共中央的領導地位。他們在政治上混淆民主革命和社會主義革命的界限,把反資產階級和反帝反封建并列,惟蘇聯和共產國際的指示是從;在理論上照搬馬克思主義的本本,繼續推行“城市中心論”,主張紅軍奪取中心城市,以實現一省數省首先勝利而形成全國的勝利。在軍事上,先是推行冒險主義,后來又變為保守主義和逃跑主義。在組織上,實行宗派主義,對不同意他們錯誤主張的人,進行“殘酷斗爭,無情打擊”。
19.BD 【解析】行政領導者的產生方式主要有四種,即選任制、委任制、考任制和聘任制。其中聘任制擁有很大的優勢,它能打破行政領導終身制,加大行政領導的流動性,從而激勵督促領導干部盡職盡責,也為廣大的行政體系外的人才開辟了進入行政領導領域展示才華的機會,為行政不斷注入新鮮的血液。
20.ABCD 【解析】我國現在處于并將長期處于社會主義初級階段是我國的基本國情,先進的生產關系與落后的生產力之間的矛盾是這一階段的基本矛盾,經濟還相當落后。這些要求我們必須以經濟建設為中心,加快改革開放,不斷地解放和發展生產力,逐漸消滅剝削,消除貧困,最終達到共同富裕。這也是社會主義的本質所在。
1.2004年9月3日,第三屆亞洲政黨國際會議在北京開幕。本屆會議的主題是()。
A.“地區安全與多邊合作” B.“經濟增長與社會進步” C.“政黨建設與國家發展” D.“交流、合作、發展” 2.貫徹“三個代表”重要思想,關鍵在于()。
A.堅持立黨為公、執政為民 B.堅持與時俱進 C.堅持發展生產力 D.堅持黨的領導
3.十六大報告要求,要在全黨開展以()為主要內容的保持共產黨員先進性的教育活動。
A.心為民所系,權為民所用,利為民所謀 B.講學習、講政治、講正氣 C.實踐“三個代表”重要思想
D.牢固樹立共產主義遠大理想和建設有中國特色社會主義堅定信念
4.下列行政強制措施當中()屬于間接執行性強制措施。
A.查封、扣押 B.強制收購 C.限期執行 D.代執行
5.科學發展觀的本質和核心是()。
A.堅持以經濟建設為中心 B.堅持人與自然和諧發展 C.堅持以為人本 D.堅持統籌經濟和社會發展
1.D 【解析】中國共產黨于2004年9月3日至5日在北京主辦第三屆亞洲政黨國際會議。這是中國共產黨歷史上首次主辦的國際性政黨會議。本屆會議主題是“交流、合作、發展”,會后發表了反映會議共識的《北京宣言》。
2.B 【解析】在2002年的“5.31”講話中,江澤民就“三個代表”的理論性質和落實要求進一步作了闡述。他指出:貫徹“三個代表”的根本要求,“關鍵在堅持與俱進,核心在保持黨的先進性,本質在堅持執政為民。” 3.C 【解析】江澤民在“十六大”報告中指出,共產黨員必須發揮先鋒模范作用,牢固樹立共產主義遠大理想和中國特色社會主義堅定信念,腳踏實 地地為實現階段的基本綱領而奮斗。在全黨開展以實踐“三個代表”重要思想為主要內容的保持共產黨員先進性教育活動。
4.D 【解析】以采取強制執行的方法為標準,可將執行性強制措施分為間接強制執行措施和直接強制執行措施兩類。間接強制執行措施主要有執行罰和代執行兩種形式。
5.C 【解析】在2004年2月21日省部級主要領導干部“樹立和落實科學發展觀”專題研究班結業式上的講話中,溫家寶總理強調,堅持以人為本是科學發展觀的本質和核心。
6.監察部行使的監督是()。
A.專門監督 B.主管監督 C.職能監督 D.法制監督
7.物質從一般反映特性到人類意識產生所經歷的三個決定性環節是()。A.概念、判斷、推理
B.實踐、感性認識、理性認識 C.客體、主體、客體
D.低等生物的刺激感應性、動物的感覺和心理、人類的意識
8.2004年9月1日,俄羅斯北奧塞梯共和國別斯蘭市第一中學發生人質事件造成重大人員傷亡,震驚世界。9月8日俄軍總參謀長表示,俄準備對全球任何地區的恐怖分子基地進行()。
A.先發制人的打擊 B.毀滅性打擊
C.采用核武器打擊 D.大兵團作戰形式的打擊
9.公文急件是指()。
A.內容重要并特殊緊急,需打破工作常規迅速傳遞處理的文件 B.內容重要并緊急,需打破常規優先迅速傳遞處理的文件
C.內容至關重要并特殊緊急,已臨近規定辦結期限,需隨時優先迅速傳遞處理的文件
D.內容至關重要并緊急,已臨近辦結期限,需隨到隨時迅速傳遞的文件
10.在涉及國家安全、重要機密等特殊職位上任職以及調離上述職位不滿解密期的國家公務員不得()。
A.申訴 B.控告 C.轉任 D.辭職
6.A 【解析】監察部是我國行政機構中國家專門的監督機關,行使的是專門監督職能。
7.D 【解析】根據馬克思主義關于人類意識產生的規律看,物質由一般的反映特性到人類的意識是從低到高的一個漸進過程。即從低等動物的刺激感應性到低等動物的本能感覺再上升到人類的意識,意識是人類特有的精神活動。
8.A 【解析】2004年9月8日,俄羅斯武裝力量總參謀長巴盧耶夫斯基在莫斯科會見北約歐洲盟軍司令瓊斯后對媒體發表講話。巴盧耶夫斯基表示,俄準備采取一切行動對恐怖分子的基地進行先發制人的打擊,以便摧毀恐怖分子在全球任何地區所設立的基地。
9.B 【解析】這是考查概念的記憶,公文急件是指內容重要并緊急,需打破常規優先迅速傳遞處理的文件。
10.D 【解析】《國家公務員辭職辭退暫行規定》第五條規定:國家公務員有下列情形之一,不得辭職:
(一)在涉及國家安全、重要機密等特殊職位上任職以及調離上述職位不滿解密期的;…… 11.公文的作者是指()。A.撰擬文章的機關工作人員 B.制發文件的機關
C.審核簽發文件的機關工作人員
D.參與文件形成過程的全體機關工作人員
12.中國主張建立國際政治經濟新秩序是()。
A.以符合聯合國憲章為基礎 B.以我國的經濟政治發展需要為基礎
C.以和平共處五項原則為基礎 D.以獨立自主的和平外交政策為基礎
13.我國現階段,不同國有企業的職工,付出同樣的勞動,獲得的勞動報酬會有所差別,這是因為()。A.按勞分配要使一部分企業先富起來 B.按勞分配和按生產要素分配結合起來 C.按勞分配貫徹效率優先、兼顧公平的原則 D.按勞分配的實現與企業經營成果聯系在一起
14.吊銷違法者的經營許可證是()。
A.行政命令 B.行政處罰 C.行政處分 D.行政強制執行
15.公務員年度考核確定為不稱職時,應當()。
A.轉任 B.降職 C.撤職 D.無所謂
11.B 【解析】注意公文的作者與通常意義上的作者不同,它不是撰擬文章的具體的工作人員,而是制發公文的發文機關。12.C 【解析】早在80年代,鄧小平就科學地分析國際局勢發生的重大而深刻的變化,及時提出必須建立公正合理的國際政治經濟新秩序。……這種新秩序,是以和平共處五項原則為基礎的。
13.D 【解析】注意命題的角度,題干指的是不同國有企業的職工,付出同樣的勞動,獲得不同的報酬,這其中的原因就在于企業的不同,其經營成果也就不一樣,生產經營好的勞動所得就高。
14.B 【解析】《中華人民共和國行政處罰法》第八條規定,行政處罰的種類:
(一)警告;
(二)罰款;
(三)沒收違法所得、沒收非法財物;
(四)責令停產停業;
(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照;
(六)行政拘留;
(七)法律、行政法規規定的其他行政處罰。
15.B 【解析】新頒布的《公務員法》第四十七條明確規定公務員年度考核確定為不稱職時,應當降職。
16.在我國,16周歲以上的未成年人,以自己的勞動收入為主要生活來源的,應視為()。
A.限制行為能力人 B.無行為能力人 C.完全行為能力人 D.完全限制行為能力人
17.任免和聘用干部的公文文種為()。
A.命令 B.指示 C.通知 D.通報
18.我國對作品實行()原則,作者在作品完成時即取得著作權,受法律保護。
A.實際履行 B.協作履行 C.自動保護 D.先申請
19.行政復議不用()原則。
A.調解 B.便民 C.準確 D.一級復議
20.鄧小平指出:“一個黨、一個國家、一個民族,如果一切從本本出發,思想僵化,迷信盛行,那它就不能前進,它的生機就停止了,就要亡黨亡 國。”這段話,非常深刻地闡明了()。
A.反對教條主義的重要性 B.改革開放的重要性 C.破除封建迷信的重要性 D.解放思想的重要性
16.C 【解析】《中華人民共和國民法通則》第十一條規定:十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力的人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
17.C 【解析】注意公文的文種和公文的對應關系,對于干部的任免或聘用一律使用通知的文種。
18.C 【解析】我國《著作權法》明確規定,作品實行自動保護,作品完成即取得著作權。
19.A 【解析】這是《行政復議法》上明確規定的一大原則。理論上一般認為理由在于行政復議審查的對象是具體行政行為的合法性和適當性,而調解意味著爭議雙方在各自的權利義務問題上作適當讓步,不能適用于復議。有迷惑性的是一級復議,事實上行政法明確規定我國就是實行一級復議制。不能再向上級行政機關申請再次復議。
20.D 【解析】黨的十一屆三中全會前后,鄧小平發表一系列重要談話,強調“兩個凡是”不符合馬克思主義,實踐是檢驗真理的惟一標準,也是檢驗路線方針政策是否正確的惟一標準。他大力支持開展真理標準大討論,指出這場大討論“實際上也是要不要解放思想的爭論”,“一個黨,一個國家,一個民族,如果一切從本本出發,思想僵化,迷信盛行,那它就不能前進,它的生機就停止了,就要亡黨亡國”。21.當前我國具有綜合性審批控制職能的組織系統是()。A.人大及其常委會 B.人大常委會、政協
C.政協、審計機關 D.人大常委會及各級國家行政機關
22.十六屆三中全會指出,農村基本經營制度的核心是()。A.鄉鎮企業改制 B.農村費稅改革 C.土地家庭承包經營 D.解決土地所有權
23.某工商局招聘員工時,以不正當理由拒絕接受女性。這種做法在一定程度上侵犯了勞動者的()。
A.平等就業權 B.休息休假權 C.取得報酬權 D.安全衛生權
24.在我國,有()個非領導職務序列。
A.13 B.10 C.8 D.7
25.始終做到“三個代表”,是黨的立黨之本、執政之基、力量之源。這里的“本”、“基”、“源”,是指()。
A.人民群眾的支持和擁護 B.不斷創新、與時俱進 C.增強國家的經濟實力 D.不斷解放和發展生產力
21.D 【解析】當前我國具有綜合性審批控制職能的組織系統是全國和縣以上地方各級人民代表大會常務委員會、中央和地方各級國家行政機關。因此,應該選人大常委會及各級國家行政機關。而人大和政協以及審計機關都不在其列。
22.C 【解析】十六屆三中全會審議通過了《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》,該決定指出,土地家庭承包經營是農村基本經營制度的核心,要長期穩定并不斷完善以家庭承包經營為基礎,統分 結合的雙層經營體制,依法保障農民對土地承包經營的各項權利。23.A 【解析】注意材料反映的信息,招聘中以不正當的理由拒絕女性,是一種在工作就業中的性別歧視,侵犯的是勞動者的平等就業權,而不是什么休息權、取得報酬權等。
24.C 【解析】我國新頒布的《公務員法》第十七條明確規定了非領導職務有8個序列。近年來常考。
25.A 【解析】胡錦濤2003年7月1日在“三個代表”研討會上作了重要講話,他指出,始終做到“三個代表”,是我們黨的立黨之本、執政之基、力量之源。這里的“本”、“基”、“源”,說到底就是人民群眾的支持和擁護。
26.體現公共行政的性質和方向的是()。
A.國家職能 B.政府職能 C.立法職能 D.司法職能
27.維護文件的高度嚴密性是指()。
A.公文的保密性 B.公文語言結構的嚴密 C.公文行文文字的嚴密 D.施行辦法的嚴密
28.決定論和非決定論的分歧在于()。A.是否承認聯系的普遍性
B.是否承認矛盾是事物發展的根本動力
C.是否承認時間和空間與事物運動的內在統一性 D.是否承認事物運動的因果性和規律性的客觀普遍性
29.國務院總理、副總理、國務委員,各部部長,各委員會主任、審計長、秘書長組成的是()。
A.國務院首腦會議 B.國務院首長會議 C.國務院全體會議 D.國務院辦公會議
30.中華民族由危亡走向振興的歷史轉折點是()。A.遵義會議的召開 B.西安事變的和平解決 C.抗日戰爭的勝利 D.十一屆三中全會的召開
26.B 【解析】政府職能是國家行政機關的職能所在,公共行政的性質和方向主要體現在國家行政機關的公共行政上。
27.B 【解析】文件的高度嚴密性是指公文的結構必須嚴密有序,用語務必周密確切、不生歧義、沒有漏洞。
28.D 【解析】決定論就是承認事物運動的因果聯系和事物發展的規律性,而非決定論認為事物發展是雜亂無章的、沒有規律可言的,否認事物的因果聯系和規律的普遍性。
29.C 【解析】《中華人民共和國國務院組織法》第二條規定:國務院由總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長組成。第四條規定:國務院會議分為國務院全體會議和國務院常務會議。國務院全體會議由國務院全體成員組成。根據以上規定,國務院全體會議由國務院全體成員組成,即由總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長組成。國務院常務會議由總理、副總理、國務委員、秘書長組成。
30.C 【解析】因為這是自1840年以來中國抵御外敵入侵取得的第一次勝利,從此中華民族站起來了,由百年的屈辱走向振興。
1.2004年10月8日和9日,溫家寶總理在河內召開的第五屆亞歐首腦會議上發表重要講話,就進一步加強亞歐合作提出的主張是()。A.不斷拓展合作領域,促進各國經濟社會協調發展 B.加強經濟交流,促進地區經濟增長和共同繁榮 C.堅持對話協商,增進政治互信
D.積極開展文明對話與文化交流,尊重和維護文化多樣性
2.2004年修憲關于私有財產的規定是()。
A.國家為了公共利益的需要可以依法對公民私有財產實行征收或征用 B.國家依法保護公民的私人財產權和繼承權 C.公民的合法的私有財產不受侵犯 D.國家依法征收征用私有財產應給予補償
3.絕對真理和相對真理的關系是()。A.絕對真理通過相對真理表現出來 B.相對真理中包含著絕對真理的成分 C.相對真理和絕對真理沒有固定不變的界限 D.任何真理都是相對真理和絕對真理的統一
4.機構編制管理的任務有()。
A.職能管理 B.機構管理 C.人員編制 D.人事管理
5.亞太經濟合作組織()。
A.該名稱是1989年11月在堪培拉首次亞太經濟合作部長會議上正式啟用的
B.是由日本和美國首先發起組建的,中國在1991年加入 C.它的目標包括貿易和投資自由化,同時經濟技術合作也是其重要目標 D.它承認多樣性,逐步形成了大家公認的“APEC”獨特的合作方式
1.ABCD 【解析】中國國務院總理溫家寶2004年8日和9日在河內召開的第五屆亞歐首腦會議上發表重要講話,就進一步加強亞歐合作提出4點主張。
一、堅持對話協商,增進政治互信。
二、加強經濟交流,促進地區經濟增長和共同繁榮。
三、不斷拓展合作領域,促進各國經濟社會協調發展。
四、積極開展文明對話與文化交流,尊重和維護文化多樣性。
2.ABCD 【解析】《中華人民共和國憲法修正案》(2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過)第二十二條規定:憲法第十三條“國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權。”“國家依照法律規定保護公民的私有財產繼承權。”修改為:“公民的合法的私有財產不受侵犯。”“國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。”“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。”
3.ABCD 【解析】真理的絕對性和相對性是一個重要的理解性的概念。絕對性是建立在相對性的基礎上的,相對之中蘊含絕對,兩者辯證統一,不可將兩者對立或者分開。
4.ABC 【解析】機構編制的任務有三個即:職能管理、機構管理和人員編制。而人事管理是機構領導層的任務。
5.CD 【解析】1989年11月5日至7日,澳大利亞首倡發起,澳大利亞、美國、加拿大、日本、韓國、新西蘭和東盟6國在堪培拉舉行亞太經濟合作會議首屆部長級會議,這標志著亞太經濟合作會議的成立。1991年11 月,在漢城亞太經合組織第三屆部長級會議上通過的《漢城宣言》,正式確定該組織的宗旨和目標是:相互依存,共同受益,堅持開放性多邊貿易體制和減少區域內貿易壁壘。1993年6月改名為亞太經濟合作組織,簡稱亞太經合組織或APEC。1991年11月,中國同中國臺北和中國香港一起正式加入亞太經合組織。1991年11月,亞太經合組織第三屆部長級會議在韓國漢城通過了《漢城宣言》,正式確立該組織的宗旨與目標是:相互依存,共同利益,堅持開放的多邊貿易體制和減少區域貿易壁壘。其議事采取協商一致的做法,合作集中于貿易投資自由化和經濟技術合作等經濟領域。APEC承認和尊重多樣性,較好地解決了它的合作方式問題。經過多年探索與實踐,APEC逐步形成了以自主自愿、協商一致為基本特點的合作方式,即“APEC方式”。
6.精簡與效能原則的含義包括()。
A.轉變政府職能 B.精簡政府機構 C.減少人員編制 D.簡化辦事程序
7.以下不是新錄用公務員試用期的為()。
A.半年 B.1年 C.2年 D.3年
8.《國家賠償法》和《行政訴訟法》規定由國家承擔賠償責任的違法具體行政行為包括非法限制或剝奪公民人身自由以及()等侵犯公民、法人或其他組織財產權的行為。
A.違法罰款 B.違法吊銷經營許可證
C.違法責令停產停業、沒收財物 D.違法征收財物、攤派費用
9.在以公有制為主體,多種經濟成分共同發展的情況下,公有制的主體地 位主要體現在()。
A.國有企業和集體企業的數量在企業總數中占優勢 B.國有企業和集體企業的職工在職工總數中占優勢 C.國家和集體所有制的資產在社會總資產中占優勢 D.國有經濟控制國民經濟命脈及其對經濟發展起主導作用
10.行政裁決與行政仲裁的共同點有()。A.都是作為一種民間活動出現的 B.都是行政機關以第三者的身份裁斷的 C.處理對象都是民事爭議
D.都是行政機關運用行政權力的過程
6.ABCD 【解析】精簡包括精簡政府機構、減少人員編制和辦事程序,而效能則是在精簡的基礎上轉變政府職能,提高辦事效率。
7.ACD 【解析】《國家公務員錄用暫行規定》第三十條規定,新錄用的國家公務員,試用期為一年。試用期滿合格的,予以正式任職,不合格的,取消其錄用資格。
8.ABCD 【解析】《中華人民共和國國家賠償法》第四條規定:行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產權情形之一的,受害人有取得賠償的權利:
(一)違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的;
(二)違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的;
(三)違反國家規定征收財物、攤派費用的;
(四)造成財產損害的其他違法行為。
9.CD 【解析】這是十五大報告中明確提出的,公有制的主體地位不在于數量的優勢而在于質的優勢,更不在于職工人數的多寡。公有制主體地位集中體現在兩個方面就是,公有資產在社會總資產中的優勢以及對國有經濟的控制力上。
10.BCD 【解析】行政裁決和行政仲裁都是行政司法的內容,行政機關作為中立者居中裁判,處理行政相對人之間的各種爭議,主要是民事上的糾紛。由于其代表的是國家行政機關進行調解裁決因而也是國家行政權力的一種方式。
11.下列哪幾項是我國選舉制度的基本原則()。
A.選舉權的普遍性原則 B.選舉權的平等性原則
C.公開投票原則 D.直接選舉和間接選舉并用的原則
12.杰出人物在歷史上的作用是()。
A.他們是歷史事件的直接參與者、策劃者、指揮者 B.他們是歷史任務的發起者和完成歷史任務的組織者 C.他們是歷史進程的重大影響者 D.他們能改變歷史發展的趨勢
13.中共中央、國務院12月19日至20日在北京召開全國人才工作會議。胡錦濤在會上發表重要講話指出,實施人才強國戰略,是()。A.抓住和用好重要戰略機遇期、應對日益激烈的國際競爭的必然要求 B.全面建設小康社會、開創中國特色社會主義事業新局面的必然要求 C.增強黨的執政能力、鞏固黨的執政地位的必然要求
D.關系黨和國家事業發展的關鍵問題
14.份號適用于()。
A.秘密公文 B.機密公文 C.絕密公文 D.內部使用公文
15.依立法主體不同,行政立法可分為()。A.一般授權立法 B.特殊授權立法 C.中央行政立法 D.地方行政立法
11.ABD 【解析】根據《憲法》和《選舉法》的有關規定和精神,我國選舉制度的基本原則主要有選舉的普遍性原則、選舉的平等性原則、無記名投票原則、直接選舉和間接選舉并用的原則等。其中無記名投票又稱秘密投票。故C項中的公開投票原則不是本題的答案。
12.ABC 【解析】本題考查歷史唯物主義的英雄史觀。歷史上的英雄人物不可能改變歷史的發展規律,因而D項是錯誤的。A、B、C項則正確地論述了英雄人物在歷史上的杰出作用和地位。
13.ABC 【解析】胡錦濤在講話中指出,實施人才強國戰略,是抓住和用好重要戰略機遇期、應對日益激烈的國際競爭的必然要求,是全面建設小康社會、開創中國特色社會主義事業新局面的必然要求,是增強黨的執政能力、鞏固黨的執政地位的必然要求。
14.BC 【解析】公文份號是同一公文印制若干份時每份的順序編號,位于版頭左上角,用阿拉伯數字標識, 用以掌握每份公文的流向。只有絕密、機密公文才應標明份號。
15.CD 【解析】行政立法是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序,33 制定行政法規和行政規章的活動。我國的行政立法,是行政性質和立法性質的有機結合。依據不同的標準,可以對行政立法作不同的分類。行政立法依據行使行政立法權的主體不同。可分為中央行政立法和地方行政法。行政立法依其立法權力的來源不同,可以分為一般授權立法和特別授權立法。
16.行政法的淵源主要有憲法、法律、行政法規、地方性法規、()。A.部門規章 B.國際條約 C.法律解釋 D.自治條例
17.緊縮性貨幣政策的特點是()。
A.抽緊銀根 B.放松銀根
C.抑制貨品需求的增加 D.減少貨幣供應量
18.行政主體承擔行政責任的具體方式中包括()。
A.通報批評 B.賠禮道歉,承認錯誤 C.行政處分 D.履行職務
19.中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議通過的文件有()。A.《中共中央關于加強黨的執政能力建設的決定》 B.《突發公共衛生事件應急條例》
C.《中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議關于調整充實中共中央軍事委員會組成人員的決定》
D.《中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議關于同意江澤民同志辭去中共中央軍事委員會主席職務的決定》
20.社會意識的相對獨立性表現為()。A.它同社會存在的發展變化是完全同步的 B.它同社會經濟的發展水平是不平衡的
C.它有自己獨特的發展規律 D.它對社會存在具有反作用
16.ABCD 【解析】《行政法》的淵源是最為廣泛的,根據我國的行政法規定,A、B、C、D 都應該入選。
17.AD 【解析】貨幣政策是指政府通過控制和調節貨幣供應量以保持社會總供給和社會總需求平衡的一種經濟政策。貨幣政策也分為擴張性貨幣政策和緊縮性貨幣政策兩類。擴張性貨幣政策以放松銀根、擴大貨幣供應量為特點,目的在于刺激需求的增加。緊縮性貨幣政策以抽緊銀根、減少貨幣供應量為特點,目的在于抑制需求的增加。
18.ABD 【解析】根據我國《行政法》的具體規定,行政主體共有十種承擔行政責任的方式。而C則不是行政責任,而是行政機關內部給予行政主體的處分。
19.ACD 【解析】中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議9月16日至19日在北京舉行。全會審議通過《中共中央關于加強黨的執政能力建設的決定》,審議通過了《中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議關于同意江澤民同志辭去中共中央軍事委員會主席職務的決定》,審議通過了《中國共產黨第十六屆中央委員會第四次全體會議關于調整充實中共中央軍事委員會組成人員的決定》,審議并通過了《中共中央紀律檢查委員會關于田鳳山問題的審查報告》。
20.BCD 【解析】注意A是錯誤的觀點,社會發展和社會意識的進步是有差距的,不可能是完全同步的。社會意識的獨立性就表現在發展的不平衡性、相對獨立性和反作用性。
1.科學發展觀是指()。
A.堅持以人為本,樹立全面、協調、可持續的發展觀,促進經濟社會和人的全面發展 B.堅持以人為本
C.堅持以經濟建設為中心 D.實現經濟社會更快更好的發展
2.按照十六大精神,全面建設小康社會的經濟目標是()。A.到建黨100周年時,人均國民生產總值達到8000美元 B.2010年,國民生產總值比2000年翻一番,基本實現工業化 C.2020年,GDP是2000年的四倍
D.2050年,國民生產總值比2020年再翻兩番,基本實現現代化
3.十六大政治報告強調,加強和改進黨的建設,必須進一步解決()這兩大歷史性課題。
A.堅持和健全民主集中制,增強黨的活力和團結統一 B.加強和改進黨的作風建設,深入開展反腐敗斗爭
C.保證黨的路線方針政策全面反映人民的根本利益和時代發展的要求 D.提高黨的領導水平和執政水平,提高拒腐防變和抵御風險的能力
4.在堅持開放、合作、利用、借鑒的同時,必須頭腦清醒,絕不可忘掉把()放在第一位。
A.社會主義的價值觀念 B.馬列主義意識形態 C.國家的主權和安全 D.民族傳統和利益
5.我國《公務員法》,正式施行于()。
A.2005年1月1日 B.2005年12月31日 C.2005年10月1日 D.2006年1月1日
1.A 【解析】胡錦濤同志在黨的十六屆三中全會上明確提出,要堅持以人為本,樹立全面、協調、可持續的發展觀,促進經濟社會和人的全面發展,把它作為黨和國家在發展問題上的根本思想。
2.C 【解析】江澤民在“十六大”報告中指出,全面建設小康社會的目標是:在優化結構和提高效益的基礎上,國內生產總值到2020年力爭比2000年翻兩番,綜合國力和國際競爭力明顯增強。國內生產總值到2020年力爭比2000年翻兩番,也就是2020年的GDP要是2000年的4倍。A項中的人均國民生產總值應該為3000美元,B是十五大的目標,D項不是十六大提出的目標。
3.D 【解析】江澤民在“十六大”報告中指出,加強和改進黨的建設,一定要堅持黨要管黨、從嚴治黨的方針,進一步解決提高黨的領導水平和執政水平,提高拒腐防變和抵御風險能力這兩大歷史性課題。
4.C 【解析】鄧小平說過,國家的主權、國家的安全要始終放在第一位。當前我們在對外開放經濟合作、利用外資和借鑒國外經濟的同時應當保持清醒的頭腦,絕不可忘掉把國家的主權和安全放在第一位,絕不放棄國家、民族、人民的權益。
5.D 【解析】2005年4月27日,第十屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過了《中華人民共和國公務員法》,其第一百零七條規定:本法自2006年1月1日起施行。
6.社會主義初級階段,公有制經濟中個人收入實行按勞分配原則的直接原因是()。
A.社會主義生產資料公有制 B.社會主義生產力發展水平C.社會經濟制度的要求 D.社會主義社會勞動的特點
7.屬于國務院組成部門的是()。
A.國務院研究室 B.海關總署 C.國土資源部 D.國家環保總局
8.如遇非常情況,不能進行下屆選舉,由全國人大常委會以全體委員的()以上多數通過,可以推遲下屆全國人大代表選舉,延長本屆任期。A.2/3 B.1/2 C.3/4 D.4/5 9.十六大報告要求到()年形成中國特色社會主義法律體系。A.2010 B.2020 C.2008 D.2050 10.下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有()。A.人民政府對某工作人員的開除決定
B.政府關于在某日某時對某條街禁止通行的決定 C.人民政府責令某企業停產治理環境污染的決定 D.某國家機關對其內部某公務員的降職決定
6.D 【解析】按照馬克思主義政治經濟學原理,個人消費品實行按勞分配是由客觀經濟條件決定的。第一,生產資料公有制是實行按勞分配的前提。第二,社會主義制度下的生產力發展水平,是實行按勞分配的物質基礎。第三,社會主義制度下勞動的性質和特點,是實行按勞分配的直接原因。
7.C 【解析】國務院組成部門包括各部、各委員會、中國人民銀行和審計
署。選項A、C、D是國務院的直屬機構和辦事機構,而不是組成部門。8.A 【解析】《憲法》第六十條規定:全國人民代表大會每屆任期五年。全國人民代表大會任期屆滿的兩個月以前,全國人民代表大會常務委員會必須完成下屆全國人民代表大會代表的選舉。如果遇到不能進行選舉的非常情況,由全國人民代表大會常務委員會以全體組成人員的三分之二以上的多數通過,可以推遲選舉,延長本屆全國人民代表大會的任期。在非常情況結束后一年內,必須完成下屆全國人民代表大會代表的選舉。
9.A 【解析】江澤民在“十六大”報告中指出,要加強社會主義法制建設。堅持有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。適應社會主義市場經濟發展、社會全面進步和加入世貿組織的新形勢,加強立法工作,提高立法質量,到2010年形成中國特色社會主義法律體系。
10.C 【解析】根據《中華人民共和國行政訴訟法》第二條:“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟。”選項A、D是行政處分,而不是具體的行政行為。選項B屬于國防、外交等國家行為,不屬于行政訴訟的受案范圍。
11.聯合制發公文時,其作者應該是()的機關。
A.上級 B.同級 C.下級 D.隸屬
12.在階級社會里,統治階級的思想之所以在思想領域里處于統治地位,最根本原因是()。
A.他們在政治上占統治地位 B.他們在經濟上占統治地位 C.他們掌握了宣傳機器 D.他們控制了大多數知識分子
13.十六屆三中全會提出,完善基本經濟制度的內在要求,構建現代企業制度的重要基礎是()。
A.建立現代產權制度 B.完善企業法人制度 C.采取科學管理方法 D.建立有效股份制度
14.立法必須以()為依據。
A.黨的政策 B.客觀事實 C.憲法 D.既定事實
15.文件的連續性指()。
A.對同一行為加以約束和規范的文件之間有關必要的繼承關系 B.文件結構與語言必須周嚴有效
C.文件內容與形式同其他文件、同作者權利的高度統一的一致關系 D.指整個文件的所有部分具有的高度的一體性關聯
11.B 【解析】同級政府、同級政府各部門、上級政府部門與下一級政府可以聯合行文;政府與同級黨委和軍隊機關可以聯合行文;政府部門與相應的黨組織和軍隊機關可以聯合行文;政府部門與同級人民團體和具有行政職能的事業單位也可以聯合行文。
12.B 【解析】社會存在決定社會意識,經濟基礎決定上層建筑。在一個社會里,統治階級的意識形態是占統治地位的意識形態,因為在經濟上和政治上占統治地位的階級,在思想上、精神上也必然占統治地位。
13.A 【解析】中國共產黨第十六屆中央委員會第三次全體會議,于2003年10月11日至14日在北京舉行。全會認為,產權是所有制的核心和主要內容。建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度,有利于維護公有財產權,鞏固公有制經濟的主體地位;有利于保護私有財
產權,促進非公有制經濟發展;有利于各類資本的流動和重組,推動混合所有制經濟發展;有利于增強企業和公眾創業創新的動力,形成良好的信用基礎和市場秩序。這是完善基本經濟制度的內在要求,是構建現代企業制度的重要基礎。
14.C 【解析】根據《中華人民共和國立法法》第三條規定:“立法應當遵循憲法的基本原則,以經濟建設為中心,堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產黨的領導、堅持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論,堅持改革開放。”因此我國的立法必須以憲法為依據,任何法律、行政法規都不得與憲法相抵觸。
15.A 【解析】文件連續性,即是指對同一行為進行約束和規范的各個文件之間,應該保持必要的繼承關系,不能各自孤立,互相矛盾。
16.下列哪種情形,國家不承擔賠償責任()。
A.工商局工作人員劉某在市場檢查時發現個體攤販王某售賣的食品不合格,便沒收了王某的營業執照
B.政府工作人員張某周日借用單位的車去商場買家具,途中將一小學生撞傷
C.某公安局認為李某是重大案件嫌疑犯,便將其逮捕,后發現李某確實無罪 D.某鄉政府以整修公路為由,從農民的公糧款中扣留了一筆款項
17.緊急避險行為不能超過必要的限度,這里所說的“必要的限度”,錯誤的說法是()。
A.必要限度指緊急避險行為所造成的損害必須比所避免的損害要小 B.緊急避險沒有超過必要限度但造成不應有的損害的,應當負刑事責任
C.緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當減輕或免除處罰 D.緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,不應當負刑事責任
18.供受文者使用的具有法定效用的正式文本,格式規范并具備各種生效標志的稿本,稱做()。
A.草稿 B.定稿 C.正本 D.副本
19.對國家公務員獎勵的原則中主要倡導以()為主。A.精神獎勵 B.物質獎勵
C.記功獎勵 D.嘉獎并授予榮譽稱號
20.改革開放以來,我國最早實行對外開放的省份是()。①浙江 ②廣東 ③福建 ④江蘇 A.①② B.②③ C.③④ D.①④
16.B 【解析】我國《國家賠償法》第二條規定,“國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償的權利。”同時在第五條規定“行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為國家不承擔賠償責任”,題中選項A、C、D所列情況都是國家機關工作人員行使職權的公務行為,可適用國家賠償,而選項B所列情況是政府工作人員的私人行為,與行使職權無關,因此不適用國家賠償。
17.D 【解析】我國《刑法》第十八條規定:為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在發生的危險,不得已采取的緊急避險行為,不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的危害的,應當負刑事責任;但是應當酌情減輕或者免除處罰。
18.C 【解析】“正本”是指具有法定效用,格式規范并具備各種生效標志的正式文本。“草稿”并不具有法定效用,“副本”不具備所有的生效標志,“定稿”具有法定效用,但并不具備所有生效標志。
19.A 【解析】《國家公務員獎勵暫行規定》第二條規定,對國家公務員的獎勵,應當堅持精神獎勵和物質獎勵相結合,以精神獎勵為主的原則。
20.B 【解析】1978年,黨的十一屆三中全會作出了實行改革開放的重大決策。1979年,中央決定在廣東、福建兩省實行特殊政策和靈活措施,并決定在深圳、珠海、廈門試辦經濟特區。1980年國務院決定進一步開放從大連到北海的十四個沿海港口城市和海南島。開放城市實行經濟特區的某些政策,擴大自主權。1985年國務院又決定進一步開放長江三角洲、珠江三角洲和閩南三角區等地區。1988年又決定將海南島改制為海南省,辦成全國最大的經濟特區。
21.“傳統是一種巨大的阻力,是歷史的惰性力,但是由于它只是消極的,所以一定要被摧毀”。這種觀點是()。
A.歷史唯心主義的 B.歷史唯物主義的 C.歷史人本主義的 D.唯心主義經驗論
22.唯物辯證法與形而上學根本對立的焦點是()。A.聯系的觀點與孤立的觀點的對立 B.發展的觀點與不變的觀點的對立 C.全面的觀點與片面的觀點的對立
D.是否承認矛盾及矛盾是事物發展的根本動力
23.在人和世界的相互作用中,人與世界同時得到了改變,并獲得日益豐富
的內容。造成這一變化的基礎是()。
A.自然界自身的運動 B.人的意識的能動作用 C.人的實踐活動 D.工具的制造與使用
24.公民、法人或者其他組織認為行政機關及其公務員的()侵犯其合法權益,有權向人民法院提起行政訴訟。
A.具體行政行為 B.抽象行政行為 C.行政處分行為 D.民事侵權行為
25.公文在制發的程序上,必須履行法定的()。
A.審批手續 B.會簽手續 C.登記手續 D.承辦手續
21.B 【解析】這句話是恩格斯在《社會主義從空想到科學的發展》一文的表述。
22.D 【解析】唯物主義與形而上學在以下幾個方面對立:(1)聯系觀點與孤立觀點的對立;(2)發展觀點與靜止觀點的對立;(3)全面觀點與片面觀點的對立;(4)承認矛盾觀點和否認矛盾觀點的對立,這是最根本的對立,是二者對立的焦點,也是唯物辯證法與形而上學之間的根本分歧。
23.C 【解析】此題考查的知識點是實踐在人和世界相互作用中的作用。干擾項A否認了實踐在人和世界改變中的作用,是明顯的事實性錯誤。干擾項B含義過寬,干擾項D含義過窄,都不合題意。C是惟一正確選擇。24.A 【解析】根據《中華人民共和國行政訴訟法》第二條:“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟。”
25.A 【解析】公文效用的生成條件:(1)公文作者必須依法成立并具有法定職權;(2)公文內容不得與憲法、法律和上級機關制定的公文相抵觸;(3)公文必須注明作者并加蓋印章或由主要負責人簽署,必須注明生效年月日;(4)公文的制發必須履行法定程序與審批手續。
26.社會主義經濟體制是指()。A.社會主義生產關系的總和 B.社會主義生產關系的基本規律性 C.社會主義生產關系所采取的具體形式 D.社會主義生產關系和上層建筑的總和
27.引起行政復議的原因是()。
A.行政相對人不服行政主體的具體行政行為 B.做出具體行政行為的行政機關需要改正錯誤 C.上級行政機關認為需要重新審議 D.人民法院要求行政機關重新審議
28.形而上學唯物主義物質觀的錯誤在于()。
A.沒有自然科學的依據 B.不懂得一般和個別的辯證關系 C.否認了物質的客觀性 D.是對物質的自發猜測
29.國家公務員錄用的首要原則是()原則。
A.平等 B.公開 C.競爭 D.擇優錄用
30.下面幾種說法中,不正確的是()。A.接受抄送的機關不可以向其他機關抄送
B.在公文中,完全句是主要的,只有在為使語言簡潔且又不會對語義造成
損傷的情況下才使用省略句
C.向上級機關請求批示或批準宜用“請示”而不用“報告”
D.主送機關必須是受文機關中級別層次高的機關,抄送機關則必須是級別層次低的機關
26.C 【解析】經濟體制是指一定生產關系或經濟制度的具體表現形式,反映社會經濟采取的資源配置方式。依據此定義,社會主義經濟體制是指社會主義生產關系所采取的具體形式。
27.A 【解析】《行政復議法》第九條規定,公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請。由此可以看出,只要行政相對人認為具體行政行為侵犯了自己的合法權益,不服該具體行政行為的,就可以引發行政復議。.B 【解析】形而上學唯物主義物質觀是建立在近代科學原子論基礎上的哲學觀點,即把自然科學變成哲學觀點,因此這種觀點有科學依據,不否認物質的客觀性。但它把某種特殊的物質形態誤認為物質的一般形態。即用個性來取代共性,也就是不懂得一般和個別之間的辯證關系。
29.B 【解析】《國家公務員法》第五條規定,公務員的管理,堅持公開、平等、競爭、擇優的原則。第二十一條規定,錄用采取公開考試、嚴格考察、平等競爭、擇優錄取的辦法。因此,首要原則是公開。
30.D 【解析】接受抄送的機關不可以向其他機關抄送;報告適用于向上級機關匯報工作,反映情況,答復上級機關的詢問;請示適用于向上級機關請求指示、批準;向下級機關或者本系統的重要行文,應同時抄送直接
上級機關;受雙重領導的機關向上級機關行文,應當寫明主送機關和抄送機關。上級機關向受雙重領導的下級機關行文,必要時應當抄送其另一上級機關。主送機關可能是受文機關中級別層次低的機關,抄送機關則可能是級別層次高的機關。
1.胡錦濤同志在“三個代表”學習研討會上指出,在實現全面建設小康社會這個目標的征程中,中國共產黨將長期面對的三大重大課題,下列屬于這三大課題內容的是()。
A.要科學判斷和全面把握黨的理論發展狀況 B.要科學判斷和全面把握國際形勢的發展變化
C.在日益激烈的綜合國力競爭中牢牢掌握我國發展的主動權
D.要科學判斷和全面把握我國將長期處于社會主義初級階段的基本國情
2.“9?11”事件后,美國對恐怖活動的最大嫌疑分子本?拉登及其支持者——阿富汗的塔利班政權進行打擊。對此,我國政府支持美國對恐怖分子及其支持者的打擊,但強調打擊要明確目標,避免傷及無辜百姓。我國政府的這一立場()。
A.表明中美兩國的國家利益是完全一致的
B.說明我國根據事情本身的是非曲直決定自己的態度 C.體現了我國人民民主專政的國家性質
D.表明我國著眼于維護和平與穩定的大局,爭取一個良好的周邊環境
3.2004年6月28日,溫家寶總理在和平共處五項原則創立50周年紀念大會上發表重要講話時指出,和平共處五項原則之所以歷久彌堅,具有強大的生命力,從根本上說,就是因為它()。
A.符合《聯合國憲章》的宗旨和原則 B.符合國際關系發展的本質要求
C.符合世界各國人民的根本利益 D.符合人類社會發展的歷史規律
4.中共十三大的主要貢獻是()。A.全面闡明了社會主義初級階段理論
B.明確概括了黨在社會主義初級階段的基本路線 C.提出了社會主義市場經濟理論 D.提出了社會主義初級階段的基本綱領
5.在反腐敗斗爭中應該加大治本的工作力度,努力從源頭上預防和治理腐敗現象,具體地講就是要()。
A.將預防腐敗現象寓于各項重要政策和措施之中 B.依靠發展民主、健全法制來預防和治理腐敗現象 C.通過體制創新逐步鏟除腐敗現象產生的土壤和條件 D.從思想上筑牢反腐倡廉、拒腐防變的堤防
1.BCD 【解析】胡錦濤在2003年7月1日“三個代表”研討會上發表了重要講話,他說,十六大提出,我們要緊緊抓住本世紀頭20年的重要戰略機遇期,集中力量全面建設小康社會。這個宏偉目標令人振奮又十分艱巨。在實現這個目標的過程中,我們將長期面對以下三個重大課題。一是要科學判斷和全面把握國際形勢的發展變化,正確應對世界多極化和經濟全球化以及科技進步的發展趨勢,妥善處理影響世界和平與發展的各種復雜和不確定因素,抓住和用好重要戰略機遇期,在日益激烈的綜合國力競爭中
牢牢掌握加快我國發展的主動權。二是要科學判斷和全面把握我國將長期處于社會主義初級階段的基本國情,正確認識和妥善處理人民日益增長的物質文化需要同落后的社會生產這個社會主要矛盾,緊緊抓住經濟建設這個中心不動搖,正確處理好改革發展穩定的關系,推動物質文明、政治文明和精神文明協調發展,不斷增強綜合國力,逐步實現全體人民的共同富裕。三是要科學判斷和全面把握我們黨所處的歷史方位和肩負的歷史使命,正確認識和妥善處理黨在改革開放和發展社會主義市場經濟條件下執政遇到的新情況新問題。
2.BD 【解析】 A項的錯誤在于中國和美國是兩種體制完全不同的國家,不可能有相同的國家利益。C項與我國的立場沒有關系。故正確答案為B、D項。
3.ABC 【解析】2004年6月28日,和平共處五項原則創立五十周年紀念大會在北京舉行。溫家寶出席大會,并發表了題為“弘揚五項原則,促進和平發展” 的重要講話。他在講話中指出,和平共處五項原則之所以歷久彌堅,具有強大的生命力,從根本上說,就是因為它符合《聯合國憲章》的宗旨和原則,符合國際關系發展的本質要求,符合世界各國人民的根本利益。
4.AB 【解析】1987年10月25日~11月1日在北京舉行。出席大會的正式代表1936人,特邀代表61人。代表全國4600余萬名黨員。會議主題是加快和深化改革。鄧小平主持大會開幕式。趙紫陽受十二屆中央委員會委托作了題為《沿著有中國特色的社會主義道路前進》的報告。報告闡述了社會主義初級階段理論,提出了黨在社會主義初級階段的“一個中心、49 兩個基本點”的基本路線,制定了到下個世紀中葉分三步走、實現現代化的發展戰略,并提出了政治體制改革的任務。
5.ABCD 【解析】江澤民在2000年中央紀委第五次全體會議上發表重要講話,當前,反腐敗斗爭應該逐步加大治本的工作力度,努力從源頭上預防和治理腐敗。江澤民強調,要將預防腐敗現象寓于各項重要政策和措施之中,要依靠發展民主、健全法制來預防和治理腐敗現象,要通過體制創新逐步鏟除腐敗現象產生的土壤和條件,要從思想上筑牢反腐倡廉、拒腐防變的堤防。
6.不需清退的文件包括()。
A.絕密文件 B.群眾上訪信件
C.過時的文件 D.僅供領導傳閱或審閱的文件
7.中共十六屆四中全會提出的加強黨執政能力建設的總體目標是()。A.使黨始終成為立黨為公、執政為民的執政黨 B.成為科學執政、民主執政、依法執政的執政黨
C.成為求真務實、開拓創新、勤政高效、清正廉潔的執政黨
D.成為始終做到“三個代表”、永遠保持先進性、經得住各種風浪考驗的馬克思主義執政黨
8.可以提起復議申請的具體行政行為有()。
A.對責令停產停業不服的 B.對限制人身自由不服的 C.認為行政機關沒有依法發給撫恤金的 D.對財產的查封不服的9.上級國家機關的決議、決定、命令和指示,如有不適合民族自治地方實際情況的,自治機關可以報經該上級國家機關批準()。
第二篇:公務員考試-論壇法律常識總結。
法律常識積累
宣告死亡
一、概念
宣告死亡是指自然人離開住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其死亡的法律制度。與宣告失蹤制度的設計目的相比,宣告死亡主要解決失蹤人的整個民事法律關系的狀態問題,而宣告失蹤則主要解決失蹤人的財產管理問題。故宣告死亡重在保護被宣告死亡人的利害關系人的利益,而宣告失蹤則重在保護失蹤人的利益。
二、宣告死亡的條件
1.有失蹤事實。有失蹤事實包括兩個方面的內容:(1)下落不明。(2)下落不明滿一定期限。這個期限為4年,從下落不明事實的次日起算。戰爭期間下落不明的,從戰爭結束之日起算。意外事故下落不明的,期限為 2年,從事故發生之日起起算。同時根據《民事訴訟法》第168條的規定,如果因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,可以馬上申請宣告死亡。
2.有利害關系人的申請。根據《民通意見》第25 條的規定,申請宣告死亡的利害關系人有一定的順序,如果前一順序的利害關系人不宣告失蹤人死亡,則后面順序的利害關系人不得宣告失蹤人死亡。利害關系人的順序為:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;(4)其他有民事權利義務關系的人。宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序,所以被申請宣告死亡的自然人,既可以是已經被宣告失蹤的人,也可以是未經宣告失蹤的人。
例如:甲下落不明已滿5年,其妻子乙提出要求離婚,甲所在單位丙則要求宣告甲死亡。在此例中,由于乙只是要求離婚,說明乙不打算宣告死亡,而配偶是第一順序的利害關系人,故丙申請宣告甲死亡的請求不能得到法院支持。
3.人民法院的受理與宣告。宣告死亡只能由人民法院做出判決,其他任何機關和個人無權做出宣告死亡的決定。宣告死亡用特別程序審理,由被宣告死亡人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院受理宣告死亡的申請后,應對下落不明的失蹤人發出公告,公告期為1 年。因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,公告期間為3個月。需要注意的是,如果因意外事件下落不明,但沒有經有關機關證明該公民不能生存的,公告期間仍為1年。公告期滿后,應當根據情況做出宣告死亡的判決或駁回申請的判決。如果宣告死亡的,判決生效之日為被宣告死亡人的死亡日期。
三、宣告死亡的法律后果
宣告死亡發生與自然死亡同樣的法律后果:被宣告死亡人的民事權利能力喪失;被宣告死亡人與其配偶之間的婚姻關系消滅;繼承開始,繼承人開始繼承遺產;受遺贈人可以取得遺贈等。
宣告死亡只是推定,因此如果被宣告死亡人沒有死亡的,有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。被宣告死亡時間和自然死亡時間不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的,以其實施的民事法律行為為準。
例如:甲被宣告死亡,其財產按照法定繼承處理。但甲仍在外地生存幾年后去世,留有遺囑。該遺囑處分了家里財產,且與法定繼承相沖突。此例中,甲的財產的繼承應以遺囑為準。
另外被宣告死亡人重新出現或者有人確知其沒有死亡時,經本人或利害關系人向人民法院申請,應當撤銷其死亡宣告。撤銷死亡宣告申請對利害關系人沒有順序限制。
宣告死亡被撤銷后發生如下效力:
1.婚姻關系自行恢復。被宣告死亡的配偶未再婚的,夫妻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復。如果配偶已經再婚的,應當保護再婚后的婚姻關系。如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的,夫妻關系不能自行恢復。要恢復夫妻關系應當辦理復婚手續。
2.已經成立的收養關系不得解除。被宣告死亡人在被宣告死亡期間,其子女為他人依法收養的,撤銷死亡宣告后,僅以未經本人同意主張收養無效的,一般不應準許,但收養人和被收養人同意的除外。
3.請求返還原物。撤銷死亡宣告后,本人可請求返還財產。因繼承法而取得財產的自然人或者組織,應當返還原物,原物不存在的,給予適當補償。原物已經由第三人合法取得的,第三人可不予返還。
4.利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產的,除應返還原物及孳息外,還應對造成的損失予以賠償。
根據民事訴訟法的規定,申請宣告失蹤、宣告死亡應當符合下列條件:
1.申請人應當是同失蹤的人有利害關系的人。申請人包括失蹤人的配偶;父母、子女;債權人以及有其他利害關系的人。
2.失蹤的時間或者失蹤的情形應當符合法律規定。民事訴訟法規定,申請宣告失蹤的,公民下落不明必須滿二年。規定,申請宣告死亡的,公民下落不明必須滿四年,或者因意外事故下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的。如果某公民下落不明已滿四年,在這種情況下,被申請宣告的人下落不明的時間既符合宣告失蹤也符合宣告死亡的期限,是宣告該公民死亡還是宣告該公民失蹤,取決于該公民利害關系人的申請。
3.申請人必須遞交申請書。申請人不能以口頭形式向人民法院申請宣告公民失蹤或者申請宣告公民死亡。申請人必須向人民法院遞交申請書。民事訴訟法規定,申請書應當寫明失蹤或者下落不明的事實、時間和請求,并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。
4.向被申請人住所地的基層人民法院申請。民事訴訟法規定,申請人申請人民法
院宣告下落不明的人失蹤或者死亡,應當向下落不明人住所地的基層人民法院提出申請。此類案件由下落不明的基層人民法院管轄,便于利害關系人提出申請,也便于人民法院審查和認定事實,作出裁決。
下列事項只能制定法律:
(一)國家主權的事項;
(二)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權;
(三)民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度;
(四)犯罪和刑罰;
(五)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;
(六)對非國有財產的征收;
(七)民事基本制度;
(八)基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度;
(九)訴訟和仲裁制度;
(十)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。
復雜客體,是指一個犯罪行為同時侵犯了兩種或兩種以上的具體的社會關系。例如搶劫罪,不僅侵犯了公私財物所有權,而且也侵犯了他人的人身權利。存在著復雜客體犯罪,兩種以上的社會關系并不是并列的,有主有次,從而形成了主要客體和次要客體。主要客體是指立法者在確定某一具體犯罪構成時予以重點保護的社會關系;次要客體則是立法者在確定某一具體犯罪構成時,刑法也予以保護的社會關系。例如搶劫罪,立法者主要保護的是公私財物所有權,但對公民的人身權利也予以保護。對復雜客體的犯罪來說,主要客體和次要客體都是犯罪構成的要件,缺少其中一個,就不能構成某種犯罪。例如搶劫罪,如果只侵犯公私財物所有權而沒有侵犯到公民的人身權利,或者只侵犯到公民的人身權利而沒有侵犯到公私財物所有權,都不能構成該罪。同時,在具體量刑時,不僅要考慮到行為對主要客體的侵害,而且也要考慮到對次要客體的侵害。例如,對搶劫罪的量刑,不僅要考慮到搶劫財物的數量的多少,還要考慮行為對人身所造成的損害程度。
合伙企業的設立,是指準備設立合伙企業的人員依照法律規定的條件和程序向合伙企業登記機關申請設立合伙企業的行為。設立合伙企業應當具備一定的條件,為此合伙企業法第8條作了規定:“設立合伙企業,應當具備下列條件:
(一)有二個以上合伙人,并且都是一方承擔無限責任者;
(二)有書面合伙協議;
(三)有個合伙人實際繳付的出資;
(四)有合伙企業的名稱;
(五)有經營場所和從事合伙經營的必要條件。”
非規范性法律文件
法律文件包括非規范性法律文件與規范性法律文件.其中,非規范性法律文件指適用于法律規范的規定于社會生活中的行為所產生的有法律效力的文件,如判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等.指這些文件在經過法定程序之后也具有約束力,任何人不得違反。與規范性法律文件的區別在于前者只針對具體人、事,效力只及特定對象,無普遍適用規范性,不可反復適用。
國家公務員交流制度是國家公務員在國家行政機關或與其他機關以及企業、事業單位 一定層次的工作人員進行流動的制度。其方式是調任、轉任、輪換和掛職鍛煉。國家公務員交流制度的內容
(一)國家公務員的調任制度
調任是國家公務員交流制度的具體方式之一,是指國家行政機關以外的工作人員調入 國家行政機關擔任領導職務或擔任助理調研員以上的非領導職務,以及國家公務員調出國 家行政機關任職的人事行為。調任是取得或解除國家公務員身份的一條途徑。不具有國家 公務員身份的人員,通過國家行政機關的調動,可以取得國家公務員身份,并在經培訓合 格后,任職,但主任科員以下的非領導職務不能調任。同時,國家公務員也可根據個人意 愿,提出調出國家公務員隊伍,解除國家公務員身份。一般職務不得以調任方式補充,而 對調出國家公務員隊伍不加職務限制。
調任必須符合規定的條件。調入行政機關必須具備下列條件。
第一,有國家規定的編制空額。每個國家行政機關都有編制限額,任何人無權超編補 充人員,只有當國家機關出現編制空缺時,才能可能以調任方式補員。這是調任(調入)的首要條件。
第二,符合回避規定。《國家公務員暫行規定》明確國家公務員實行回避制度。調入 時也必須遵守這一規定,即國家公務員之間有夫妻關系的,不得在同一機關擔任雙方直接 隸屬于同一行政首長的職務或者有直接上下級領導關系的職務,也不得在其中一方擔任領 導職務的機關從事監察、審計、人事、財務工作。
第三,調入人員必須具備擬任職務所要求具備的政治思想水平。調入人員是充實到領 導職位上的,職責重大,必須具備較高政治思想水平,才能適應崗職的要求,保證其政治 上的可靠性,達到調任目的。
第四,必須具備相應的工作能力和任職資格。即有政治思想水平權是一個方面,還要 有相應的業務能力、領導能力,同時,根據職位對任職資格的要求,還要符合諸如年齡、職級、學歷等資格條件。
第五,健康的身體。
第六,國家法律規定的其他條件。
就調出行政機關而言,必須是工作不受影響,本人同意,有關組織批準。
調任必須符合法定程序。
第一,由國家行政機關按比例預留相應職位,編制國家公務員調入計劃。
第二,國家行政機關以外單位推薦或自薦,或政府人事部門選調。
第三,按照國家公務員管理權限進行考核。
第四,按國家公務員管理權限審批調入。
第五,到行政學院或其他指定培訓機構接受培訓。培訓是調入人員任職的一個重要程 序。
第六,經培訓合格后的被調人員,由任免機關正式任職,取得國家公務員身份。不合 格者,另行安排。
國家公務員調出國家行政機關,如屬國家行政機關主動提出,應事先征得當事人同意,辦理調出手續;如屬國家公務員主動提出調離國家行政機關,應提前一定時間向其所在 單位提出調離申請,按國家公務員管理權限報請任免機構批準。經批準同意的,辦理調出 手續。這兩種方式離開國家公務員隊伍均不再保留其國家公務員身份。
(二)國家公務員轉任制度
轉任是國家公務員在國家公務員系統內的流運。通過轉任,達到人與職位最佳配置。
國家公務員的轉任必須具備一定的條件:
一是具有國家公務員身份,在國家行政機關內部調動。只有具備國家公務員身份的人 才能通過轉任方式轉換到另一工作職位上。
二是符合回避規定。即國家公務員有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親及 姻親(即配偶的父母、兄弟姐妹、兒女的配偶及兒女的配偶的父母)關系,不得通過轉任 在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一行政首長的職務或者有直接上下級領導關系的職務,也不得在其中一方擔任領導職務的機關從監察、審計、人事、財力工作。
三是符合擬轉任職務所要求的資格和條件。國家行政機關實行職位分類制度,根據職 位分類,設置國家公務員的職務和級別。轉任是一種內部流動制度,可跨地區、跨部門流 動。由于每個職務都具有不同的特點,對任職人員有特定的條件,因此,必須具備擬轉任 職務所要求的任職資格。這是保證國家行政機關工作連續性的必要條件。
四是必須有編制空額和職位空缺。也就是說,行政機關接受轉任國家公務員,必 須在編制員額限制內,同時還要符合該單位領導職位和非領導職位結構的要求等。
五是具有正當理由。如國家行政機關工作需要;國家行政機關機構調整、撤銷、合并 或縮減編制員額和職數;本人難以勝任現任職位如專業知識欠缺;解決個人生活困難(如 夫妻兩地分居、照顧父母等)等。無正當理由不得轉任。
轉任程序。
轉任是一種行政行為,基本程序是:
行政機關要求國家公務員轉任時,必須提前一定時間告知當事人轉任意向,說明擬任 職務的具體情況,并征求國家公務員本人的意見;按照國家公務員管理權限進行審批;任 免機關解除原職務,由新單位任免機關辦理任職手續。個人申請轉任時,應以書面形式,寫明理由和擬轉任單位,交任免機關審批。
(三)國家公務員的職位輪換制度
職位轉換又稱輪崗,是指國家行政機關對擔任領導職務和某些工作性質特殊的非領導
職務的國家公務員,在同一政府工作部門內有計劃地調換職位任職。輪換必須具備的條件 是:
一是輪換對象為擔任領導職務或在某些工作性質特殊職位上任職的國家公務員。只有 屬于這個范圍的國家公務員才能夠通過輪換變更工作崗位。
二是必須是計劃內的輪換對象。
三是必須符合輪換年限規定。
四是必須符合編制和職位數額的規定。不得超編輪換和無空缺職位輪換。
五是符合回避規定。
六是具備擬輪換職位所要求的業務能力和任職資格。
同轉任一樣,國家公務員進行職位輪換時,按照國家公務員管理權限,任免機關應提 前一定時期告知擬輪換國家公務員,說明擬輪換職位的具體情況,并征求國家公務員本人 的意見;按照國家公務員管理權限,任免機關分類進行審批。
職位輪換堅持個人服從組織的原則。對無正當理由拒不服從輪崗決定的,給予批 評教育,并按輪崗決定直接辦理任免手續。
(四)國家公務員的掛職鍛煉
掛職鍛煉是指國家行政機關有計劃地選派在職國家公務員在一定時間內到基層機關或 者企業、事業單位擔任一定職務。是國家公務員內部交流方式之一。其特點計劃性,時限 性,到基層機關或企、事業單位任職。
掛職鍛煉是我黨培養青年干部的優良傳統和作法,我國公務員制度也將其列入交流形 式之一,是對其制度化和經常化的肯定。
掛職鍛煉的基本內容包括,掛職鍛煉的范圍,即確定哪些公務員必須要進行掛職鍛煉,哪些不需要進行掛職鍛煉。掛職鍛煉時間,即掛職時限。掛職鍛煉的程序。掛職鍛煉的 待遇。掛職鍛煉的監督與執行等。
刑訊逼供罪是指司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑,逼取口供的行為。
刑訊逼供罪的特征:(1)特殊主體,限于司法工作人員,即具有偵查、檢察、審判、監管職責的工作人員。不具有司法工作人員身分的人,如治安聯防隊員、單位聘用的保安人員以及其他干部群眾,不屬于本罪的主體。(2)主觀上具有逼取口供的目的。逼取口供,是指迫使犯罪嫌疑人、刑事被告人坦白交待自己的罪行。這是本罪故意的關鍵內容,也是與其他犯罪區別的重要標志之一。如果目的是逼取證詞,不構成本罪,構成暴力取證罪;如果目的是利用司法職權報復他人,也不構成本罪,可以構成故意傷害罪。逼取口供的動機大多是因為急于破案、結案。(3)客觀上對犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑,逼取口供。所謂肉刑,是指故意地直接對人體組織或器官進行摧殘以造成肉體痛苦的方法,如對人進行捆綁、毆打。所謂變相肉刑,是指使用肉刑以外的摧殘、折磨人的身體、意志的方法,如長時間罰站、凍餓、晝夜連續審訊等,甚至于使用專門刑具或折磨方法進行刑訊。行為對象是犯罪嫌疑人、刑事被告人,即在刑事訴訟中被指控有犯罪行為而被司法機關依法追究刑事責任的人。在立案偵查階段的,通常稱為犯罪嫌疑人;在起訴、審判階段的,通常稱為被告人。正在服刑的罪犯,如果因為涉嫌其他犯罪而又被立案偵查、起訴和審判的,他們又處于犯罪嫌疑人、刑事被告人的地位。因此,正在服刑的罪犯本身,不屬于本罪的行為對象。
刑訊逼供罪與非罪的界限。對刑訊逼供罪雖然從道義和法律上都應當作出嚴厲的否定評價,但人們往往考慮逼取口供是為了破案、結案的工作需要,在定罪處罰方面實際采取了較為寬大的態度。因此,盡管刑法沒有明文要求情節嚴重的才構成犯罪,但往往對于情節輕微 的刑訊逼供行為,是不認為犯罪的。一般刑訊逼供行為手段惡劣或者后果嚴重的才實際追究刑事責任。如致被害人健康受到損害的,或者造成錯案的等等。
刑訊逼供罪一罪與數罪的認定。行為人在對他人進行刑訊逼供的場合,難免具有傷害的意識和行為,因此,刑訊造成輕傷結果的,通常認為屬于刑訊逼供罪應有的內容,仍然只認定為刑訊逼供罪,既不應認定為故意傷害罪也不需要數罪并罰。但是如果刑訊行為致人傷殘、死亡的,則超出了刑訊逼供罪的范圍,所以刑法規定,刑訊逼供致人傷殘、死亡的,分別依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。對此,可解釋為故意傷害致殘、故意殺人的重行為吸收刑訊逼供的輕行為,也有解釋為是由刑訊逼供罪轉化為故意傷害罪、故意殺人罪,不需要數罪并罰。刑訊逼供致人傷殘,是指刑訊逼供的行為直接造成被害人重傷、殘疾的結果。對此,認定為故意傷害罪,但不包括被害人自傷、自殘發生傷殘后果的情況。如果因刑訊引起自傷、自殘發生嚴重后果的,一般作為認定處罰刑訊逼供罪的情節考慮。刑訊逼供致人死亡,是指刑訊逼供的行為直接造成被害人死亡的結果。對此,一般認定為故意殺人罪。但是,如果行為人在刑訊過程中雖然實施了足以致人傷殘的行為,但是對自己的刑訊行為會造成死亡的結果確實缺乏故意的,一般也只認定為故意傷害罪(致人死亡)。如果行為人僅僅實施了一般的刑訊行為,即實施的刑訊行為本身不足以致人傷殘,但被害人因此而自殺死亡的,不認為屬于刑訊逼供致人死亡的情況,一般按照刑訊逼供罪定罪處罰。
暴力干涉婚姻自由罪
一、概念與構成(一)客體要件
本罪侵犯的客體,是他人的婚姻自由權利和身體自由權。(因對他人婚姻進行干涉使用了暴力手段,就必然要帶來對被害人人身權利的侵害)。侵犯身體權利的暴力行為也只限于作為實施干涉婚姻自由的手段。如果行為人公然以故意殺人、重傷、強奸等方式,干涉他人婚姻自由,其侵犯人身權利的社會危害遠遠超過了對婚姻自由的干涉,就不應當再以暴力干涉婚姻自由罪論處,而應以侵犯公民人身權利罪中所觸犯的具體罪名定罪處罰。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現為使用暴力干涉他人婚姻自由的行為。
首先,要求行為人實施暴力行為,即實施捆綁、毆打、禁閉、搶掠等對人身行使有形力的行為。僅有干涉行為而沒有實施暴力的,不構成本罪;僅以暴力相威脅進行干涉的,也不構成本罪;暴力極為輕微的(如打一耳光),不能視為本罪的暴力行為;暴力行為致被害人重傷或傷害致死的,應按照處理牽連犯或想象競合犯的原則,從一重論處;一貫以暴力進行干涉,其中一次或幾次暴力致被害人重傷的,則應實行數罪并罰。其次,實施暴力行為是為了干涉他人婚姻自由,干涉婚姻自由主要表現為強制他人與某人結婚或者離婚,禁止他人與某人結婚或者離婚,這里的某人包括行為人與第三者。實施暴力不是為了干涉婚姻自由,或者干涉婚姻自由而沒有使用暴力的,均不構成本罪。
根據本條第3款之規定,犯本罪的,告訴的才處理。所謂告訴的才處理,是指被害人要向人民法院提出控告,人民法院才處理,不告訴不處理。本法這一規定,主要是考慮到暴力干涉婚姻自由案件多數是發生在親屬之間,尤其是父母子女之間,被干涉者往往只希望干涉者不再干涉婚姻自由,不希望親屬關系破裂,更不希望訴諸司法機關對干涉者定罪
判刑。因此,要充分考慮被干涉者的意愿,如果被干涉者不控告,司法機關就不要主動干預,這樣有利于社會的安定團結。但是,根據本法第98條的規定,如果被干涉者受強制、威嚇等而無法向人民法院起訴的,人民檢察院可以提起公訴。被干涉者的近親屬也可以控告,青年、婦女群眾組織和有關單位也可以向人民檢察院檢舉揭發干涉者,由人民檢察院查實后提起公訴。犯本罪引起被害人死亡的不適用告訴的才處理的規定。
(三)主體要件
本罪的主體為一般主體,凡達到刑事責任年齡且具備刑事責任能力的自然人均能構成本罪。包括父母、兄弟姐妹、族人以及奸夫、情婦、被害人所在單位的領導人等,其中以父母干涉子女婚姻自由的居多數,其他人一般不可能成為暴力干涉婚姻自由罪的主體。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面表現為直接故意,即明知自己的行為就是為了干涉他人的婚姻自由,其目的,有的是不準被害人與其所愛的人結婚;有的出于強迫被害人必須與某人結婚;有的是強迫被害人不得改嫁或者是不準離婚。犯罪的動機是多種多樣的:如父母、親族出于貪圖金錢、高攀權勢進行干涉;出于維護封建的舊習俗不準改嫁;出于子女婚事須按父母之命的傳統封建思想,等等。這些不同的動機不是暴力干涉婚姻自由罪的構成要件,只是量刑時要考慮的情節。
二、認定
(一)本罪與非罪的界限
1、區分暴力與口頭阻止或暴力相威脅干涉婚姻自由的界限。
在干涉婚姻自由當中,如果行為人使用暴力干涉他人婚姻自由的,構成犯罪;如果行為人僅以口頭阻撓或者以暴力威脅及書面威脅等,則屬于一般的違反婚姻法的行為,不構成暴力干涉婚姻自由罪
2、區分暴力嚴重與暴力輕微干涉婚姻自由的界限。根據我國立法精神和實踐經驗,干涉他人婚姻自由,并非使用暴力即構成犯罪。只有使用暴力嚴重,阻礙他人行使婚姻自由的權利,才構成犯罪。如果暴力輕微,對被干涉者爭取婚姻自由的威脅不大,或者暴力行為對被干涉者的人身危害程度輕微,則不構成暴力干涉婚姻自由罪。
3、區分本罪與少數民族地區搶婚的界限。在少數民族,有搶婚的習俗,這是一種結婚的方式。對于這種搶婚方式,不應當作犯罪處理。但是,在司法實踐中,有的人問女方求婚,遭到拒絕,于是糾集多人,用暴力手段把女方搶到自己家中,其情節嚴重或引起嚴重后果的,應以暴力干涉婚姻自由罪論處。
4、從行為人在主觀上有無干涉婚姻自由的故意來區分罪與非罪的界限。暴力干涉婚姻自由罪是直接故意犯罪,行為人在主觀上必須是故意才構成犯罪。所以,在處理案件時,必須查明行為人的主觀故意。有的案件表面上是使用暴力干涉他人婚姻自由,但實際上行為人并沒有干涉他人婚姻自由的故意。
(二)本罪與故意殺人罪的界限
一般來講,暴力干涉婚姻自由罪與故意殺人罪,由于行為人在主觀方面和侵害的客體有明顯區別,所以是容易區分的。但是,如果暴力干涉婚姻自由而造成他人死亡的,就不易區分是暴力干涉婚姻自由罪還是故意殺人罪。我們認為,區分兩者的關鍵在于主觀要件。暴力干涉婚姻自由罪的主觀故意是干涉他人婚姻自由,而故意殺人罪的主觀故意則是剝奪他人的生命。
1、如果在實施暴力干涉他人婚姻自由的過程中,過失地引起了被害人死亡,或者因暴力干涉婚姻自由,造成他人自殺死亡的,由于行為人的主觀故意是干涉他人的婚姻自由,所以,這種情況仍屬于暴力干涉婚姻自由罪,而不應定故意殺人罪。本條第二款對犯暴力干涉婚姻自由罪引起被害人死亡的,專門規定較高的量刑幅度。
但對于因暴力干涉婚姻自由引起被害人自殺的,必須在深人調查基礎上,具體分析。仔細查明暴力干涉與自殺之間是否具有刑法上的因果關系。如果暴力不嚴重,由于被干涉著心胸狹隘,一時想不開,感情脆弱,悲觀失望,而輕生自殺的,則不構成本罪,更不能以暴力干涉婚姻自由引起被害人死亡定罪判刑。
2、如果行為人以故意殺人的方式干涉他人婚姻自由,或者因干涉他人婚姻自由的目的不能實現而故意殺害被害人的,由于其主觀上具有殺人的故意,并且其侵害人身權利的社會危害性程度遠遠超過了對婚姻自由的干涉。這種情況,對行為人就應當以故意殺人罪定罪量刑。
(三)本罪與故意傷害罪的界限
暴力干涉婚姻自由罪與故意傷害罪,應從主觀方面來區分。如果行為人出于干涉婚姻自由的故意而對被害人使用暴力,并過失地造成被告人身體傷害的,仍應定暴力干涉婚姻自由罪。如果暴力干涉婚姻自由而把他人打成重傷或者重傷致死的,則又同時觸犯了故意傷害罪,則應按處理牽連犯的原則,以一重罪即故意傷害罪(包括故意傷害致死)定罪量刑
(四)本罪與強奸罪的界限
在暴力干涉婚姻自由案件中,常常有行為人用暴力將被害人強行奸污的現象。在這種情況下,是構成暴力干涉婚姻自由罪,還是構成強奸罪,應從主觀故意和侵害的客體來區分二者的界限。從主觀故意看,暴力干涉婚姻自由罪的主觀故意是干涉他人的婚姻自由,強奸罪的主觀故意則是強行與被害婦女性交。從侵犯的客體來看,暴力干涉婚姻自由罪侵犯的客體是他人的婚姻自由權利;而強奸罪侵犯的客體則是婦女性的不可侵犯的權利。為了達到強行與被害人結婚的目的,而使用暴力強行與被害人性交的應定強奸罪。這種行為盡管也侵犯了被害人的婚姻自由,但其侵犯的主要是被害人性的不可侵犯的權利,并且行為人具有明顯的強奸故意。所以,這種行為構成強奸罪,不應定暴力干涉婚姻自由罪。
三、處罰
1、犯本罪的,處二年以下有期徒刑或者拘役,但只有被害人告訴的才處理。將本犯罪規定為告訴才處理的犯罪,一方面是因為這種犯罪的危害程度不很嚴重,在許多情況下,由工會、婦聯等群眾組織或有關的第三者進行協商解決,會收到較好的效果。另一方面是因為這種犯罪的被告人與被害人之間大多有親屬關系,被害人往往只要求自己的婚姻自由不被干涉,而不希望干涉者受到刑事追訴。但是,如果被害人是因為受到強制、威嚇無法告訴的,則不在此限,對此人民檢察院及被害人的近親屬可以告訴。
2、犯本罪引起被害人死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑,并且不適用告訴才處理的規定。引起被害人死亡是指在實施暴力干涉婚姻自由行為的過程中過失導致被害人死亡與因暴力干涉婚姻自由而直接引起被害人自殺身亡。故意導致被害人死亡以及暴力干涉與自殺身亡之間沒有因果關系的,都不能認為是引起被害人死亡。
什么是告訴才處理?
某些犯罪,由于其社會危害性相對較小,所以法律規定,只有被害人向司法機關提出控告,司法機關才予以處理,追究犯罪分子的刑事責任;如果被害人不提出控告,則司法機關不主動處理。這就是通常所說的“告訴才處理”。例如,暴力干涉婚姻自由罪,就是告訴才處理的犯罪,但是,如果因為暴力干涉婚姻自由導致被害人死亡的,則司法機關會主動處理。需要指出的是,如果被害人本人因受到強制或威嚇無法親自控告的,被害人的近親屬也可
以進行控告。
《刑法》分則中法律明確規定告訴才處理的案件,且只有四個罪名,即 侮辱、誹謗罪名 暴力干涉婚姻自由罪 虐待罪 侵占罪
這四個,其中,侮辱、誹謗嚴重危害社會利益和國家利益的不屬于告訴才處理的范圍,暴力干涉婚姻致人死亡及虐待致人死亡都不屬于告訴才處理的案件。
自訴案件除了以上規定的告訴才處理的案件以外,還包括被害人有證據證明的輕微刑事案件,主要包括故意傷害案(輕傷)、非法干涉通信自由案、侵犯知識產權案、生產銷售偽劣產品案(嚴重危害社會利益和國家利益的除外)、遺棄案,已經侵害公民人身與財產權利法定刑為3年以下的各種犯罪。
故意傷害輕傷,可以由檢察機關提起公訴,也可以自訴。
此外,被害人認為應當追究刑事責任,而公安機關,檢察機關不立案的,被害人可以直接向法院起訴,這類案件也屬于自訴案件的范圍,但是和前兩種有一些區別,比如說不能適用調解和和解結案,不能適用簡易程序審理等等。
自首,是指犯罪人在犯罪以后自動投案,如實供述自己罪行,或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。自首有兩種情況:一般自首和特別自首:
1、一般自首,指犯罪嫌疑人在犯罪以后自動投案,如實供述自己罪行的行為。一般自首必須具備以下條件:
(1)自動投案,即犯罪嫌疑人在犯罪之后歸案之前,主動、直接向公安機關、人民檢察院、人民法院交待自己的犯罪事實,聽候司法機關處理的行為,包括以下三種情況: 犯罪事實和犯罪嫌疑人都沒有被發現,犯罪嫌疑人自動投案; 犯罪事實已經被發現但不知犯罪人是誰,犯罪嫌疑人自動投案;
犯罪事實和犯罪人都已經被發現,在司法機關采取強制措施之前,犯罪嫌疑人自動投案。根據有關司法解釋,犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉基層組織其他有關單位負責人投案的;犯罪嫌疑人因傷病或者為了減輕犯罪后果,委托他人先代為投案,或者先以信電投案的;罪行尚未被司法機關發覺,僅因形跡可疑,被有關組織或者司法機關盤問宙后主動交待自已的罪行的;犯罪后逃跑,在被通緝、追捕過程中,莊動投案的;經查實確已準備去投案的,或者正在投案途申,被公安機關抓獲的,應當視為自動投案。
并非出于犯罪嫌疑人主動,而是經親友規勸、陪同投案的;公安機關通知犯罪嫌疑人的親友或者親友主動報案的,將犯罪嫌疑送去投案的,也應當視為自動投案。犯罪嫌疑人投案后又逃跑的,不能認定為自首。
(2)如實供述自己的罪行,這是自首成立的根本條件,即犯罪嫌疑人必須以各種方式向有關機關如實供述自己的主要犯罪事實。
犯有數罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數罪中部分犯罪的,只對如實供述部分犯罪的行為,認定為自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應當供述所知的同案犯,主犯則應當供述所知其他同案犯的共同罪事實,才能認定為自首。
犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,應當認定為自首。
2、特別自首,是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的為。特別自首要求:(1)特別自首的主體只能是已經被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯。(2)特別自首必須是如實供述司法機關還未掌握的自己的其他罪行。
3、自首的處罰。自首表明犯罪人有一定的認罪表現,刑法對自首規定了從寬處罰的原則。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。犯罪后自首又重大立功表現的,應當減輕或者免除處罰。
第二百六十六條【詐騙罪】詐騙公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。本法另有規定的,依照規定。
【相關法條】
《最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》
第九條以虛假、冒用的身份證件辦理入網手續并使用移動電話,造成電信資費損失數額較大的,依照刑法第二百六十六條的規定,以詐騙罪定罪處罰。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
第七條在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間,假借研制、生產或者銷售用于預防、控制突發傳染病疫情等災害用品的名義,詐騙公私財物數額較大的,依照刑法有關詐騙罪的規定定罪,依法從重處罰。
第二百六十四條【盜竊罪】盜竊公私財物,數額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產:
(一)盜竊金融機構,數額特別巨大的;
(二)盜竊珍貴文物,情節嚴重的。
【相關法條】
《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》
第一條根據刑法第二百六十四條的規定,以非法占有為目的,秘密竊取公私財物數額較大或者多次盜竊公私財物的行為,構成盜竊罪。
(一)盜竊數額,是指行為人竊取的公私財物的數額。
(二)盜竊未遂,情節嚴重,如以數額巨大的財物或者國家珍貴文物等為盜竊目標的,應當定罪處罰。
(三)盜竊的公私財物,包括電力、煤氣、天然氣等。
(四)偷拿自己家的財物或者近親屬的財物,一般可不按犯罪處理;對確有追究刑事責任
必要的,處罰時也應與在社會上作案的有所區別。
《最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》
第七條將電信卡非法充值后使用,造成電信資費損失數額較大的,依照刑法第二百六十四條的規定,以盜竊罪定罪處罰。
第八條盜用他人公共信息網絡上網賬號、密碼上網,造成他人電信資費損失數額較大的,依照刑法第二百六十四條的規定,以盜竊罪定罪處罰。
物權法
公示公信原則是公示原則和公信原則的合稱。
公示公信原則是物權法的三大原則之一。
公示原則是指:物權變動必須以一定的方式向外界公示。這樣才有物權變動的效力。通常,動產以交付為公示方式;不動產以登記為公示方式。公示的效力,對于動產是交付、占有,對不動產,是登記。
公信原則是指:任何因為基于對公示行為的深信,而從事相關交易行為,及時公示錯誤,其交易行為也有效。
公示公信原則的目的是出于對交易安全的保護,特別是保護當事人對公示的信賴利益。
舉例:A的房子錯誤地登記為B的房子。這里,登記就是公示。C因為信賴這項登記而與B成交房屋買賣,如果C不知道或者不應當知道這項登記是錯誤的,那么這個交易行為有效。C的利益得到了保護。
合同
合同的成立屬于合同的訂立范疇,解決的是合同是否存在的事實問題,屬于對合同的事實上的判斷。而合同的生效屬于合同的效力范疇,解決的是已經存在的合同是否符合法律規定,是否具有法律效力的問題。合同生效屬于法律上的判斷。合同成立是判斷合同生效的前提,合同只有在成立以后,才談得上生效問題。也就是說,合同成立后,只有符合生效條件的合同,才能受到法律保護。而不符合生效條件的合同,盡管其已經成立,并且也可能反映著當事人之間事實上發生了一定的經濟往來關系,但這種合同及其反映的經濟往來關系不僅得不到法律的保護,有時還要受到法律的制裁。合同成立的要件一般包括:
第一,合同的主體須有一方或多方當事人;僅有一方當事人是不可能產生合意的,因而不可能成立合同。第二,合同的內容必須具備合同的必備條款。第三,合同的訂立程序須經過要約、承諾兩個階段,并達成合意,這是合同成立的根本要件,也是合同成立的實質要件。另外要式合同須依合同方式,實踐合同須交付合同標的,合同才告成立。
合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標準。對合同生效的構成要件,《合同法》并沒有做出明確的規定。但從邏輯上看,合同只有成立,才能考察其是否有效,合同成立是合同生效的前提。因此,合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外,根據《民法通則》第五十五條關于民事法律行為生效要件的規定精神,合同生效的要件還應當包括:
1、行為人具有相應的民事行為能力。
2、意思表示真實。
3、不違反法律或社會公共利益。這些規定也就是合同生效的一般要件,亦稱實質要件。
什么是可變更、可撤銷合同?
可變更、可撤銷的合同是基于法定原因,當事人有權訴請法院或仲裁機構予以變更、撤銷的合同。
可變更、可撤銷的合同的種類有:①因重大誤解訂立的合同;②訂立合同時顯失公平的;③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷。
對于可變更、可撤銷的合同,當人有權訴請法院或仲裁機構予以變更、撤銷,當事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構不得撤銷。
撤銷權是撤銷權人依其單方的意思表示使合同效溯及既往的消滅的利權。因撤銷原因不同,撤銷權人也不同。重大誤解中,誤解人是撤銷權人;顯失公平中,遭受明顯不公的人是撤銷權人;欺詐、脅迫中,受欺詐、受脅迫的人是撤銷權人。撤銷權是訴權,只能通過法院或者仲裁機構行使。
撤銷權的消滅:①具有撤銷權的當事人自知道或者慶當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權;②具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。
例如:甲公司向乙公司訂購乳膠漆一批,乙公司在訂立合同時,謊稱國產乳膠漆為進口乳膠漆。甲公司事后得知實情,適逢國產乳膠漆暢銷,甲公司有意履行合同,乙公司則希望這批貨以更高的價格賣給別人,此時:甲公司向乙公司催告交貨或預付貨款或遞交確認合同有效的通知,則合同成為確定的有效合同;乙公司不能以合同訂立存在欺詐為由主張撤銷,從而使合同失去約束力。由此可見,我國對于一方錄事人欺詐對方當事人而訂立的合同是作為可撤銷合同來處理的,這樣就給予受到欺詐方選擇權,尊重其意思自治。如果受到欺詐的一方當事人認為不必撤銷合同的,則可以補正合同的效力。注意:我國可撤銷合同的撤銷權僅賦予受到欺詐的一方,而欺詐方是沒有選擇權的,所以不能主動主張合同可撤銷。
《行政處罰法》主要規定了以下七種行政處罰:
1、警告;
2、罰款;
3、沒收違法所得,沒收非法財產;
4、責令停產停業;處罰;
5、暫扣或者吊銷許可證,暫扣或者吊銷執照;
6、行政拘留;
7、法律、行政法規規定的其他行政處罰。
國家賠償法
在國家賠償案件中,國家機關及其工作人員的職務行為,只要依法被確認為違法,國家機
關只要不能證明自己的職務行為的合法性,就應承擔賠償責任。
而確定國家機關及其工作人員行使職權違法,須撤銷或者部分撤銷的具體行政行為,根據《行政訴訟法》第54條的規定,一般包括6種情況:(1)作出具體行政行為主要證據不足;(2)適用法律、法規錯誤;(3)違反法定程序;(4)超越職權;(5)濫用職權;(6)不履行或拖延履行法定職責。這些違法行為具體表現為《國家賠償法》第3條、第4條規定的情形,概括說來,就是:(1)行政機關及其工作人員違法限制或者剝奪公民的人身自由;(2)行政機關及其工作人員以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為,違法使用武器、警械以及實施其他違法行為造成公民身體傷害或者死亡;(3)行政機關及其工作人員違法實施侵害公民、法人和其他組織財產權的行政處罰、行政強制措施,違反國家規定征收財物、攤派費用以及其他造成財產損害的行為。(1)行使偵查權的公安機關以及行使檢察權、審判權的人民檢察院、人民法院的錯誤拘留、逮捕;(2)公安機關、人民檢察院和人民法院錯誤對財產采取查封、扣押凍結、追繳等措施,對無罪的人判處罰金、沒收財產;(3)公安機關、人民檢察院和人民法院對無罪的人追究刑事責任;(4)公安機關、人民檢察院和人民法院對當事人或證人等刑訊逼供;(5)公安機關、人民檢察院和人民法院實施毆打等暴力行為或者唆使他人實施毆打等暴力行為,違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡。
緊急避險成立必須具備以下條件:
1.起因條件。緊急避險的起因條件,是指必須有需要避免的危險存在。
2.時間條件。緊急避險的時間條件,是指危險必須正在發生。
3.對象條件。緊急避險的本質特征,就是為了保全一個較大的合法權益,而將其面臨的危險轉嫁給另一個較小的合法權益。因此,緊急避險的對象,只能是第三者的合法權益,即通過損害無辜者的合法權益保全公共利益、本人或者他人的合法權益。
4.主觀條件。緊急避險的主觀條件即行為人必須有正當的避險意圖。
5.限制條件。緊急避險只能是出于迫不得已。所謂迫不得已,是指當危害發生之時,除了損害第三者的合法權益之外,不可能用其他方法來保全另一合法權益。
6.限度條件。緊急避險的限度條件,是指緊急避險不能超過必要限度造成不應有的損害。所謂必要限度,是指緊急避險行為所引起的損害必須小于所避免的損害。“必要損害”的認定,應掌握以下標準。
(1)一般情況下,人身權利大于財產權益
(2)在人身權利中,生命是最高權利
(3)在財產權益中,應以財產價值過去時行比較,從而確定財產權利的大小。
(4)當公共利益與個人利益不能兩全時,應根據權益的性質及內容確定權利的大小,并非公共利益永遠高于個人利益。
(一)緊急避險與正當防衛的主要區別:
1.危險的來源不同。正當防衛的危險來源是人的不法侵害行為;而緊急避險的危險來源比較廣泛,可以是不法侵害,也可以是自然災害、動物的侵襲。在遭遇到人的不法侵害時,如果行為人是對不法侵害人進行反擊,屬于正當防衛的范疇;如果為了躲避不法侵害,而損
害第三人(不法侵害之外的人)利益的,屬于緊急避險的范疇。
2.緊急避險必須是出于迫不得已,而正當防衛無此要求。
3.過當的條件不同。
避險保護的是合法利益,損害的也是合法的利益(第三者的利益),在這種情況下法律怎么樣選擇,兩害相全取其輕,必選所保護的利益必須要大于避險行為所損害的第三者的利益,如果等于或者小于所損害的利益,避險就沒有意義,法律也就沒有保護的必要。
(二)注意緊急避險的法條規定關于避免本人危險的規定,不適用于職務上、業務上負有特定職責的人。
行政賠償的范圍
根據我國國家賠償法第三條、第四條的規定,行政賠償的范圍包括侵犯人身權的違法行政行為和侵犯財產權的違法行政行為兩類。其中對人身權的侵犯僅限于公民,侵犯法人或其他組織的行政行為目前不承擔賠償責任。
侵犯人身權的行為有五種:(1)違法拘留或者采取限制公民人身自由的行政強制措施的;(2)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;(3)以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;(4)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;(5)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。
侵犯財產權的行為有四種:(1)違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的;(2)違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的;(3)違反國家規定征收財物、攤派費用的;(4)造成財產損害的其他違法行為。
訴訟時效
訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利,當時效期間屆滿時,即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務人履行義務權利的制度。在法律規定的訴訟時效期間內,權利人提出請求的,人民法院就強制義務人履行所承擔的義務。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后,權利人行使請求權的,人民法院就不再予以保護。它包含兩層意思,一是權利人在此時間內享有依訴訟程序請求人民法院予以保護的權利;二是這一權利在此時間內連續不行使即歸于消滅。
訴訟時效依據時間的長短和適用范圍分為一般訴訟時效和特殊訴訟時效。
一般訴訟時效。指在一般情況下普遍適用的時效,這類時效不是針對某一特殊情況規定的,而是普遍適用的,如我國《民法通則》第135條規定的:“向人民法院請求保護民事權利的
訴訟時效期間為二年,法律另有規定的除外。”這表明,我國一般民事訴訟的一般訴訟時效為二年。
特別訴訟時效。指針對某些特定的民事法律關而制定的訴訟時效。
特殊時效優于普通時效,也就是說,凡有特殊時效規定的,適用特殊時效,我國《民法通則》141條規定:“法律對時效另有規定的,依照法律規定。”
特殊時效可分為以下三種:
一、短期時效。短期時效指訴訟時效不滿兩年的時效。我國《民法通則》第136條規定:“下列時效為一年:
1、身體受到傷害要求賠償的;
2、出售質量不合規格的商品未聲明的;
3、延付或拒付租金的;
4、寄存財物被丟失或被損壞的。”其他還有如《擔保法》中規定的“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證人承擔保證責任的,債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任”等。
二、長期訴訟時效。長期訴訟時效是指訴訟時效在兩年以上二十年以下的訴訟時效。
三、最長訴訟時效。最長訴訟時效為二十年。
我國《民法通則》第137條規定“從權利被侵害之日起超過二十年,人民法院不予保護”。根據這一規定,最長的訴訟時效的期間是從權利被侵害之日起計算,權利享有人不知道自己的權利被侵害,時效最長也是二十年,超過二十年,人民法院不予保護。
時效具有強制性,任何時效都由法律、法規強制規定,任何單位或個人對時效的延長、縮短、放棄等約定都是無效的。
訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。
超過訴訟時效期間,當事人自愿履行的,不受訴訟時效限制。
在訴訟時效期間的最后六個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續計算。
訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。
規定按照小時計算期間的,從規定時開始計算。規定按照日、月、年計算期間的,開始的當天不算入,從下一天開始計算。
期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天。期間的最后一天的截止時間為二十四點。有業務時間的,到停止業務活動的時間截止。
起訴、上訴、申訴是不同的概念。
起訴是指一審起訴。
申訴與上訴的主要區別:
審判監督程序中的申訴不同于上訴。兩者的主要區別有:
1、對象不同。申訴的對象是已經發生法律效力的判決、裁定,而上訴的對象是尚未發生法律效力的一審判決、裁定。
2、主體范圍不同。申訴的主體是當事人及其法定代理人、近親屬;上訴的主體是被告人、自訴人、附帶民事訴訟當事人及其法定代理人、經被告人同意的被告人的辯護及及近親屬。
3、受理的機關不同。受理申訴的機關既包括原審人民法院及其上級人民法院,也包括與上述各級人民法院對應的人民檢察院;而受理上訴的機關只能是原審人民法院及其上一級人民法院。
4、期限不同。對于申訴,刑事訴訟法沒有規定期限,但最新的司法解釋了申訴的期限,一般為刑罰執行完畢2年內,請參見下面有關申訴受理的內容;而對于上訴,法律規定了期限,即對判決、裁定提起上訴的期限分別是10日和5日。
5、后果不同。申訴只是提起審判監督程序的一種材料來源,不能停止生效判決、裁定的執行;而上訴必然引起二審程序,導致一審判決、裁定不能生效。
申訴,是針對已經發生效力的裁判提出的,可向原審及其所有上級法院或人民檢察院申訴,它無時間限制.上訴,是針對尚未發生效力的裁判提出的,只能向原審的上一級人民法院提出(或通過原審人民法院提出,由原審法院移交其上一級法院),它由時間限制(即生效前)起訴:要在訴訟時效內提出,法院才會受理,超過訴訟時效,法院不受理
(一)貪污罪的概念和構成要件
貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪的構成要件如下:
1.本罪的犯罪客體是復雜客體。貪污罪既侵犯了國家工作人員職務行為的廉潔性,又侵犯了公共財產的所有權。其中前者是本罪的主要客體。本罪的犯罪對象是公共財產。
根據刑法第91條的規定,公共財產是指:
(1)國有財產;
(2)勞動群眾集體所有的財產;
(3)用于扶貧和其他公益事業的社會捐助或專項資金的財產。此外,在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產,以公共財產論。
2.本罪的客觀方面表現為行為人利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。
首先,行為人必須利用職務上的便利。利用職務上的便利,是指利用本職范圍內的權利和地位所形成的主管、經手、管理財物的便利條件,而不是指利用因工作關系熟悉作案環境、憑工作人員身份便于進出某些單位,較易接近作案目標或對象等與職務無關的方便條件。例如,會計利用與出納一起工作的便利,趁機配制了出納所管的保險柜的鑰匙,將保險柜中的現金盜走,就不屬于利用職務上的便利貪污公款的行為,而是屬于盜竊行為。
其次,貪污的手段包括侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財物。所謂侵吞,是指利用職務上的便利,將自己主管、經手、管理的公共財物非法占為己有,主要表現為應上交而隱瞞不交,應支付而不支付,收款不入帳,擅自贈與他人或非法轉賣等。所謂竊取,又稱監守自盜,是指行為人利用職務上的便利,采取秘密方式將自己合法管理的公共財物占為己有。例如,倉庫保管員將自己管理的公共財物秘密拿回家而不登記。所謂騙取,是指行為人利用職務上的便利,采用虛構事實或者隱瞞真相的方法非法占有公共財物。例如采購人員多報差旅費或謊報有關開支,騙取公款。至于其他手段,如利用職權,巧立名目,在少數幾個領導人之中私分公款、公物。
此外,根據刑法第394條的規定,國家工作人員在國內公務活動或在對外交往中接受禮物,依照國家規定應當交公而不交公,數額較大的,以貪污罪定罪處罰。
3.本罪的主體是特殊主體。具體包括兩類人員:一類是國家工作人員;另一類是受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員。
4.本罪的主觀方面是直接故意,并且以非法占有為目的。間接故意或過失不構成此罪。
(二)貪污罪的認定
1.貪污罪與一般貪污行為的界限。根據刑法第383條的規定,個人貪污5000元以上的,構成犯罪;貪污不滿5000元的,一般不構成犯罪,情節較重的,才構成犯罪。可見貪污罪與一般貪污行為的界限在于兩個因素:一是貪污的數額是否達到5000元,二是其他情節是否嚴重。
2.貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限 貪污罪在客觀方面表現為利用職務之便竊取、騙取、侵占三種行為方式。貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的區別表現為:
(1)犯罪客體和犯罪對象不同。貪污罪的客體是復雜客體,犯罪對象是公共財物。盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的客體是簡單客體,盜竊罪、詐騙罪的對象是公私財物,侵占罪的對象是保管物、遺忘物和埋藏物。
(2)客觀方面不同,貪污罪的竊取、騙取、侵占是利用職務上的便利進行的;而盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的行為則與職務行為無關。
(3)犯罪主體不同,本罪的主體為特殊主體;而盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的主體為一般主體。
3.貪污罪與職務侵占罪的界限 二者在主觀方面和客觀方面基本相同。其主要區別在于:
(1)犯罪主體不同。本罪的主體是國家工作人員和受委托管理、經營國有財產的人員。職務侵占罪的主體是公司、企業或者其他單位的人員,既包括非國有公司、企業、單位、社會團體中不具有國家工作人員身份的人員,也包括國有單位中不具有國家工作人員身份的人員。
(2)犯罪客體與對象不同。本罪的客體是復雜客體,即國家工作人員職務的廉潔性和公共財產的所有權,犯罪對象是公共財物。職務侵占罪的客體是簡單客體,即單位財物的所有權,對象是單位財物,既可以是公共財物,也可以是非公有財物。
(三)本罪的刑事責任
根據刑法第383條的規定,個人貪污在10萬元以上的,處10年以上有期徒刑或無期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產。個人貪污在5萬元以上不滿10萬元的,處5年以上有有期徒刑,可以并處沒收財產,情節特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產。個人貪污在5千元以上不滿5萬元的,處1年以上7年以下有期徒刑,情節嚴重的,處7年以上10年以下有期徒刑。個人貪污在5千元以上不滿1萬元,犯罪有悔罪表現,積極退贓的,可以減輕處罰或免予刑事處罰,由其所在單位或上級主管機關給予行政處分。個人貪污數額不滿5千元,情節較重的,處2年以下有期徒刑或者拘役;情節較輕的,由所在單位或上級主管機關酌情給予行政處分。此外,對多次貪污未經處理的,應按照累計貪污數額處罰。
受賄罪
本罪的主體是特殊主體,即國家工作人員,另據本法第93條規定,國家工作人員包括當然的國家工作人員,即在國家機關中從事公務的人員;擬定的國家工作人員,即國有公司、企事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企事業單位委派到非國有公司、企事業單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員。
一、挪用公款的構成要件
根據刑法384條的規定,挪用公款的要件為:
一是犯罪客觀為復雜客體,既侵犯了公共財產的所有權,也侵犯了國家的財經管理制度和國家工作人員職務行為的廉潔性。
二是在客觀方面表現為行為人利用職務上的便利,擅自挪用公款歸個人使用的行為。三是挪用公款罪主體為特殊主體,必須是國家工作人員。
四是挪用公款罪在主觀方面是直接故意,即行為人明知是公款而故意挪用,目的在于非法取得對公款的使用權。
上述挪用公款罪四個方面的構成要件,是認定挪用公款罪的客觀標準,也是區分挪用公款罪與非罪的具體標準。
二、挪用公款的具體認定
在司法實踐中,在認定是否構成挪用公款時要注意把握以下幾個重點問題:
一是正確認識行為人是否具備挪用公款罪的主體資格。挪用公款罪是國家工作人員實施的
犯罪,如果不具有國家工作人員的身份,就不能構成挪用公款罪。在這一問題上,刑法修訂前,挪用公款罪的主體包括國家工作人員、集體經濟組織工作人員以及其他經手管理公共財物人員。刑法修訂后,集體經濟組織工作人員和其他經手、管理公共財物的人員不再是挪用公款的犯罪主體。如果是公司、企業或者其他單位的人員挪用本單位資金符合刑法第272條規定的應以挪用本單位資金罪定罪處罰。二是要正確判定行為人的主觀故意。挪用公款罪主觀方面是出于直接故意也就是說,行為人明知是公款而故意違反財經紀律而挪用,目的在于非法取得對公款的使用權。過失不構成本罪,如行為人因工作疏忽大意,使公款被他人非法使用的,不能以挪用公款罪論處。國家工作人員因工作嚴重不負責任,導致公款被他人用于非法活動,造成嚴重后果的,可以以玩忽職守罪追究其刑事責任;三是要正確判斷行為人挪用公款是否利用職務上的便利實施的。如果行為人不是利用職務上的便利而獲得公款歸個人使用,不能以挪用公款罪追究刑事責任;四是要注意區分挪用與借用公款的界限,二者的區別體現是:首先,挪用公款是行為人利用職務上的便利實施的,而借用公款是行為人與單位之間發生的民事債權債務關系;其次,挪用公款罪一般是在單位不知情的情況下實施的,單位不知道公款的去向和用途,借用是按照規定和經單位負責人同意后暫借的,具有公開性;最后,挪用公款的行為多數沒有手續和借據,而借用公款一般是經過合法程序批準,有借款憑證,有的在帳面上有記載。
第六節 罰金
第五十二條 判處罰金,應當根據犯罪情節決定罰金數額。
第五十三條 罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產,應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。
第七節 剝奪政治權利
第五十四條 剝奪政治權利是剝奪下列權利:
(一)選舉權和被選舉權;
(二)言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;
(三)擔任國家機關職務的權利;
(四)擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利。
第五十五條 剝奪政治權利的期限,除本法第五十七條規定外,為一年以上五年以下。
判處管制附加剝奪政治權利的,剝奪政治權利的期限與管制的期限相等,同時執行。
第五十六條 對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權利。
獨立適用剝奪政治權利的,依照本法分則的規定。
第五十七條 對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權利終身。
在死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當把附加剝奪政治權利的期限改為三年以上十年以下。
第五十八條 附加剝奪政治權利的刑期,從徒刑、拘役執行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執行期間。
犯罪預備、犯罪未遂與犯罪中止
一、犯罪預備
第二十二條 為了犯罪,準備工具、制造條件的,是犯罪預備。
對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
(一)主觀上具有為了犯罪的目的。
(二)客觀上有犯罪預備行為。
準備工具,即準備實行犯罪的工具。
制造條件,是指除準備工具以外的一切為實行犯罪的預備行為。
常見的制造條件行為有:
1.練習犯罪的手段或演練犯罪技能;
2.犯罪前的調查,如踩點;
3.排除實行犯罪的障礙,如行為人搶銀行;
4.勾引共犯或商定犯罪計劃(犯罪共謀),其中也包括為了實施某種犯罪而組織犯罪集團,這種組織、參加犯罪集團的行為也是犯罪的一個預備行為,比如說,為了盜竊和搶劫而勾結共犯或者組織犯罪集團就是盜竊、搶劫的預備行為。但是,如果行為人組織、領導、參加恐怖活動組織、黑社會性質的組織的,屬于實行行為。因為這兩種犯罪集團是刑法分則直接禁止的犯罪行為。
5.跟蹤、埋伏等候、尾隨作案目標。
關于預備行為,刑法分則是沒有具體規定的,刑法分則規定的都是實行行為。
(三)停止的原因:是由于意志以外的原因而沒有能夠“著手”
犯罪預備與犯意表示的區別
1.主要是看有沒有實際的犯罪準備行為。如果行為人流露出某種犯罪的意思,這本身不是行為,不能認為是犯罪預備。
2.刑罰懲罰的是犯罪行為,而不能懲罰思想。
3.刑法不懲罰思想,但并不等于通過語言、文字的形式表現出來的都僅僅是思想或犯意流露,而不是行為。
預備犯的刑事責任,對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
二、犯罪未遂
犯罪未遂的成立要件
第二十三條 已經著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
犯罪未遂有以下三個要件。這三個要件也是犯罪未遂與犯罪預備、犯罪中止、犯罪既遂相區別的根本標志。
(一)已經“著手”實行犯罪
所謂已“著手”實行犯罪,是指開始了刑法分則所規定的具體犯罪的實行行為。著手是實行行為的開始,也是犯罪預備與犯罪未遂相區別根本標志。
犯罪未遂與犯罪預備的區別
犯罪未遂與犯罪預備都屬于犯罪的未完成形態,即都沒有既遂,二者都是由于意志以外的原因沒有既遂。區別的標志是是否“著手”實行行為。預備是進行了犯罪準備,但是由于意志以外的原因而沒有能夠“著手”;而未遂是已經“著手”實行犯罪,由于意志以外的原因而沒有既遂。
1.以實例把握常見的預備行為。例如入戶搶劫、搶劫出租車、搶劫金融機構。
2.犯罪的著手因罪而異。具體犯罪著手的判斷取決于刑法分則的具體規定。對搶劫罪而言,開始針對財物持有人施加暴力、脅迫的行為是搶劫的著手;對故意殺人罪而言,開始能夠剝奪他人生命的行為是殺人的著手;對盜竊罪而言,開始秘密竊取的行為,也就是能夠取得對財物控制的行為是盜竊罪的著手;對敲詐勒索罪而言,為索要財物開始發出威脅行為是敲詐勒索罪的著手;對綁架罪而言,為扣押人質而開始暴力控制他人人身自由的行
為是綁架罪的著手。而在著手之前,對被害人進行調查、了解、練習犯罪的技能、排除犯罪的障礙、蹲點守候被害人、接近犯罪對象、勾結共犯、準備工具,等等,均屬于準備行為。如果意志以外的原因而沒有能夠著手,屬于犯罪預備。
(3)判斷是否著手“因場合而異”。犯罪的方式不同或者是犯罪的場合不同,“著手”點的把握也有所不同。
(二)犯罪未得逞
這是未遂和既遂區別的關鍵。未得逞,是指沒有完全實現分則條文規定的犯罪事實。如果由于意志以外的原因沒有完全實現法定的犯罪事實,屬于未遂;如果完全實現了就發展為犯罪既遂。判斷既遂屬于分則問題,因為行為人是否實現了分則條文規定的全部犯罪事實,是在分則條文中具體掌握的問題。在總則部分,從既遂與未遂一般區分的角度講,可以根據具體犯罪是結果犯、危險犯,還是行為犯來分別把握。
如搶劫罪造成了輕傷以上結果的,即便沒有取得財產也是既遂。
另外,盜竊也是常見的。如盜竊、詐騙、搶奪既未遂標準大致是相同的,都應該是控制加失控的標準。也就是行為人要控制財物,并且財物脫離了所有人的控制范圍的。但是,盜竊具體場合的標準不太一樣,入戶盜竊的情況一般而言,如果在戶內被發現,都是犯罪未遂,如果財物到手離開了戶,一般而言是犯罪既遂。但是,如果在戶門口被失主發現抓獲,沒有脫離財物所有人控制的范圍,應該是按犯罪未遂處理。
再如,在單位中盜竊的(屬于所控制范圍),如果是盜竊單位財物,沒有脫離單位控制范圍,屬于犯罪未遂。如,盜竊單位的保險柜。
(三)未得逞是由于意志以外的原因
意志以外的原因指并非出于行為人的意愿而是遭遇客觀障礙,被迫停止。這是區別未遂和中止的根本標志。
比較常見的意志以外的原因:
1.被害人強烈的反抗。
2.被當場發現的。
3.第三人的阻止,比如,來了警察。
4.對于當場發現和誤認來人被發現。
5.自身能力的不足,包括本人有嚴重的生理和心理缺陷的情況。
6.認識錯誤。
(四)犯罪未遂的種類
對未遂種類可以根據不同的標準作出不同的劃分。
1.根據犯罪人自認為的犯罪實行行為是否實施完畢,分為實行終了的未遂和未實行終了的未遂
2.能犯的未遂和不能犯的未遂
(1)所謂能犯的未遂,就是有既遂可能,只是由于遇到了意志以外的原因而沒有既遂。
(2)所謂不能犯的未遂,是指犯罪在具體情況下根本就不可能既遂的情況。具體分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂。
能犯未遂的危害性比不能犯未遂的危害性大
迷信犯。
未遂犯的刑事責任:對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
三、犯罪中止
第二十四條 在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。
犯罪中止的成立要件
(一)在犯罪過程中(中止的時間性)
即在從犯罪預備行為開始到著手實行的整個犯罪過程中,犯罪過程包括在犯罪的預備階段和犯罪的實行階段。掌握這一特征應當注意:
1.如果犯罪既遂以后,返還原物,賠償損失,只能算犯罪后悔罪表現,不能成立犯罪中止。
2.如果犯罪過程中遭遇客觀障礙,明顯地告一段落歸于未遂的,一般認定是未遂,不成為中止。例如:甲殺害乙,把乙推到了懸崖摔下去,然后回去,回去后不久,想把尸體運走埋在一個地方,結果發現被害人沒有死,此時,他救助被害人,把被害人送到了醫院搶救。此時是屬于未遂還是中止?如果犯罪的未遂已經出現而且明顯告一段落之后,明顯的一個停頓階段之后過了一個階段,行為人產生悔意,包括救助被害人,這時不能算是犯罪中止。此時實際上犯罪未遂已經成立了;而救助行為可以作為一個量刑情節考慮。如果是在當時連續的情況下能夠繼續實施而阻止結果發生或者自動放棄的可重復加害的行為,則可以成立犯罪中止。
(二)自動放棄犯罪(中止的自動性)
所謂自動放棄犯罪,就是在認為能夠完成犯罪的情況下,出于本人意志自動停止犯罪或者自動有效防止危害結果的發生。自動性是犯罪中止與犯罪預備、犯罪未遂相區別的本質特征。
1.自動放棄犯罪的原因一般是:
(1)真誠悔悟,良心發現而停止。這是比較典型的中止的情況,如被告人與妻子想離婚,離不成,想殺害妻子,他把妻子吃的食物中已經下了毒,一方面良心悔悟,另一方面覺得將來難逃法網,最后把下毒的食物中又倒掉了。
(2)因被害人的哀求、第三人的勸說而停止。
(3)因為害怕而停止的。這個害怕通常是指害怕犯罪作惡遭到報應、受到懲罰,等等。如婆媳不合,兒媳在水缸里下毒,正巧外面電閃雷鳴,自己害怕,后來在婆婆飲用水之前,把水缸砸了,但婆婆與兒媳吵起來,丈夫問是怎么回事,在這種情況下把事實說明了。
2.弗蘭克公式:能達目的而不欲與欲達目的而不能
這可以作為判斷犯罪中止與犯罪預備、犯罪未遂區別的一般標準。
能與不能,應該以行為人自己的主觀認識為標準。只要行為人自認為在當時的情況下能夠把犯罪進行下去而自動放棄犯罪的,盡管客觀上不可能完成的,也應當認為是犯罪中止。
3.幾種特殊情況的判斷:因被害人是自己的熟人而停止(一般視為犯罪中止);因被害人的嚇唬而停止(因情況不同而作不同的認定);犯罪過程中因身體疾病而停止(一般認為是意志以外的原因而不是自動放棄)。
(三)有中止犯罪的行為(中止的客觀性)
中止不只是內心狀態的轉變,還要求有停止犯罪或積極阻止危害結果發生的行為。具體表現為:
1.在不繼續實施犯罪就不會發生犯罪結果的情況下,放棄繼續實施犯罪。
2.在實行行為終了,不采取有效措施就會發生犯罪結果的情況下,采取積極有效的措施防止危害結果發生。
(四)有效地防止犯罪結果發生(中止的有效性)
這是犯罪中止徹底有效性的特征。
關于有效地停止犯罪,有兩種情況:
(1)未實行終了的情況下自動停止犯罪。
(2)行為實施終了,但即將要發生危害結果之際,及時有效阻止犯罪結果發生。
在這種情況下如果未能有效阻止犯罪結果發生的,即便有阻止結果發生的積極措施,也不能成立犯罪中止。
(五)中止犯的種類
對中止犯的種類,可從不同角度做不同程度的區分。一般有以下兩種分類。
1.積極中止和消極中止
2.預備過程的中止和實行過程的中止
3.實行終了的中止與未實行終了的中止
(六)中止犯的處罰原則
對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。
20個你該知道的物權法概念(先弄10個)
NO.1 物權
生活解釋:物權,通俗地說,一頭牛屬于你,你可以用它來耕田、拉車,可以租給他人使用,也可以殺掉賣牛肉。這種支配的權利是排他的,任何人都不能干涉你。
理論解釋:物權就是自然人、法人直接支配特定物的權利。物權包括所有權、用益物權和擔保物權。
NO.2 所有權
生活解釋:你擁有一棟房屋,你可以自己使用;可以出租給別人,收取房租;也可以轉手賣給他人。這就是你對這棟房屋的所有權。
理論解釋:所有權包括占有、使用、收益、處分的權利,所有權是一種最充分的權利,是一種絕對的權利。
NO.3 用益物權
生活解釋:麥當勞租用別人的房屋進行經營,它依法享有對租用房屋的占有、使用、收益的權利,但是它沒有處分房屋的權利。也就是說麥當勞擁有的是房屋的用益物權。
理論解釋:用益物權人在法律規定的范圍內,對他人所有的不動產,享有占有、使用、收益的權利。
另外,國家對個人不動產進行征收、征用致使用益物權消滅或者影響用益物權行使的,應當按照國家規定給予補償;沒有國家規定的,應當給予合理補償。
NO.4 擔保物權
生活解釋:甲向乙借款20萬元,以其價值10萬元的房屋、5萬元的汽車作為抵押擔保,以1萬元的音響設備作質押擔保,同時還由丙為其提供保證擔保。其間汽車遇車禍損毀,獲保險賠償金3萬元。如果上述擔保均有效,丙應對借款本金在6萬元數額內承擔保證責任。丙承擔的是物的擔保以外的擔保責任。
理論解釋:擔保既有物的擔保又有人的擔保,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。
NO.5 不動產
生活解釋:甲買了乙的一套房屋,在變更產權登記之前,乙又將房屋賣給了丙,且進行了產權變更登記。盡管甲與乙房屋買賣合同在先,但是不得對抗丙對房屋的合法擁有。
理論解釋:不動產,指土地以及建筑物等土地附著物。不動產權利的取得應當以登記為要件,不登記,不動產設立、變更、轉讓和消滅的權利皆無從談起。
NO.6 動產
生活解釋:張三有一張桌子,想賣給李四,不管價錢是怎么商定的,桌子所有權的轉移,是以桌子交付給李四時為準。
再比如,甲賣給乙一頭牛,雙方約定好價錢,尚未給付價款的情況下,甲就將牛交給乙。當天夜里,雷電將此牛擊死,乙應該對牛的死亡承擔責任,因為牛的所有權以交付而發生轉移。
理論解釋:動產,顧名思義,就是可以活動的財產。動產所有權的轉讓和動產質權的設立等,自交付時發生效力。
NO.7 共有
生活解釋:甲、乙、丙共有一套房屋,其應有部分各為1/3。為提高房屋的價值,甲主張將此房的地面鋪上木地板,乙表示贊同,但丙反對。因甲乙的應有部分合計已過半數,故甲乙可以鋪木地板。再比如,甲、乙、丙、丁共有一輪船,甲占該船70%份額。現甲欲將該船作抵押向某銀行貸款500萬元。如各共有人事先對此未作約定,則甲的抵押行為無須經任何人同意。這就是按份共有。
理論解釋:共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照其份額對共有的不動產或者動產享有占有、使用、收益和處分的權利。而共同共有則是,共同共有人對共有的不動產或者動產共同享有占有、使用、收益和處分的權利。
NO.8 建筑物區分所有權
生活解釋:南京某城市花園是南京市鼓樓區的一個高檔住宅小區,1998年9月,開發商申報時,南京市規劃局以《建筑工程規劃設計要點通知書》要求,其規劃建筑應按機動車0.2車位/戶,非機動車2車位/戶配建停車庫。小區建成后,3幢樓下建有連片整體地下車庫,共有59個機動車泊位。開發商在銷售住宅時也承諾:小區配建地下車庫供業主停車。但業主們入住后卻發現,只有購買車位才能取得停車權。開發商以至少8萬元的單價賣掉了其中的37個車位,其余車位則被小區物管公司以每月250元的租金租了出去。
2003年6月,該小區業主委員會向鼓樓區人民法院起訴開發商,請求法院判決確認該小區地下停車庫的占有、使用、收益、處分的權利歸全體業主所有。
法院判決:開發商將小區地下停車庫移交給小區業主委員會管理,并由全體業主享有地下停車庫的權益。
這起案例就涉及了物權法草案中的“建筑物區分所有權”。
理論解釋:建筑物區分所有權,指因多層、高層建筑物的出現,各人對住宅等專有部分享有所有權,對電梯、過道等共有部分享有共有和共同管理的權利。
《物權法(草案)》中對百姓關注的會所、車位的歸屬,作出原則規定:有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,除了建設單位等能夠證明其享有所有權外,屬于建筑物區分所有權人共有。
NO.9 孳息
生活解釋:天然孳息是指,母牛生的小牛、果樹上結的果子等。法定孳息是指,銀行的利息、房屋的租金等。
理論解釋:孳息包括天然孳息和法定孳息。天然孳息由用益物權人取得,沒有用益物權人的,由所有權人取得,但當事人另有約定的除外。對于法定孳息,當事人有約定的,按照約定取得;沒有約定或者約定不明的,按照交易習慣取得。
NO.10 相鄰權
生活解釋:張三有一塊土地,他完全有權禁止其他人進入自己的土地,但是李四若不經過張三的土地就不能到達自己的土地,張三就應該給李四提供必要的便利。當然,李四應當盡量避免給相鄰的不動產權利人張三造成損害,如造成損害,應當給予賠償。不動產權利人包括不動產權利人張三以及租用張三土地的其他人。
理論解釋:不動產相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則處理相鄰關系。
知識點睛與解題技巧(個人認為總結的非常好,也非常有針對性,是比較重點的知識。
尤其是第五點往后,沒有耐心的可從第五點看起。文字多了點,可能看起來比較枯燥,不過掌握了會是很好的理論依據)
對于法律專業的學生來說,行政職業能力測驗中的法律常識是非常簡單的;但對于非法律專業的學生來說,又是非常棘手的,原因在于他們沒學過法律,更不知道會考些什么。為了幫助廣大考生把握復習方向,明確復習重點,下面就一些經常會考到的知識點作簡要論述。
一、法律的概念
法,是由國家制定或認可,并由國家強制力保證實施的,反映統治階級意志的規范體系,這一意志的內容是由統治階級的物質生活條件決定的,它通過規定人們相互關系中的權利和義務,確認、保護和發展對統治階級有利的社會關系和社會秩序。
二、當代中國的法律體系
法律體系,也稱為部門法體系,是指一國的現行法律規范,按照一定的標準和原則,劃分為不同的法律部門而形成的內部和諧一致、有機聯系的整體。當代中國的法律體系通常包括下列部門法:憲法、行政法、刑法、民法、商法、經濟法、勞動與社會保障法、自然資源與環境保護法、訴訟法。
三、憲法修正案(四)第十屆全國人民代表大會第二次會議于2004年3月14日通過了中華人民共和國憲法修正案。由于憲法是國家的根本大法,具有最高法律效力和權威,因此對于憲法的每一次修改,都會引起各界的廣泛關注。這一次修改是對1982年憲法的第四次修改,共14條。
四、《中華人民共和國行政許可法》的頒布實施
2003年8月27日,備受關注的《中華人民共和國行政許可法》獲第十屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過,2004年7月1日起正式施行。該法的頒布與實施,是繼1989年《行政訴訟法》及1996年《行政處罰法》頒布實施后行政法制建設領域又一部極其重要的法律,是我國民主法制建設史上的又一座里程碑。
五、行政賠償
行政賠償,是指國家行政機關或者行政機關的工作人員,在行使職權時侵犯了公民、法人或者其他組織的合法權益,并造成了損害,由行政機關作為賠償義務機關對造成的損害履行賠償義務。構成行政賠償的,必須同時具備以下四個條件:(1)必須是行政機關行使職權的行為。(2)必須是行為依法確認違法的。(3)必須存在損害事實。
(4)損害事實是在執行公務、行使行政管理權過程中發生的,而且與違法的具體行政行為有因果關系。
根據《行政訴訟法》第68條規定,行政機關作出的具體行政行為造成的損害,由該行政機關負責賠償;行政機關工作人員作出的具體行政行為造成的損害,由該工作人員所在的行政機關負責賠償,行政機關賠償后,應當責令有故意或者重大過失的行政機關工作人員承擔部分或者全部賠償費用。
六、犯罪
《刑法》第13條規定:“一切危害國家主權、領土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經濟秩序,侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產,侵犯公民私人所有的財產,侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及其他危害社會的行為,依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。”
七、年齡與承擔刑事責任的關系
(1)我國刑法規定公民完全承擔刑事責任年齡為16周歲,相對負刑事責任年齡為14周歲,完全不負刑事責任年齡為14周歲以下。(2)已滿14周歲的公民,犯以下各罪應承擔刑事責任:故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒。
八、刑事追訴時效期限
犯罪行為經過下列期限不再追訴:
(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的經過5年;
(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的經過10年;(3)法定最高刑為10年以上不滿15年有期徒刑的經過15年;
(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的經過20年,如果20年以后認為必須追訴的須報請最高人民檢察院核準。
在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者人民法院受理案件以后逃避偵查或者審判的,不受追訴時效期限的限制,被害人在追訴期限內提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。
追訴期限從犯罪之日計算,犯罪行為有連續或繼續狀態的,從犯罪行為終了之日起計算,在追訴期限以內又犯罪的前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。
九、合同的一般條款
除由法律、法規直接規定外,合同雙方當事人的權利義務是通過合同條款來確定的。因此,《合同法》第12條規定,合同的內容由當事人約定,但一般包括以下條款:(1)當事人的姓名或者名稱和住所。(2)標的。(3)數量。(4)質量。(5)價款或者報酬。(6)履行期限、地點和方式。
十、解決合同爭議的途徑
公正地及時地解決合同爭議對于保護當事人的合法權益,加強合同領域的法治建設,有著不可忽視的重大意義。根據《合同法》第128條之規定,當事人可以通過4種途徑解決合同爭議,即:(1)協商和解;(2)調解;(3)提請仲裁機構仲裁;(4)向人民法院提起訴訟。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的,可以根據仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。涉外合同的當事人可以根據仲裁協議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協議或者仲裁協議無效的,可以向人民法院起訴。當事人應當履行發生法律效力的判決、仲裁裁決、調解書;拒不履行的,對方可以請求人民法院執行。
十一、勞動爭議的解決
因簽訂、履行勞動合同發生的勞動爭議,當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解,調解不成,當事人一方要求仲裁的,應當自勞動爭議發生之日起六十日內向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟。
十二、關于民間借貸
(1)民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數)。
(2)根據我國的法律規定和司法實踐,借款的利息不得預先在本金中扣除。在借款時將利息扣除的,應當按實際借款數返還并計算利息。
(3)在借貸關系中,僅起聯系、介紹作用,對債務的履行沒有保證意思表示的,不承擔保證責任。
(4)有保證人的借貸債務到期后,債務人有清償能力的,由債務人承擔責任;債務人不能履行債務的或者債務人下落不明的,由保證人承擔連帶責任。
十三、無效婚姻、可撤銷婚姻
修訂后的婚姻法增設了無效婚姻和可撤銷婚姻制度,規定:(一)有下列情形之一的,婚姻無效:(1)重婚的;(2)有禁止結婚的親屬關系的;(3)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;(4)未到法定婚齡的。
(二)因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。(三)無效或被撤銷的婚姻,自始無效。當事人不具有夫妻的權利義務。同居期間所得的財產,由當事人協議處理,協議不成時,由人民法院根據照顧無過錯方利益的原則判決。對重婚導致的婚姻無效的財產處理,不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。當事人所生的子女,適用本法有關父母子女的規定。
十四、夫妻共同財產、個人所有財產和約定財產
修改后的婚姻法對夫妻共同財產、個人特有財產和約定財產制作出具體規定: 1.共同財產,規定:夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:(1)工資、獎金;(2)生產、經營的收益;(3)知識產權的收益;(4)因繼承或贈予所得的財產,但遺囑或贈予合同中確定只歸夫或妻一方的財產除外;(5)其他共同所有的財產。2.個人所有財產,規定:有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:(1)一方的婚前財產;(2)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;(4)一方專用的生活用品;(5)其他應當歸一方的財產。3.約定財產,規定:(1)夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸共同所有、各自所有或部分共同所有、部分各自所有。沒有約定或約定不明確的,適用婚姻法關于共同財產制或個人財產制的規定。(2)夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力。(3)夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方的財產清償。(4)離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務,應當共同償還。共同財產不足清償的,或財產歸各自所有的,由雙方協議清償,協議不成時,由人民法院判決。
十五、遺產
根據《繼承法》的有關規定,遺產必須符合三個特征:第一,必須是公民死亡時遺留的財產;第二,必須是公民個人所有的財產;第三,必須是合法財產。這三個條件必須同時具備,才能成為遺產。遺產包括以下幾項:
(l)公民的合法收入。如,工資、獎金、存款利息、從事合法經營的收入、繼承或接受贈予所得的財產。
(2)公民的房屋、儲蓄、生活用品。
(3)公民的樹木、牲畜和家禽。樹木,主要指公民在宅基地上自種的樹木和自留山上種的樹木。
(4)公民的文物、圖書資料。公民的文物一般指公民自己收藏的書畫、古玩、藝術品等。如果上述文物之中有特別珍貴的文物,應按《中華人民共和國文物保護法》的有關規定處理。
(5)法律允許公民個人所有的生產資料。如農村承包專業戶的汽車、拖拉機、加工機具等。城市個體經營者、華僑和港、澳、臺同胞在內地投資所擁有的各類生產資料。
(6)公民的著作權、專利權中的財產權利,即基于公民的著作被出版而獲得的稿費、獎 金,或者因發明被利用而取得的專利轉讓費和專利使用費等。
(7)公民的其他合法財產,如公民的國庫券、債券、股票等有價證券,復員、轉業軍人 的復員費、轉業費,公民的離退休金、養老金等。
十六、法定繼承的順序
法定繼承,遺產按照下列順序繼承:
第一順序:配偶、父母、子女。
第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。
繼承法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。父母,包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹。
十七、仲裁
仲裁制度是指民(商)事爭議的雙方當事人達成協議,自愿將爭議提交選定的第三者根據一定程序規則和公正原則作出裁決,并有義務履行裁決的一種法律制度。
仲裁通常為行業性的民間活動,是一種私行為,即私人裁判行為,而非國家裁判行為,它與和解、調解、訴訟并列為解決民(商)事爭議的方式。但仲裁依法受國家監督,國家通過法院對仲裁協議的效力、仲裁程序的制定以及仲裁裁決的執行和遇有當事人不自愿執行的情況時可按照審判地法律所規定的范圍進行干預。因此,仲裁活動具有司法性,是中國司法制度的一個重要組成部分。
十八、證據
《民訴法》第63條規定了證據有下列幾種:
(一)書證;
(二)物證;
(三)視聽資料;
(四)證人證言;
(五)當事人的陳述;
(六)鑒定結論;
(七)勘驗筆錄。
由當事人提交的,主要有書證、物證和視聽資料。書證應當提交原件,物證應當提交原物,提交原件或原物確有困難的,可以提交復制品。
十九、管轄
管轄是人民法院對符合受理條件的案件確定應由何級、何地法院受理的法律制度,分為級別管轄和地域管轄。
按照《民訴法》第29條的規定,因侵權提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。
按照《民訴法》第24條規定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。(因經濟糾紛案件大都涉及合同)。
二十、簡易程序
簡易程序就是簡化了的普通程序,是基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件所適用的程序。適用簡易程序,在起訴方式、傳喚方式以及開庭審理等方面比普通程序更簡便易行,極大地方便了當事人進行訴訟。同時,快速、及時審結案件,可以減少當事人的訟累,提高辦案效率,節省訴訟成本,并為人民法院集中力量審理好復雜、重大的民事案件騰出必要的時間和精力。
第五章 侵犯財產罪
第二百六十三條 以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并
處罰金或者沒收財產:
(一)入戶搶劫的;
(二)在公共交通工具上搶劫的;
(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;
(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;
(五)搶劫致人重傷、死亡的;
(六)冒充軍警人員搶劫的;
(七)持槍搶劫的;
(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。
第二百六十四條 盜竊公私財物,數額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產:
(一)盜竊金融機構,數額特別巨大的;
(二)盜竊珍貴文物,情節嚴重的。
第二百六十五條 以牟利為目的,盜接他人通信線路、復制他人電信碼號或者明知是盜接、復制的電信設備、設施而使用的,依照本法第二百六十四條的規定定罪處罰。
第二百六十六條 詐騙公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。本法另有規定的,依照規定。
第二百六十七條 搶奪公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。
攜帶兇器搶奪的,依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。
第二百六十八條 聚眾哄搶公私財物,數額較大或者有其他嚴重情節的,對首要分子和積極參加的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
第二百六十九條 犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。
第二百七十條 將代為保管的他人財物非法占為己有,數額較大,拒不退還的,處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處二年以上五年以下有期徒刑,并處罰金。
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數額較大,拒不交出的,依照前款的規定處罰。
本條罪,告訴的才處理。
第二百七十一條 公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。
第二百七十二條 公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數額巨大的,或者數額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。
第二百七十三條 挪用用于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物,情節嚴重,致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的,對直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
第二百七十四條 敲詐勒索公私財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑。
第二百七十五條 故意毀壞公私財物,數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上七年以下有期徒刑。
第二百七十六條 由于泄憤報復或者其他個人目的,毀壞機器設備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產經營的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
第三篇:公務員選調生考試法律常識匯總
1、認為下列規定不合法,在對具體行政行為申請復議時,可一并向復議機關提出對該項規定的審查申請:(一)國務院部門的規定;(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;(三)鄉鎮人民政府的規定。以上規定不含國務院部委規章和地方政府規章。
2、自知道該具體行政行為之日起60日內提出復議申請,但法律規定的申請期限超過60日的除外。
3、有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可申請復議;同申請復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或其他組織,可以作為第三人參加行政復議;申請人申請行政復議,可以書面、也可以口頭申請。
4、對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府具體行政行為不服,應向該派出機關申請行政復議。
5、對國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服,應向作出該具體行政行為的國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府申請復議。對復議決定不服的,可向法院提起行政訴訟,也可以向國務院申請復議,國務院依照行政復議法規定作出最終裁決。
6、對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或規章的規定,以自己名義作出的具體行政行為不服,應向設立該派出機構的部門或該部門的地方人民政府申請復議。
7、對于有行政復議法第15條所列情形之一的,申請人也可以向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府申請復議,由接受申請的縣級地方人民政府,自接到該復議申請之日起7日內,轉送有關行政復議機關,并告知申請人。
8、法律、法規規定復議為必經程序的,公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書之日起或復議期滿之日起15日內,依法起訴。
9、復議期間具體行政行為不停止執行,但有下列情形之一可以停止執行:(一)被申請人認為需要;(二)復議機關認為需要;(三)申請人申請,復議機關認為其要求合理,決定停止執行;(四)法律規定。
10、被申請人應當自收到申請書副本或申請筆錄復印件之日起十日內提出書面答復。
11、申請人、第三人可以查閱被申請人呢提出的書面答復、作出具體行政行為的證據、依據和其他材料,但涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的行政復議機關有權拒絕。
12、在復議過程中,被申請人不得自行向申請人或其他有關組織和個人收集證據。
13、一并提出對有關規定的審查申請的,復議機關有權處理的,應在30日內依法處理;無權處理的,應在7日內依法轉送。有權處理的行政機關應在60日內依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。
14、復議機關審查具體行政行為時認為其依據不合法,有權處理的,應在30日內依法處理;否則應在7日內轉送有權機關處理。處理期間中止對具體行政行為的審查。
15、復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的,被申請人不得以同一事實和理由作出與原具體行政行為相同或基本相同的具體行政行為。
16、公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權或使用權的,應先申請行政復議,對復議決定不服可起訴。
17、根據國務院或省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定,調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認自然資源梭魚權或使用權的行政復議決定為最終裁決。
18、變更具體行政行為的行政復議決定,由行政復議機關依法強制執行或申請法院強制執行;維持具體行政行為的復議決定,則由作出具體行政行為的行政機關完成上述行為。
19、受害的公民死亡,其繼承人和其他有扶養關系的親屬可要求賠償。
20、經復議機關復議的,最初造成侵權行為的行政機關為賠償義務機關,但復議機關決定加重損害的,復議機關對加重的部分履行賠償義務。
21、賠償請求人要求賠償應先向賠償義務機關提出。
22、賠償義務機關應自收到申請之日起2個月內給予賠償;逾期不賠或請求人對數額有異議的,請求人可自期間屆滿之日起3個月內提起訴訟。(行政賠償)
23、對沒有犯罪事實或沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的,作出拘留決定的機關為賠償義務機關。
24、對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的,作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。
25、再審改判無罪的,作出原生效判決的法院為賠償義務機關。二審改判無罪的,作出一審判決的法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。
26、賠償義務機關應自收到申請之日起2個月內給予賠償;逾期不賠或請求人對數額有異議的,請求人可自期間屆滿之日起30日內提請其上一級機關復議。復議機關應在2個月內作出決定。請求人不服的,可在收到復議決定之日起或復議機關逾期不作決定的,可自期間屆滿之日起30日向復議機關所在地同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。
27、侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按國家上職工的日均工資計算。
28、外國人、外國企業和組織在中國領域要求國家賠償的,適用[賠償法]。
29、請求國家賠償的時效為2年,自國家機關及其工作人員行使職權的行為被依法確認為違法之日起計算,但被羈押的期間不計算在內。
30、對起訴后經人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執行的依照刑法規定不負刑事責任的人和依照刑訴法規定不追究刑事責任的人,有權依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。
31、賠償請求人單獨提起行政賠償上訴訟的,須以賠償義務機關先行處理為前提。
32、賠償請求人提起行政賠償訴訟的請求涉及不動產的,由不動產所在地人民法院管轄;單獨提起的行政賠償訴訟案件由被告住所地基層人民法院管轄。
33、賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟,可以在向賠償義務機關遞交賠償申請后的兩個月屆滿之日起三個月內提出。
34、行政案件原告可在起訴后至人民法院一審內庭審結束前,提出行政賠償請求。
35、法院對賠償請求人未經確認程序而直接提起行政賠償訴訟的案件,在判決時應對賠償義務機關致害行為是否違法予以確認。
36、單獨受理的第一審行政賠償案件審限為三個月,第二審為二個月;一并受理的案件審限與該西案件的審限相同。
37、國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權,但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。
38、行政處罰由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄,法律、行政法規另有規定的除外。
39、違法行為在二年內未被發現的,不再給予行政處罰。
40、當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。除涉及國家秘密、商業秘密或個人隱私外,聽證公開舉行。
41、當事人到期不繳納罰款的,每日按罰款數額的3%加處罰款。
42、行政監察的對象:國家行政機關、國家公務員、國家行政機關任命的其他人員;監察業務以上級監察機關領導為主。
43、對下列情形,監察機關可以作出監察決定(或者提出監察建議):(一)違反行政紀律,依法應當給予警告、記過、記大過、降級、撤職、開除行政處分的;(二)違反行政紀律取得的財物,依法應當沒收、追繳或者責令退賠的。
44、監察機關立案調查的案件,應當自立案之日起六個月內結案,延長的,最長不得超過一年。
45、違反治安管理行為在六個月內公安機關沒有發現的,不再處罰。
46、對違反治安管理的行為的處罰,由縣、市公安局、公安分局或者相當于縣一級的公安機關裁決。警告、50元以下罰款,可由公安派出所裁決。在農村沒有公安派出所的地方,可由其委托鄉(鎮)人民政府裁決。
47、被裁決受治安管理處罰的人或被侵害人不服的,在接到通知侯日內,可向上級公安機關提出申訴,由上一級公安機關在接到申訴后5日內作出裁決;不服該裁決的,可在接到通知后5日內向當地人民法院提起訴訟。
48、犯罪的行為或者結果有一項發生在中國領域內,就認為是在中國領域內的犯罪。
49、中國公民在中國領域外犯刑法規定之罪的,適用刑法,但是按刑法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的,可以不予追究。
50、外國人在中國領域外對中國或公民犯罪,而按刑法規定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可適用刑法,但是按照犯罪地法律不受處罰的除外。
51、已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。
52、已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或減輕處罰。
53、尚未完全喪失辨認或者控制行為能力的精神病人犯罪的,應當負刑事責任,但是可以從輕或者減輕處罰。
54、又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。
55、對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
56、對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
57、對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。
58、對于從犯,應當從輕、減輕或者免除處罰。
59、對于脅從犯,應當按照他的犯罪情節減輕或者免除處罰。
60、如果被教唆之人未犯被教唆之罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。61、管制期限:3個月——2年 拘役期限:1個月——6個月 有期徒刑期限:6個月——15年
剝奪政治權利期限:1年——5年(除刑法第57條規定外)62、犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女,不適用死刑,當然也不適用死緩。對案件起訴到人民法院以前,被告人在羈押期間做人工流產的,應視為審判的時候懷孕的婦女,不能判處死刑;懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產后,又因同一事實被起訴,交付審判的,應當視為“審判時懷孕的婦女”,依法不適用死刑。
63、在死緩減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當把附加剝奪政治權利的期限改年以上10年以下。
64、沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務,需要以沒收的財產償還的,經債權人請求,應當償還。
65、對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。66、犯罪分子有立功表現的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現的,可以減輕或者免除處罰;犯罪后自首又有重大立功表現的,應當減輕或者免除處罰。
67、數罪并罰的,管制最高不能超過3年,拘役最高不能超過1年,有期徒刑最高不能超過20年。
68、緩刑適用范圍;被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據其犯罪情節和悔罪表現,適用緩刑確實不致再危害社會的。
69、拘役的緩刑考驗期限:原判刑期以上一年以下,但不能少于二個月;有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下,但不能少于一年;緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。70、對于累犯,不適用緩刑。
71、減刑適用范圍:被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,(一)在執行期間,認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現的,或者有立功表現(可以減刑);(二)有重大立功表現的(刑法第78條所列6項之一),應當減刑。
72、減刑以后實際執行的刑期:判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的1/2;判處無期徒刑的,不能少于10年。
73、由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理。非經法定程序不得減刑。
74、假釋適用范圍:被判有期徒刑的,執行原判刑期1/2以上,被判無期徒刑的,實際執行10年以上。如果認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,假釋后不致再危害社會的。如有特殊情況,經最高院核準,可不受上述執行刑期的限制。
75、累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
76、有期徒刑的假釋考驗期為沒有執行完畢的刑期,無期徒刑的假釋考驗期為10年。假釋考驗期從假釋之日起計算。
77、在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產,以公共財產論。
78、組織、領導、參加恐怖活動罪,犯此罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,依照數罪并罰的規定處罰。
79、犯劫持航空器罪的,處7年以上有期徒刑或者無期徒刑;致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的,處死刑。
80、非法制造槍支、彈藥后又非法持有、私藏槍支、彈藥的,應以非法制造槍支、彈藥罪論處,不實行數罪并罰。(吸收犯)81、依法配備公務用槍的人員,非法出租、出借槍支的,依照非法持有、私藏槍支、彈藥罪的規定處罰。
287、返還的不當得利,應包括原物和原物所生孳息。利用不當得利所取得的其他利益,扣除勞務管理費用后,應當予以收繳。288、侵害他人姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、榮譽權而獲利的,侵權人除依法賠償受害人的損失外,其非法所得應當予以收繳。
289、因堆放物品倒塌造成他人損害的,如果當事人均無過錯,應當根據公平原則酌情處理。
290、夫妻離婚后,未成年子女侵害他人權益的,同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任;如獨立承擔民事責任確有困難的,可責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。
291、被監護人造成他人損害的,有明確監護人時,由監護人承擔民事責任;監護人不明確的,由順序在前的有監護能力的人承擔民事責任。
292、在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人或在精神病院治療的精神病人,受到傷害或給他人造成損害,單位有過錯的,可責令這些單位適當給予賠償。
293、未授權給公民、法人經營、管理的國家財產受到侵害的,不受訴訟時效期間的限制。
294、權利人向債務保證人、債務人的代理人或者財產代管人主張權利的,可以認定訴訟時效中斷。
295、定居國外的我國公民的民事行為能力,如其行為是在我國境內所為,適用我國法律;在定居國所為,可以適用其定居國法律。
296、無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居的,適用其住所地國法律。
297、有雙重或者多重國籍的外國人,以其有任何或與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法。
298、外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法,法人的民事行為能力依其本國法確定。
299、侵權行為地法包括侵權行為實施地法和侵權結果發生地法,如兩者不一致時,法院可以選擇適用。
300、我國法院受理的涉外離婚案件,離婚以及因此引起的財產分割,適用我國法律,認定其婚姻是否有效,適用婚姻締結地法律。
301、當事人依法可以委托代理人訂立合同。302、法律、行政法規規定或當事人約定采用書面形式的,應采用書面形式。303、寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的,視為要約。
304、承諾應以通知方式作出,但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。
305、要約以對話方式作出的,應當即時作出承諾,但當事人另有約定的除外。306、要約以信件或電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或電報交發之日起算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。
307、當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。308、當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。
309、采用合同書形式訂立合同,在簽字或蓋章之前,當事人一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。
310、對格式條款的理解發生爭議的,應按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。
311、法人或者其他組織的法定代表人、負責人超過權限訂立的合同,除相對人知道或應當知道其超過權限的以外,該代表行為有效。
312、合同中的下列免責條款無效:(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。
313、當事人一方對因重大誤解訂立的、在訂立合同時顯失公平的或另一方以欺詐脅迫的手段或乘人之危,使對方在違背真意的情況下訂立的合同,有權請求法院或仲裁機構變更或者撤銷。
314、當事人請求變更合同的,法院或仲裁機構不得撤銷。
315、合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
316、當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任。
317、債權人分離、合并或者變更住所沒有通知債務人,知識履行債務發生困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存。
318、合同生效后,當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。
319、當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更。320、債權人轉讓權利的通知不得撤銷,但經受讓人同意的除外。
321、債務人接到債權轉讓通知時,其可向受讓人主張抵銷的情形僅限于債務人對債權人的債權先于轉讓的債權到期或同時到期。
322、法律規定或當事人約定解除權行使期限,期限屆滿當事人不行使的,該權利消滅;法律沒有規定或當事人沒有約定解除權行使期限,經對方催告后在合理期限內不行使的,該權利消滅。
323、當事人一方依照合同法第93條第二款、第94條歸主張解除合同的,應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的,可以請求法院或仲裁機構確認解除合同的效力。
324、當事人互負標的物種類、品質相同的到期債務,任何一方可主張抵銷,但依照法律規定或按合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或期限。
325、當事人一方不履行非金錢債務或者履行不符合約定,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:
(一)法律上或事實上不能履行;(二)債務標的不適于強制履行或履行費用過高;(三)債權人在合理期限內未要求履行。
326、當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
327、當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。
328、合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的,對各文本適用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的,應當根據合同的目的予以解釋。
329、因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或申請仲裁的期限為4年,自當事人知道或應當知道其權利受到侵害之日起計算。330、當事人可以在買賣合同中約定,買受人未履行支付價款或者其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人。(所有權保留)331、出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的,不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。
第四篇:公務員考試法律常識部分整理
公務員考試法律常識部分整理
1.售樓廣告上的內容,開發商應兌現嗎?
售樓廣告和宣傳資料僅僅是開發商為了吸引買房的人而做的一種宣傳。如果廣告上的宣傳內容沒有寫入合同中,即使將來這些宣傳沒有兌現,開發商一般也不會因此而承擔責任。如果開發商在這些材料上寫得非常明確具體,內容確定,如“送多少錢的精裝修”,“綠化面積達到多少平方米”等等,這些內容將對房屋價格以及購房人是否買房產生重大影響,即使這些內容沒有寫入合同,開發商也要兌現。所以,一些重要的廣告一定要保存好,如果將來發生糾紛,可以作為證據。
參考法條:《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條
2.房地產商承擔虛假廣告民事責任的必要條件有什么?(1)房地產商發布了虛假廣告。購房者要能夠證明廣告的內容是虛假的或者部分是虛假的,這種虛假是房地產商主觀故意所為。這是房地產商承擔責任的前提。(2)購房者是受到欺騙和誤導。購房者因為依賴(虛假)廣告,對該廣告承諾的內容抱有期望才購買房屋的,即受到了欺騙和誤導。如果購房者在購房前已知或應知廣告內容虛假,或者購房者的購房行為與虛假廣告無關,則不能認為是受到了欺騙和誤導。(3)購房者的合法權益受到了侵害。購房者的合法權益受到實際發生的損害,這種損害包括財產的、金錢的、精神的。(4)損害和虛假廣告之間有因果關系。也就是說,是虛假廣告欺騙和誤導了購房者,給購房者的權益造成了損害,即虛假廣告與損害之間有因果關系。
參考法條: 《 廣告法》第三十七條
3.《認購書》一般包括哪些內容?
《認購書》的內容包括:①房號及戶型。②房屋的建筑面積。③房屋的價款及計算方式。④簽訂正式購房的日期。⑤在一方不履行的處理問題。⑥開發商的預售許可證號。⑦當事人雙方基本情況。參考法條: 《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》、第一百一十五條 《合同法》第一百一十五條
4.什么是建筑面積?
建筑面積包括兩個部分:一部分是套內建筑面積,一部分是分攤的公用建筑面積。它的計算公式是:建筑面積=套內建筑面積+分攤的公用建筑面積。
參考法規:《建筑面積計算規則》
5.什么是套內建筑面積?
套內建筑面積包括三個部分:套內使用面積,套內墻體面積,陽臺建筑面積。它的計算公式是:套內建筑面積=套內使用面積+套內墻體面積+陽臺建筑面積。
6.套內墻體面積包括什么?
套內墻體面積包括兩個部分:一部分是公用墻體面積,一部分是非公用墻體面積。公用墻體水平投影面積的一半計入套內墻體面積;非公用墻體水平投影面積全部計入套內墻體面積。
7.什么是分攤的公用建筑面積?
公用建筑面積是指由整幢樓的產權人共同所有的整幢樓公用部分的建筑面積。分攤的公用建筑面積是指每套(單元)商品房依法應當分攤的公用建筑面積。公用建筑面積和分攤的公用建筑面積的產權歸整棟樓購房人共有,購房人按照法律、法規的規定對其享有權利,承擔責任。未經全體共有人或業主大會依法定程序同意,任何人都不得侵占或改變全樓公用建筑空間原始設計的使用功能。分攤的公用建筑面積=套內建筑面積×公用建筑面積分攤系數
8.公用建筑面積的分攤原則是什么?
①公用建筑面積的分攤以幢為單位。分攤的公用建筑面積為本幢內的公用建筑面積,與本幢不相連的公用建筑面積不得分攤到本幢房屋內。②為整幢商品房服務的公用建筑面積,由該幢樓各套商品房分攤;為局部范圍服務的公用建筑面積,由受益的各套商品房分攤。多次分攤公用建筑面積的,分別計算分攤系數。各套商品房應分攤的公用建筑面積,為各次分攤的公用建筑面積之和。③公用建筑面積分攤后,不劃分各套商品房分攤的建筑面積的具體部位,但任何人不得侵占或改變原設計的使用功能。
參考法規:《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分攤規則(試行)》
9.哪些公用建筑面積可以分攤?
整幢樓的以下公用面積可以分攤:①大堂、公共門廳、走廊、過道、公用廁所、電(樓)梯前廳、樓梯間、電梯井、電梯機房、垃圾道、管道井、消防控制室、水泵房、水箱間、冷凍機房、消防通道,變(配)電室、煤氣調壓室、衛星電視接收機房、空調機房、熱水鍋爐房、電梯工休息室、值班警衛室、物業管理用房等以及其他功能上為該建筑服務的專用設備用房。②套與公用建筑空間之間的分隔墻及外墻(包括山墻)墻體面積水平投影面積的一半。③計算建筑面積的房屋,層高(高度)均應在2.20米以上(含2.20米,以下同)。
參考法規: 《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分攤規則(試行)》。10.哪些公用建筑面積不能分攤?
①倉庫、機動車庫、非機動車庫、車道、供暖鍋爐房、作為人防工程的地下室、單獨具備使用功能的獨立使用空間。②售房單位自營、自用的房屋。③為多幢房屋服務的警衛室、管理(包括物業管理)用房。參考法條:《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分攤規則(試行)》第九條
11.面積變了,購房者可以退房嗎? 經有關部門批準以后,商品房的面積可以變更,但要在10日內通知購房者。在接到通知的15日內,購房者可以作出退房的書面答復。在此期間內未作書面答復的,視為同意變更。
開發商沒有在規定的期限內通知,購房者有權退房。如果退房,開發商要承擔違約責任。
參考法條:《商品房銷售管理辦法》第二十四條
12.面積誤差比的公式是什么?
面積誤差比=產權登記面積-合同約定面積 合同約定面積 ×100%
參考法規: 《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分攤規則》
13.處理房屋面積糾紛的原則是什么?
合同有約定的,按照約定處理;合同沒有約定或者約定不明確的,按照以下原則處理:
(1)面積誤差比絕對值在3%以內(含3%),按照合同約定的價格據實結算,買受人請求解除合同的,不予支持;
(2)面積誤差比絕對值超出3%,買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的,應予支持。買受人同意繼續履行合同,房屋實際面積大于合同約定面積的,面積誤差比在3%以內(含3%)部分的房價款由買受人按照約定的價格補足,面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人承擔,所有權歸買受人;房屋實際面積小于合同約定面積的,面積誤差比在3%以內(含3%)部分的房價款及利息由出賣人 返還買受人,面積誤差比超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。
參考法條:《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十四條
14.買房一般要交哪些稅?
(1)印花稅。(2)契稅。(3)證件印花稅。
參考法條:《北京市人民政府關于修改<北京市契稅管理規定>的決定》第一條、第二條
15.買房一般要交哪些費?
(1)房屋所有權登記費。(2)公共維修基金。(3)綜合地價款。(4)證件工本費。
16.買車庫交契稅嗎?
購房者隨同普通住宅購買的車庫,可以減半征收契稅,按照1.5%的稅率征稅;購房者隨同非普通住宅(如別墅)購買的車庫,不適用減半征收契稅的政策,依然要按照3%的稅率征稅。
17.繼承和接受遺贈而取得的房產要交契稅嗎?
法定繼承人繼承房屋不征收契稅,非法定繼承人繼承房屋,屬于贈與行為,應征收契稅。
18.申請個人商業貸款的條件一般有哪些?(1)貸款對象為有完全民事行為能力的自然人。
(2)具有城鎮常住戶口或有效居留身份,即要求借款人有合法的身份。
(3)有穩定的職業和收入,信用良好,有償還貸款本息的能力。(4)對首付款的要求,銀行間有些許差異。
(5)有貸款人認可的資產作抵押或質押,或有符合規定條件、具備代償能力的單位或個人作為償還貸款本息并承擔連帶責任的保證人。(6)具有購房合同或協議。(7)貸款人規定的其他條件。
19.申請個人商業貸款一般要交哪些費用?
(1)律師審查費。(2)公證費。(3)產權登記費。(4)保險費。
20.哪些財產可以抵押?
(一)抵押人所有的房屋和其他地上定著物。
(二)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產。
(三)抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物。
(四)抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產。
(五)依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物,當事人辦理了抵押物登記以后可以抵押。
(六)借款人以所購自用住房作為貸款抵押物的,必須將住房價值全額用于貸款抵押。
21.哪些財產不能抵押?
不能抵押的財產:土地所有權;所有權、使用權不明或者有爭議的財產;依法被查封、扣押、監管的財產;以法定程序確認為違法、違章的建筑物。
22.哪些權利可以質押?
(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉讓的股份、股票;
(3)依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權;
23.什么是轉按揭?
“轉按揭”是指已在銀行辦理個人住房貸款的借款人,向原貸款銀行要求延長貸款期限,或將抵押給銀行的個人住房出售或轉讓給第三人而申請個人住房款變更期限,變更借款人或變更抵押物的貸款。變更借款人的簡稱“轉按”,延長原借款期限的稱為“加按”,變更抵押物稱為“換按”。
24.什么樣的房子要評估?
商品房、二手房和擔保中心認為有必要進行評估的其他房屋。經濟適用房不需要評估。
25.什么是組合貸款?
組合貸款是住房資金管理中心運用政策性住房資金、銀行運用商業信貸資金向同一借款人發放的購房貸款,是政策性和商業性貸款組合的總和,即在住房公積金額度之外的貸款需求,由銀行資金解決。銀行資金部分利率高于住房公積金貸款利率,組合貸款綜合利率在住房公積金貸款利率與銀行貸款利率二者之間。
26.什么是個人住房貼息貸款?
所謂個人住房貼息貸款,是北京市住房資金管理中心、北京市貸款擔保中心與有關商業銀行合作,推出的個人住房擔保貸款政策性貼息業務。購房人可在商業銀行直接領取貸款,無須再到管理中心、銀行跑兩套手續,交兩筆手續費。這樣,貸款時間,尤其是組合貸款的時間,可能由以前的幾個月節省到只需幾天。而商業貸款和公積金貸款之間的利差,則由政府住房基金提供的利息返還給商業銀行,最后的貼息實惠仍落在貸款人身上。
27.申請個人住房貼息貸款的條件是什么?(1)申請人必須是住房公積金的繳存人,截至申請日為止,申請人持續繳存住房公積金6個月以上,或累計繳存12個月以上,當前為正常的繳存狀態。(2)提供符合要求的擔保方式。(3)夫妻雙方只能申請一筆住房貸款貼息。(4)同時滿足商業銀行對個人住房貸款規定的其他條件。
28.什么是住房補貼?
住房補貼是單位停止實物分房后,國家為職工解決住房問題而給予的補貼資助,采用貨幣分配方式向職工發放的用于住房消費的專項資金。即將單位原用于建房、購房的資金轉化為住房補貼,分次(如按月)或一次性地發給職工,再由職工到住房市場上通過購買或租賃等方式解決自己的住房問題。住房補貼的具體數額各地政府根據當地經濟適用住房平均價格、平均工資,以及職工應享有的住房面積等因素具體確定。
29.住房補貼隨人走嗎?
職工在本市范圍內因各種原因變動工作單位且調入單位已建立住房補貼賬戶時,應將其原住房補貼賬戶內的余額轉入新調入單位住房補貼賬戶。單位因職工停薪、離職、調動工作等各種原因中斷為其交存住房補貼,在未復薪、未找到新的工作單位或由于新的工作單位未建立住房補貼時,職工住房補貼資金結余本息應暫時封存在原單位住房補貼賬戶下。住房補貼資金封存期間仍按規定計息。此外,單位和職 工持有效證件可以查詢本單位或個人住房補貼賬戶有關信息。
30.什么是一表?
一表是指:《建設工程竣工驗收備案表》。
31.什么是兩書?
兩書是指:《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》。
32.收房時還查看哪些文件?
《商品房面積實測技術報告書》、《物業管理公約》。
33.室內環境檢測報告一般由開發商提供嗎?
2002年7月1日以后開工的項目,開發商必須提供室內環境檢測報告。2002年7月1日以前開工的項目,如果在合同中約定了以室內環境檢測合格為交付條件的,開發商也要提供室內環境檢測報告。
34.開發商什么時候算交房?
當商品房已經竣工,并且達到交付使用條件以后,開發商會書面通知購房者辦理交接手續。在進行交接的時候,開發商要提供一表兩書、《商品房面積實測技術報告書》、室內環境檢測報告和《物業管理公約》。當購房者認為房屋符合約定,并且在《房屋驗收交接單》上簽字以后,開發商就完成了房屋的交付。如果開發商提供的文件不全,購房者有權拒絕接收房屋,由此產生的延期交房的責任由開發商來承擔。
35.何種質量問題可以退房?
經有關機構檢測后,確實發生房屋主體結構質量不合格或者房屋質量嚴重影響房屋正常使用的情況,購房者可以要求退房,同時可以要求開發商承擔違約責任。
36.房屋損毀、滅失誰來賠?
在房子交付使用以前,毀損和滅失的風險由開發商承擔。在房子交付使用以后,毀損和滅失的風險由購房者承擔。購房者簽了《房屋驗收交接單》以后,房屋就算是交付使用了;購房者沒有正當理由不接收房子的,視為開發商已經交付。
37.“不交費就不給鑰匙”合法嗎?
有些購房者在收房時會遇到這種情況,開發商要求購房者在領鑰匙之前還要交一些雜七雜八的費用,否則就不給辦理入住手續。購房者要清楚,有些費用不是由開發商來收取的。①契稅:契稅是在辦理房屋交易時由購房者向稅務機關繳納的。如果購房者沒有委托開發商代辦,開發商就不能代為收取。②公共維修基金:此項基金只能用于住宅共用部位、共用設施設備保修期滿后的大修、更新、改造,一般由開發商代收,但是開發商把交納公共維修基金作為交付房屋的條件是 沒有法律依據的。③面積測繪費收取原則為“誰委托,誰付費”,購房合同已規定開發商向購房人提供面積測量數據的義務,費用應由開發商交納。
38.辦理了入住手續,房子就是你的了嗎?
不是。只有經過登記以后,取得了個人的《房屋所有權證》的房子才真正屬于自己,而且這種權利受到法律的保護。
39.“鄉產權房”能買嗎?
農民集體所有的土地使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設,開發商如果沒有對土地的性質進行轉換,不能用于房地產的開發建設。鄉一級政府無權頒發房屋產權證。購房人一旦購買了這種房屋,不但無法取得國家發放的房地產權屬證明,不能買賣,而且購房人的合法權益也無法獲得相應的保障。
40.一般什么時間辦房產證?
購房者可以委托開發商辦理房產證,也可以自己辦理。如果購買的是現房,購房者應該在訂立合同之日起90日內辦理房產證。如果購買的是期房,購房者應該在房屋交付使用之日起90日內辦理房產證。
41.沒有房產證的房子能抵押、買賣嗎?
房產證是房屋所有權的唯一證明,沒有房產證的房子不能買賣、置換、贈與、繼承、轉讓。如果從事了上述的行為,也是不受法律保護的。以沒有房產證的房子作抵押一般是無效的,但是如果雙方因此訴至法院,在一審法庭辯論結束以前能夠提供房產證或者補辦登記手續的,抵押還是有效的。
42.什么人可以申請購買經濟適用住房?
(1)有當地城鎮戶口(含符合當地安置條件的軍隊人員)或市、縣人民政府確定的供應對象。
(2)無房或現住房面積低于市、縣人民政府規定標準的住房困難家庭。
(3)家庭收入符合市、縣人民政府劃定的收入線標準。(4)市、縣人民政府規定的其他條件。
由于各地的經濟條件有很大差別,上述規定的條件只是一個原則性的規定,具體購買經濟適用房的條件還要參見各地的規定和政策。
43.預購經濟適用住房,竣工前可以轉讓嗎?
可以。預購人在經濟適用房竣工前可以轉讓其預購的經濟適用房,但受讓人必須已經取得經濟適用房購房資格,并持審核證明辦理預售轉讓登記手續。
44.原價出售經濟適用住房,還以再買嗎?
對于以原價出售已購經濟適用房的原購房人,在辦理房屋產權轉移手 續后,由北京市各區縣國土房管局交易管理部門出具不高于經濟適用房購買單價出售經濟適用房的證明,可再次申請購買經濟適用房,可憑證明到北京市建委開發辦辦理經濟適用房購買資格的審核手續。
45.哪些公房不能上市交易?
(1)以低于城鎮住房制度改革政策規定的價格購買并且沒有按照規定補足房屋價款的公房。
(2)已經被列入拆遷公告范圍內的公房。
(3)所有權共有的房屋,其他共有人不同意出售的公房。(4)有所有權糾紛的公房。
(5)已經抵押并且未經抵押權人書面同意轉讓的公房。(6)上市出售后會形成新的住房困難的公房。(7)擅自改變房屋使用性質的公房。
(8)被依法查封或者被依法以其他形式限制房屋權屬轉讓的公房。參考法條:《北京市已購公有住房和經濟適用住房上市出售管理辦法》第五條
46.已購公房上市價格由誰定?
已購公有住房進入市場的買賣成交價格由買賣雙方當事人協商確定。辦理房屋轉讓和變更登記手續時,房屋所在地的房地產交易管理部門應當對買賣雙方當事人申報的買賣成交價格進行核實。申報的買賣成交價格明顯低于屆時正常市場價格水平的,區、縣房屋土地管理局應 當進行現場勘察和評估,并按照評估的價格計算應當繳納的稅費。買賣雙方當事人對評估價格有異議的,可以自接到評估價格通知書之日起15日內向北京市房屋土地管理局申請復核,北京市房屋土地管理局應當自接到復核申請之日起10日內作出復核決定。
參考法條:《北京市已購公有住房和經濟適用住房上市出售管理辦法》第十三條
47.沒有《房屋租賃許可證》可能會產生什么后果?何處辦理《房屋租賃許可證》?
如果沒有《房屋租賃許可證》,租賃合同依然有效。但是在房屋租賃中,以下兩類承租人如果沒有《房屋租賃許可證》就不能辦理相關手續。一是對于租用房屋從事生產經營活動的承租人來說,《房屋租賃許可證》可以作為經營場所合法的憑證。二是對于租房用于居住的承租人來說,《房屋租賃許可證》是向公安機關辦理戶口登記的憑證之一。
如果要辦理《房屋租賃許可證》,您應該到當地政府房地產管理部門辦理。如果是縣政府所在地以外的建制縣,就要在市、縣政府房地產管理部門委托的機構辦理。
參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第十六條、第十七條。
48.夫妻一方可以做主出租共有房屋嗎?
如果承租人在房產證上看到有其他人的名字,就表明該房屋是共有房 屋,這個時候一定要看到全部共有人的書面同意才可以租房,因為房屋是夫妻共有的,如果妻子不同意出租,承租人就不能租住該房屋了。
49.被抵押的房屋可以出租嗎?
如果房東得到了抵押權人的同意,就可以出租,如果沒有經過抵押權人同意該房屋就不能出租。所以,承租人一定要仔細檢查房產證,了解房屋的產權狀況,如果看到房產證上說明該房屋已被抵押的,承租人就必須在看到抵押權人的書面同意后才可以租房。
50.哪些房屋不能出租?
沒有房產證的房屋是不能出租的,產權證是房屋的權屬證件,沒有產權證就無法證明房屋的法律關系,從而就沒有房屋租賃的法律基礎;共有的房屋未經全體共有人書面同意的,以及產權不清,權屬有爭議的,屬于違法建筑的房屋也不能出租;另外,如果該房屋不符合安全標準,不符合公安、環保、衛生等主管部門的有關規定,或已經設置抵押房屋所有權的房屋未經抵押權人同意的,屬于法律法規禁止出租的房屋,那么就不能出租。如果經司法機關和行政機關裁定、決定查封的房屋或者以其他形式限制房產權利的,同樣不能出租。此外,還有需要注意的問題,未經綜合驗收、新建的房屋不能租。有的開發商或房屋所有人急功近利,甚至將未經綜合驗收部門驗收的房屋出租給承租人,這樣做一是違反國家法規,二是對承租方安全造成威脅。對于房屋所有人已死亡的,房屋繼承人應當按《繼承法》的規 定,辦妥房屋繼承過戶手續后,方可出租該私有房屋。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第六條。
51.如果租用了法律禁止出租的房屋怎么辦?
租用了這樣的房子,就有可能因違反了法律法規的強制性規定而導致租賃合同無效,承租人也因此無法追究出租人的違約責任。但這個時候承租人可以要求出租人退還房租,如果出租人有過錯的話,還可要求出租人賠償損失。如果承租人是因為受到出租人的欺詐而租用了法律禁止出租的房屋,承租人還可以撤銷合同,要求對方賠償損失。如果房屋不符合安全標準,危及承租人安全健康,承租人即使在租賃的時候知道這種情況,也可以隨時解除合同。
參考法條:《合同法》第五十八條、第二百三十三條。
52.房屋租賃合同一定要以書面形式訂立嗎?
根據法律規定,租賃房屋,當事人應當簽訂書面租賃合同。為有效保護自己的利益,應盡量使用中國消費者協會或當地房管部門推出的示范文本訂立合同。雖然口頭訂立的合同也是有效的,可以被視為是不定期租賃合同,但是一旦產生糾紛,就很難證明是不是存在合同以及合同條款的內容是怎么樣的,從而就難以保護雙方的利益了。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第九條。《合同法》第二百一十五條。53.房屋租賃合同必須要備案嗎?
對于經營性用房來說,簽訂、變更、終止房屋租賃合同,出租人和承租人一定要在30日內帶著相關材料到房屋所在地的房產管理部門辦理登記備案手續。而住宅用房,暫可不備案,但為有效保護承租人的權益,最好還是登記備案,否則就可能發生出租人同時將房子租給別人的情況;同樣,出租人也面臨著承租人非法將房子租給別人的風險。在北京的出租人得注意了,凡是在北京范圍內出租的房屋都要到房屋所在區、縣國土資源和房屋管理局或其委托的街道辦事處、鄉鎮人民政府租賃服務站辦理登記備案手續。如果出租人或承租人有一方是港、澳、臺地區的人或者外國人,出租人就要到北京市國土資源和房屋管理局備案了。
參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第十三條。
54.房屋租賃合同應當去哪些部門登記備案?沒有登記備案的租賃合同有效嗎?
雙方當事人應當向房屋所在地的市、縣人民政府房地產管理部門辦理登記備案手續。
房屋租賃合同登記備案主要是為了便于管理,同時讓大家知道該房屋已經被租出去了。雖然沒有登記備案,合同還是合法有效的,雙方必須按照合同的規定履行。
參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第十四條。55.承租人能裝修承租房屋嗎?裝修后財產歸誰所有?
承租人必須在得到出租人的書面同意后才能裝修房屋、增加附屬設施,而且在裝修的時候也不能隨意改變房屋的結構,拆除承重墻。如果承租人沒有得到出租人的書面同意就裝修了,承租人不僅要恢復原來的狀態,還要賠償出租人的損失。
經過出租人同意的裝修,雙方可以自行約定財產歸誰所有。可以在出租人同意的情況下,將裝修后的財產折價轉讓給出租人。
參考法條:《最高法院關于執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第八十六條。
56.承租人可以隨便改變房屋的用途嗎?
承租人必須按照合同的約定使用房屋,不能私自改變房屋的用途。倘若需要改變的話,也應當事先征得出租人的書面同意。如果法律對該出租房屋有特別要求的話,還要征得主管機關的批準。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十四條。
57.在出租期間由誰負責維修房屋?承租人受到的損失應當由誰來賠償?
及時檢查、維修出租房屋是出租人的法定義務,除非雙方在合同中約定由承租人來承擔維修義務,否則出租人有義務檢查、維修房屋,保證房屋符合合同規定的用途。
對于承租人增添的附屬設備,雙方也可以約定由誰來負責維修。如果是因為出租人不及時修復房屋,沒有盡到檢查和維修的義務,從而導致房屋發生倒塌或者其他破壞性事故,并且給承租人的人身財產帶來損失的,出租人就應當承擔賠償責任。
參考法條:《合同法》第二百二十條。國務院《城市私有房屋管理條例》第十九條。建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十一條、第二十三條。
58.在什么情況下,出租人可以不負責任?
如果房屋損壞是因為承租人的過錯造成,或者是因為地震等不可抗力的因素造成,或者雙方約定由承租人負責檢查、維修房屋的,出租人可以免責。
但是,要注意的是,如果該房屋是因為出租人未及時履行檢查、維修義務,使得房屋未處于良好使用狀態下,發生了不可抗力的事件而致使房屋損壞的,出租人不能免責,并應依過錯程度承擔一定責任。如果雙方約定由承租人負責檢查、維修房屋,但是出租人在出租時,對該房屋的現狀有所隱瞞的,如果房屋發生破壞性事故的話,出租人也不能因此完全免責。
參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十三條。《合同法》第二百二十二條。
59.房屋拆遷后,原來的租賃合同還有效嗎?
房屋拆遷后,房屋租賃關系仍然有效,雙方應當按照租賃合同繼續履 行,出租人不能以此為理由終止租賃合同,但由于以前的房屋被拆除了,所以承租人可以住在補償安置的房屋里。
如果補償安置的房屋和以前的房屋條件不一樣,雙方還可以根據實際情況調整租金。如果不符合原來的用途,承租人也可以解除合同。參考法條:國務院《城市房屋拆遷管理條例》第二十七條。
60.承租人可以獲得拆遷補償嗎?
承租人是否可以獲得拆遷補償這一規定,我國各地的情況都不太一樣。在北京,拆遷人必須對被拆遷人予以補償,這個被拆遷人就包括承租人,但是承租人必須具有北京市常住戶口,按照國家規定的租金正式承租房屋,而且必須是長期居住才能獲得拆遷補償。
參考法條:北京市政府《北京市城市房屋拆遷管理辦法》第二十七條。
61.承租人可以購買承租的房子嗎?
如果出租人要賣掉房子,應當首先通知承租人。如果想購買房子的人給出的條件和承租人的條件相同,那么出租人應當把房子賣給承租人,這就叫作“優先購買權”。當然,如果承租人出的價格比別人低,出租人就可以把房子賣給別人了。參考法條:《合同法》第二百三十條。
62.承租人還能繼續承租已被轉讓的房屋嗎?應當向誰支付租金呢? 如果承租人不想買下這套房子,那么承租人在原租賃合同規定的時間內,還是可以按照原合同的條款繼續租用這套房子,新出租人沒有權 利讓承租人搬走。這就是所謂的“買賣不破租賃”。
因為最初的房屋租賃合同是承租人與老房東簽訂的,承租人應向老房東履行合同義務,所以在老房東提供證據證明新房東已享有產權,通知承租人向新房東支付租金,并由新房東與承租人簽訂租賃主體變更合同之前,承租人仍應按原合同履行,將租金交給老房東。參考法條:《合同法》第八十條、第二百二十九條。
63.出租人依法終止合同,被轉租人應當怎么辦?
如果出租人依法終止房屋租賃合同,那么承租人和被轉租人簽訂的轉租合同也隨之終止。
被轉租人可以要求承租人承擔轉租合同的違約責任,如果出租人也參與了增值租金的分成,那么出租人也應當承擔一部分責任。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第三十一條。
64.轉租期限可以比原租期長嗎?
轉租期限一般不能超過原租賃期。但是,如果出租人同意,并且和承租人簽訂了相應的補充協議,那么轉租期限就可以比原租期長。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十九條。
65.承租人能提前退租嗎?如果提前退租,應當提前多長時間通知出租人?
如果合同中規定了租賃期限,同時沒有對提前退租問題作出特別規定 的話,承租人提前退租就是一種違約行為,需要承擔違約責任。承租人提前退租,應當在合理的期限以前通知出租人,以便出租人能找到新的房客。合理期限是多長,法律上沒有規定,要根據具體情況和合同的約定來定,通常是一個月。
66.租房期滿未簽訂新的租房合同會導致什么結果?
租賃期滿雙方未簽新的合同,出租人有權要求承租人搬出。如果承租人繼續住在租賃房屋里,而出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續有效,但此后的租賃期間為不定期,也就是雙方當事人可以隨時解除租賃合同,但出租人解除合同時,應在合理期限前通知承租人。參考法條:《合同法》第二百三十六條。
67.承租人在什么情況下可以解除合同?
在房屋租賃期間,如果存在以下情況,承租人就可以單方面解除合同:(1)出租人未按時交付房屋,經承租人催告后在合理期限內仍未交付。
(2)出租人交付的房屋不符合房屋租賃合同的約定,致使承租人不能實現房屋租賃的目的。
(3)出租人已交付的房屋存在缺陷,危及承租人安全或健康的。(4)出租人不履行檢查、維修義務,以致危及承租人安全或健康的。參考法條:《合同法》第九十四、二百三十二、二百三十三條。68.什么叫做廉租住房?誰能申請廉租住房?
城鎮廉租住房,是政府和單位為了照顧那些有城鎮戶口的最低收入家庭,而向他們提供的租金相對低廉的普通住房。現在大多數城市已經有了廉租住房。
申請廉租住房以家庭為單位。申請廉租住房的家庭,應當由戶主按照規定程序向街道辦事處證明自己符合申請廉租住房的資格,提出書面申請,然后經所在區房屋土地管理局廉租住房管理部門審核,公告登記后,才能輪候配租。收到房租補貼(或分配廉租住房)后,每年還要接受家庭人口與收入狀況定期審核。符合最低收入標準和住房困難標準的城鎮居民可申請配租廉租住房,具體標準由地方政府確定,北京市城近郊八區的標準是:
(1)連續享受北京市城市最低生活保障待遇1年以上的家庭或者具有本市非農業常住戶口、持有本市民政部門認定的優撫對象身份證明的家庭。
(2)家庭人均住房使用面積75平方米以下。
參考法條:北京市國土資源和房屋管理局《北京市城鎮廉租住房管理試行辦法實施意見》第一條第一款。北京市國土資源和房屋管理局《北京市城鎮廉租住房管理試行辦法》第一條。
69.廉租住房的租金如何確定?
城鎮廉租住房制度主要有3種形式,即租金減免、租金補貼和實物配租,其中以租金補貼為主。以北京為例,配租標準按人均10平方米 使用面積(包括原住房面積),每平方米補貼25元。
參考法條:北京市國土資源和房屋管理局《北京市城鎮廉租住房管理試行辦法》第三條。建設部、財政部、民政部、國土資源部、國家稅務總局《城鎮最低收入家庭廉租住房管理辦法》第五條。
70.在哪些情況下,政府會收回廉租住房或停發租賃補貼? 如果將承租的廉租房轉借、轉租,擅自改變廉租房用途,或者連續6個月以上沒有在廉租房里居住,政府就會收回廉租房,或者停發租賃補貼。
參考法條:建設部、財政部、民政部、國土資源部、國家稅務總局《城鎮最低收入家庭廉租住房管理辦法》第十九條。
71.什么叫做承租權轉讓?怎樣辦理承租權轉讓?
承租權轉讓就是在租賃期限內,承租人將房屋租賃合同中的權利義務全部轉讓給第三人,由第三人代替承租人,直接向出租人繼續履行該房屋租賃合同,這個第三人就叫作承租權的受讓人。
承租人首先要征得出租人的書面同意,然后和受讓人簽訂“房屋承租權轉讓合同”,最后由承租人和受讓人簽訂“租賃主體變更合同”,變更承租人,由受讓人繼續履行合同。如果原租賃合同進行了房屋租賃登記備案,那么還要到同一機構辦理登記備案手續。參考法條:《合同法》第八十八條。72.按揭房屋能出租嗎? 以按揭方式付款就相當于將房屋抵押給銀行,從而獲得貸款,房東擁有對房屋有限的產權,因此不能未經銀行同意出售、出租或抵押該房屋。如果出租人想出租按揭房,則可以向貸款銀行提出申請,經同意后出租該房屋。
73.出租人能轉租公房嗎?如果將所租住的公房作為廉租房轉租,需要經過單位同意嗎?
對于出租人租住的公房,如果取得擁有該公房所有權單位的同意,出租人就有權轉租公房,且單位有權按照規定或者協議分享轉租公房的利益。
如果出租人將自己租住的公房作為廉租房出租,則無需經過單位同意,而單位也無權分享出租該公房獲得的利益,但應向所在市區房屋土地管理機關申報。
74.如果租住公房的出租人和承租人發生了糾紛,出租人有權起訴嗎?
對于出租人租住公房然后轉租給承租人的情況,如果出租人事先征得了單位(房屋的所有權人)的同意,那么出租人就有權起訴承租人,要求他支付房租、違約金和損害賠償金。如果出租人沒有征得單位的同意私自轉租,那么出租人就只能請求法院判決合同無效,然后要求承租人搬出,并支付房屋的使用費了。
對于出租人已經購買的公房,因為出租人是房屋的所有人,所以,他 當然有權提起訴訟,要求承租人履行合同,支付租金和違約金,并且賠償損失。
參考法條:《合同法》第五十八條。
75.涉外出租需要履行哪些手續?
屬于涉外出租房屋的,都應在房屋土地管理部門備案。在北京應向市房屋土地管理局房改處提出申請,經審核符合規定的,發給北京市房屋土地管理局統一印制的《房屋租賃證》并加蓋“涉外”印章;同時還要具備涉外安全審查批準文件。
此外,出租人也要仔細檢查外國人有沒有在中國居留的合法證件、身份證明等。
參考法條:《北京市房屋土地管理局關于在全市范圍實行房屋租賃證制度及加強租賃登記備案工作的通知》第一條。
76.要將房屋出租給經營者,出租人應當辦理什么證件?還應當注意什么?
出租人應當辦理《房屋租賃證》。對于租用房屋從事生產、經營活動的承租人來說,《房屋租賃證》是經營場所合法的有效憑證,因此,出租人應當辦理《房屋租賃證》。
要將房屋出租給經營者,出租人應當檢查承租人的證件,確保承租人進行的是合法經營。此外還需要經常檢查,一旦發現有違法犯罪、無照經營等活動,出租人應當向公安機關舉報。參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第十七條。公安部《租賃房屋治安管理規定》第七條、第九條第三款。
77.如果出租人將房屋出租給了無照經營者,會產生什么后果? 如果出租人知道或者應當知道,承租人進行的經營活動是屬于無照經營,仍然將房屋租給他們的,就會受到工商管理部門的行政處罰。參考法條:國務院《無照經營查處取締辦法》第十五條。
78.出租房屋用于生產經營和用于居住有何不同?
兩者的管理體制不同。用于生產經營的出租房,出租人和承租人雙方對租金等條款有更多協商的自由,而住宅用房則需遵循政府有關的租賃政策。出租房用于生產經營的特征:
①租金標準不同:雙方可以自行商定租金,而不受住房租賃指導價格的約束。
②修繕責任不同:對于房屋的自然損壞,可以在合同中規定由誰負責維修,而不一定由出租人負責維修。
79.出租人應繳納哪些稅?所有的稅都必須由出租人繳納嗎? 個人出租房屋并取得收入,應依法納稅。根據《北京市個人出租房屋稅收征收管理辦法》的規定,稅務機關可以委托各級政府的外來人口管理部門、區縣房屋土地管理局、街道辦事處,鄉鎮政府或經北京市地方稅務局確認的其他具有代征稅費能力的單位作為代征人,負責出 租房屋稅款的征收。
應繳稅費各地均有所不同。此處以北京為例,出租人應繳納以下稅費:營業稅、城市維護建設稅、教育費附加、房產稅、城鎮土地使用稅、城市房地產稅、印花稅。現在除了個人所得稅按照現行辦法進行申報納稅以外,其余只需按實際收入的5%計征綜合稅費,就無需繳納此外的其他稅費了。
除了合同印花稅,由雙方各自承擔50%以外,所有稅費都應由出租人繳納,而不可約定由承租人承擔。
參考法條:北京市地方稅務局《北京市個人出租房屋稅收征收管理辦法》第三條、第四條。
80.出租人可以賣掉或者抵押已經出租的房屋嗎?賣掉房屋需要通知承租人嗎?
出租人可以賣掉或者抵押已經出租的房屋。雖然出租人將房屋出租出去,但是房屋的所有權還是屬于出租人的,他有權按照自己的需要處置自己的房屋。
出租人賣掉房屋需要通知承租人。在賣出房屋之前,出租人應當在合理的時間范圍內通知承租人,因為在同等條件下,承租人有權優先購買承租的房屋。
參考法條:《合同法》第二百三十條。
81.出租人把出租房抵押出去,原租房合同有效嗎? 有效。抵押行為不影響原合同的效力。在租賃期間內,承租人可以繼續住在那里,出租人也可以繼續收取租金。一旦出租人不能償還債務,而將房屋變賣或者拍賣了,承租人仍然可以按照原來的租賃合同繼續住在房子里。
參考法條:《擔保法》第四十八條。
82.房屋租賃期間承租人死亡的,合同還有效嗎?
有效。在本情景中,雖然承租人是以一個人的名義租賃的房屋,但是因為承租人是與家人一起居住的,所以,承租人死亡后,其他一起居住的人有權要求繼續履行原合同。參考法條:《合同法》第二百三十四條。
83.承租人死亡后,未和他一起居住的家人可以搬入出租房屋嗎? 承租人死亡,如果該承租人的家人并沒有和他共同居住,原租賃合同就失效了。在沒有經過出租人同意的情況下,未在一起居住的家人無權擅自搬入出租房屋。
84.如果是出租人死亡,合同還有效嗎?出租人的家人可以收回房屋嗎?
在租賃期間,出租人死亡并不影響原租賃合同的效力。當出租人的繼承人繼承房屋時,繼承人就自動成為新的產權人,雙方應當繼續履行合同,出租人的家人無權收回房屋。
85.出租人有權提前收回房屋嗎?
對于有固定期限的房屋租賃,出租人是否有權提前收回房屋,首先要看合同是怎么規定的。如果合同中沒有規定,出租人就必須事先征得承租人同意;如果承租人不同意,出租人就只好繼續履行合同了。但如果承租人利用租賃的房屋從事違法活動;擅自轉租、轉借、轉讓租賃的房屋;擅自破壞租賃的房屋、改變結構、改變用途,或者拖欠房租達6個月之久,出租人就可以提前收回房屋,終止合同了。參考法條:《合同法》第二百一十九、二百二十七、二百二十四條。建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十四條。
86.如果雙方沒有約定租賃期限,出租人可以隨時收回房屋嗎? 如果雙方沒有約定房屋租賃的期限,就是不定期租賃了,雙方可以隨時解除租賃合同,但出租人也應提前通知承租人。參考法條:《合同法》第二百三十二條。
87.承租人不交房租,出租人該怎么討租呢?
承租人無正當理由延遲繳付或拒絕繳付房租的,出租人可以要求承租人按照合同繳納違約金。如果承租人未繳付房租累計達6個月之久,出租人可以收回房屋,解除合同,并要求承租人賠償出租人因此受到的損失。如果承租人還是拒不繳付,出租人就可以請求法院強制其繳納租金了。
參考法條:建設部《城市房屋租賃管理辦法》第二十四條。
88.承租人沒有繳納物業費,物業公司有權要求出租人付款嗎? 如果出租人和承租人約定由承租人向物業公司繳納物業費,而且得到了物業公司的書面確認,那么物業公司就不能再要求出租人付款了,否則物業公司還是有權要求出租人付款的。
也就是說承租人向物業公司繳納物業費的約定,必須要得到物業公司的確認。如果出租人和承租人的這個約定沒有得到物業公司的書面確認,那么這個約定也只能對出租人和承租人有約束力,而對物業公司不發生效力,出租人必須對物業公司承擔責任。參考法條:《合同法》第八十四條。
89.合格的中介機構該有哪“兩證”?有效證件應當掛在哪里? 合格的中介機構應當有“兩證”,也就是北京市國土資源和房屋管理局頒發的北京市房地產經紀機構資格證書,以及北京市工商行政管理局頒發的營業許可證。此外,中介機構的房地產經紀人還必須有《房地產經紀人資格證》。
合格中介機構的有效證件應當掛在營業場所的顯著位置,同時還要張貼全部執業經紀人的房地產經紀人資格證。如果沒有在要求的地方懸掛,則很有可能存在問題,委托人就一定要小心了。
為了防止中介機構造假,一定要堅持查看“兩證”原件,最好把注冊
號記下來,以防非法中介機構利用復印件弄虛作假。如果和中介機構合作,就一定要簽訂合同。在簽訂合同的時候,還要查看簽署合同的執業房地產經紀人的資格證書。此外,還要檢查出租人的房屋所有權證和身份證明,按照法律要求辦理正規手續,如登記備案,辦理《房屋租賃許可證》、《房屋租賃安全合格證》等。
參考法條:建設部《城市房地產中介服務管理規定》第六條。
90.中介公司可以收哪些費用?
如果房屋租賃中介機構促成房屋租賃雙方達成合同,可以按照雙方的約定一次性收取中介服務費,并應當向委托人開具發票。中介機構不得收取委托合同以外的任何財物,如押金、信息費、咨詢費等。此外中介公司也不得事先收取看房費。
參考法條:建設部《城市房地產中介服務管理規定》第十八條、第二十一條。
91.如果通過中介機構沒有找到房子,還用交費嗎?
不用。如果中介機構沒有促成合同成立,則不得要求委托人支付中介費,即使合同中這樣規定也是無效的,但是中介機構可以要求委托人支付從事中介活動支出的必要費用。參考法條:《合同法》第四百二十七條。
92.中介機構可以收取多少中介費?中介機構應當向誰收取中介費?
中介機構可以收取相當于半個月到一個月房租的中介費。向誰收取國家沒有規定。按照慣例,租賃普通住宅,則由承租人向中介公司繳納中介費,而對于公寓、別墅租賃,則由出租人支付。
參考法條:《國家計委、建設部關于房地產中介服務收費的通知》第六條。
93.什么是房屋出租代理?業務是什么?
房屋出租代理有時候也叫房屋租賃代理,它是指房地產經紀機構的一種經營活動,也就是由房地產經紀機構接受房屋出租人委托,代理出租房屋,并在出租人授權范圍內與承租人簽訂房屋租賃合同。業務主要是出租人將房屋委托給房屋出租代理機構后,由代理機構負責尋找房客,簽訂房屋租賃協議,辦理房屋租賃合同的相關備案手續,通過銀行收取、交付租金,按照合同規定,向承租人提供一定的服務,從而使出租人能從繁雜的房屋租賃事務中脫身。
94.如果承租人沒有繳付租金怎么辦?
如果承租人沒有繳付租金,銀行也會從代理機構在銀行的保證金中劃撥出這么多的錢,付給出租人,因此出租人無需承擔承租人不交租金的風險。
參考法條:北京市國土資源和房屋管理局《代理房屋租賃須委托銀行收、付租金的暫行辦法》第十條。
95.房屋出租代理機構可否不通過銀行向出租人支付租金? 不可以。房屋出租代理機構必須與銀行簽訂臨時租金監管協議,承租人也必須將租金交給銀行,由銀行統一代收、代付租金,即使承租人委托房屋出租代理機構代交租金,代理機構也必須在3日之內將租金存入銀行。所以,一旦有房屋經紀公司提出代收租金的要求,出租人就不應與這樣的公司簽約。因為這樣做會產生房屋出租代理機構卷款逃跑的風險,而且也說明該房屋經紀機構不具有代理房屋出租的資質。
參考法條:北京市國土資源和房屋管理局《代理房屋租賃須委托銀行收、付租金的暫行辦法》第七條、第八條。
96.承租人繞過中介機構和出租人簽約,也應向中介機構支付中介費嗎?
應該支付。因為中介機構按照合同規定向承租人提供了房源信息,讓供需雙方見面,就提供了相應的服務,即使承租人繞過中介機構和出租人簽約,合同的成立也是中介機構促成的,因此中介機構有權獲得中介費。
參考法條:《合同法》第一百零九條。
97前期物業管理合同能約束業主嗎?
盡管業主并沒有直接參與到前期物業管理合同的簽訂中,但業主必須受前期物業管理合同的約束。因為,開發商有權選擇物業管理公司進
行前期物業管理,并且業主在購房時與開發商簽訂的商品房買賣合同中已經約定有前期物業管理的事項。所以業主在簽訂了購房合同后實際上就是認可了開發商訂立的前期物業管理合同。
開發商是怎樣選聘前期物業管理企業的?
早期的物業企業一般都是開發商的下屬企業。《物業管理條例》明確規定了,住宅物業的建設單位,應當通過招投標的方式選聘具有相應資質的物業管理企業;投標人少于3個或者住宅規模較小的,經物業所在區、縣人民政府房地產行政主管部門批準,可以采用協議方式選聘具有相應資質的物業管理企業。這條規定在一定程度上遏制了物業管理企業與開發商的裙帶關系。
99怎樣成為業主?
業主為房屋的所有權人,即房屋權屬證書上記載的權利人。另外購買預售商品房尚未取得房屋權屬證書的,商品房買賣合同記載的購房人也被視為業主。
100產權證沒辦,是否應交物業費?
雖然您在買房的時候還沒有獲得產權證書,并不擁有房屋產權,但是由于您已經簽訂了購房合同并且已經入住,對該房屋有相當的控制權,并且從物業管理中獲益,因此應該支付物業管理費。
101業主大會的召開時間怎么確定?業主大會的職責有哪些? 業主大會會議分為定期會議和臨時會議兩種。定期會議的召開程序應當按照業主大會議事規則的規定由業主委員會組織召開;臨時會議可以由20%以上的業主提議或者在發生重大事故或者緊急事件需要及時處理時,由業主委員會組織召開。召開業主大會會議應當于會議召開的15日以前通知全體業主,并同時告知居委會。
業主大會的職責主要有:①制定、修改業主公約和業主大會議事規則;②選舉、更換業主委員會委員,監督業主委員會的工作;③選聘、解聘物業管理企業;④決定專項維修資金使用、續籌方案,并監督實施;⑤制定、修改物業管理區域內物業共用部分和共用設施設備的使用、公共秩序和環境衛生的維護等方面的規章制度;⑥履行法律法規規定或者業主大會議事規則規定的其他有關物業管理的職責。參考法條:《物業管理條例》第十一條、第十二條
業主大會是怎樣成立的?
業主大會由業主自行成立,但要接受物業所在地區、縣人民政府房地產行政主管部門的指導。就北京而言,在滿足成立業主大會條件的小區,業主首先應致信給區縣小區辦和街道辦事處,請求他們來小區指導成立業主大會的工作。在街道辦事處、區縣建委指導監督下,組建由設區居委會、開發建設單位、業主代表組成的業主大會籌備組,具體負責業主大會的成立召開事宜。
103沒參加業主大會,會議決定對我有效嗎?
有效。業主大會決議生效采取少數服從多數的原則,只要大會是在持1/2以上投票權的業主參加,一般決定經與會業主所持投票權的1/2以上通過;特別決議經物業小區內全體業主所持投票權的2/3以上通過的情況下,作出的決定對全體業主均具有約束力。參考法條:《物業管理條例》第十二條
104如何選聘物業管理公司?
應當由業主大會以經物業管理區域內全體業主所持投票權2/3以上通過的決議選擇物業管理公司,由業主委員會代表全體業主與該管理公司簽訂物業管理協議,約定物業服務的項目和物業收費標準、收費方法等。要注意以下幾個方面:
(1)選擇符合國家規定的具有一定資質的從事物業管理的物業管理公司。
(2)選擇管理規模較大的物業管理公司。(3)選擇經營意識強的物業管理公司。
105居委會能選聘物業管理公司嗎?
盡管在實際生活中存在著由居委會為業主選聘物業管理公司的現象,但實際上,居委會是無權為小區選聘物業管理公司的。居委會是居民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織,它是在政府或者政府的派出機構的指導、支持下開展工作的。居委會不是小區的
產權人,既不享有業主的權利,也不必承擔業主的義務。當業主或業主委員會與物業管理公司就物業合同發生糾紛時,居委會可以進行協調處理,但不能代替業主或業主委員會來選聘物業管理公司。
業主委員會的職責是什么?
業主委員會是業主大會的執行機構,是溝通業主和物業公司的橋梁,履行下列職責:①召集業主大會會議,報告物業管理的實施情況;②代表業主與業主大會選聘的物業管理企業簽訂物業服務合同;③及時了解業主、物業使用人的意見和建議,監督和協助物業管理企業履行物業服務合同;④監督業主公約的實施;⑤業主大會賦予的其他職責。
107同一小區是否可以成立不同的業主委員會?
不可以。業主委員會是由業主大會選舉產生的執行機構,在一個物業管理區域內一般只有一個業主大會,因此也就應該只選舉產生一個業主委員會。如果出現多個業主委員會,在
行使職能時就會產生紛爭。同一小區內后建立的樓盤的業主,可以通過增選或者補選的方式 加入到業主委員會中。
業主委員會委員可以委托他人參加會議嗎?
不可以。業主委員會委員是全體業主通過業主大會選舉產生的,具有法律意義上的“身份”,該“身份”不得轉讓或委托。因此,業主委
員會會議須由委員本人參加,不能委托他人代表參加。
欠繳物業管理費的業主還有被選為業主委員會委員的資格嗎?
有資格。業主是否具有被選舉為業主委員會委員的資格,最主要的前提就是看他是否具有業主的身份。業主委員會的委員是按照業主大會法定多數業主的意愿選舉出來的,其他任何人不得干涉。欠費問題是業主與物業管理公司之間的糾紛,屬于業主與物業管理公
司之間的民事合同糾紛問題,與業主是否有資格被選為業主委員會委員無關。欠費業主也是 業主,有資格參加選舉。
具不具有選舉資格與能不能當選委員,是兩個問題。按期繳納物業管理費用是房屋產權人應盡的義務,業主欠費既影響物業管理企業正常履行物業管理合同,也侵害了其他業主的利益,因此欠費業主不宜作為全體產權人的代表,但這并不是等于是剝奪了欠費業主的被選舉權。
業主委員會如何進行換屆選舉?任期未滿,業主有權撤換委員嗎?
業主委員會任期屆滿2個月前,應當召開業主大會會議進行業主委員會的換屆選舉;逾期未換屆的,房地產行政主管部門可以指派工作人員指導其換屆工作。
在任期中,經業主委員會或者20%以上業主提議,認為有必要撤換業主委員會委員的,應當由業主大會會議作出決定,并以書面形式在物業管理區域內公告。
111物業管理公司能罰款嗎?
罰款是一種行政處罰行為,物業管理公司不是行政主體,因而沒有罰款的權利。處罰權,只能由行政機關或司法機關或其他有處罰權的組織在其法定職權范圍內行使。物業管理公司擅自處罰的行為違反了《行政處罰法》的規定,沒有任何法律的依據,不具有約束力。業主與物業管理公司之間沒有任何的行政管理的法律關系。業主與物業管理公司之間是一種平等的合同關系,物業管理公司不能凌駕于業主之上設立處罰權。
112開發商與業主、物業管理公司是什么關系?
開發商與業主之間主要是購房合同關系,如果開發商未將其房屋全部賣出,那么開發商也是業主,與普通業主承擔相同的權利義務。開發商與物業管理公司之間通常是兩種關系:①從屬關系,即物業管理公司是開發商的分支機構或子公司;②合同關系,開發商以原始業主的身份訂立前期物業管理合同,聘請物業管理公司進行前期物業管理。
113物業管理公司能進行“轉委托”嗎?如何進行“轉委托”?
物業管理公司不能將物業管理區域內的全部物業管理業務一并再委托給其他物業管理企業或任何其他企業。但為了有利于物業管理專業化水平的提高,物業管理企業可以把物業管理區域的專項服務業務委托給專業性服務企業。
進行“轉委托”時,首先,要選聘具有相應資質的專業性服務公司來承擔專業服務項目;其次,物業管理公司要與專業性服務公司簽訂委托協議,在協議中約定,專業性服務公司提供的專業性服務質量和水平不得低于物業管理服務合同中對相關專業性服務質量和要求的約定;同時還要約定專業性服務公司達不到服務質量和要求時的違約責任。
“轉委托”后,責任誰來承擔?
物業管理公司將自己的專項服務業務轉委托給其他專業性公司后,并不能免除自己根據原物業管理合同對業主應承擔的責任和義務。如果受委托的專業性公司的服務達不到原物業管理合同規定的標準和要求,則物業管理公司應當對業主承擔違約責任。
委托所得收益,應當用于物業管理區域內物業共用部位,共用設施設備的維修、養護,剩余部分按照業主大會的決定使用;給業主造成損失的,依法承擔賠償責任。
115物業管理公司是否有權扣押業主的房屋鑰匙? 無權。
向業主交付房屋是開發商的義務,如果業主已經付了房款,則開發商必須向業主交付房屋。物業管理公司向業主交付房屋是代開發商履行義務,只能以開發商的名義,不能以自己的名義。物業管理公司因為業主拒簽業主公約或其他原因而不給業主房屋鑰匙的行為,是將自己在物業管理合同中的相關權利關系附加到了替開發商履行交付房屋的義務中了,這是不符合法律規定的。
116業主公約對于承租人是否有效?承租人違反了業主公約,業主承擔責任嗎?
業主公約對承租人同樣有效。雖然馬建設是真正的業主,王先生作為承租人只是非業主的物業使用人,王先生的權利義務由他和馬建設進行約定,但是約定內容不得違反法律法規和業主公約的規定。物業的使用人也要受業主公約約束。
盡管業主并沒有違反業主公約,但為了督促業主約束非業主使用人遵守業主公約,相關法律法規要求業主對非業主使用人違反業主公約的行為要承擔連帶責任。
非業主使用人是指沒有物業的所有權,但是對物業享有使用權,并且按照合同、法律規定能夠行使業主的部分權利的人。非業主使用人主要是承租人。非業主的物業使用人只對物業享有占有、使用或者一定條件的收益權,而沒有處分的權利。
117物業管理費應向誰收取?物業管理費應按哪個面積收取?包括哪
些費用?
支付物業管理費的義務來自于物業管理合同的約定,業主與物業管理公司是合同的雙方當事人,物業管理公司應向業主收取物業管理費。嚴格來說,物業管理費應依據房產證上標明的建筑面積收取。建筑面積又包括兩部分:①套內建筑面積;②可分攤的公用建筑面積。實踐中,對于沒有取得房產證的房屋,物業管理費通常按房屋的實測建筑面積收取:現房通常按購房合同中約定的建筑面積收取物業管理費,如果合同約定面積與房屋面積實測報告不符,以實測報告為準;期房通常按照房屋建成交付時,開發商向購房人提供的該房屋的實測建筑面積報告為準,購房人依據該報告提供的面積繳納物業管理費。
118承租人是否應交物業管理費?什么情況下承租人要支付物業管理費?
承租人的義務僅限于房屋租賃合同的規定,因而只具有向出租人支付租金的義務,沒有支付物業管理費的義務。支付物業管理費是基于物業管理合同的義務,房屋租賃合同與物業管理合同是兩個不同的權利義務關系,不能混同。
如果在房屋租賃合同中承租方與出租方約定,由承租人支付物業管理費,并且物業管理公司也同意向承租人收取物業管理費,那么應當由承租人支付物業管理費。如果承租人到期沒有支付物業管理費,業主要承擔連帶繳納責任。
119小區里供水、供電、供氣等費用應向誰收取?設備應由誰負責維修?
一般來說,物業管理區域內的供水、供電、供氣、供熱、通訊、有線電視等單位應向最終用戶收取有關費用。物業管理公司接受委托代收前面這些費用的,不得向業主收取手續費等額外費用。毫無疑問享受這些服務的業主要支付費用。
提供供水、供電、供氣、供熱、通訊、有線電視服務的單位,應當依法承擔物業管理區域內相關管線和設施設備的維修、養護責任。這些單位也可以委托物業管理公司對公共管線和設施設備進行維修養護,但相關費用要由這些單位支付,物業管理公司不得向業主、物業使用人收取這些費用。
參考法條:《物業管理條例》第四十五條
120業主在入住時是否應當繳納水、電、氣等入戶費?
所有基礎配套設施的成本費用和安裝費用都應包含在房價內,除了在合同中明確表示在交房時另行收取的,都屬于不得收取的費用。因此,如果開發商在合同中沒有明示在交房時
要另行收取水、電、氣等入戶費,業主可以拒交此費用。
121開發商可以在售樓合同中對物業管理費進行規定嗎? 房屋預售前,開發商可以與物業管理公司就物業的相關情況進行協商,但不能將包括物業管理費在內的有關物業管理的具體條款規定在
售樓合同中。
即使開發商與物業是同一公司,開發商也不能在售樓合同中對物業費作出規定。
122開發商延期交房的違約金能支付物業管理費嗎?
不可以。物業管理費與違約金不能相互抵銷,因為物業管理與開發商賣房是兩個不同的合同關系。并且由于通常情況下,開發商都會要求抵銷一年以上的物業管理費,而收取一年以上的物業管理費是不合法的。
業主有權拒絕開發商這種用“延期交房的違約金”與“物業管理費”相抵銷的行為;如果業主與開發商及物業管理公司三方達成了“債務轉移協議”,違約金最多也只能折抵一年的“物業管理費”,其余部分仍應要求開發商支付。業主在辦理入住手續時,應留存開發商逾期交房的書面違約證據。
123房屋買了還沒住,要交物業管理費嗎?
要交。業主沒有入住因此水電費可能很少,但是物業管理公司對整個小區的管理是一種公共性服務,也包括對該空房的管理。物業管理公司的服務不會因為個別業主沒有實際居住就停止,所以業主無論是否入住,只要辦理了入住手續,均應從辦理入住手續后按合同的約定繳納管理費。
對物業管理公司提供的服務不滿,管理費還要交嗎? 應視具體情況而定,如果物業管理公司的行為還不構成違約,業主仍需繳納物業管理費。但如果在物業管理公司曾書面允諾過的前提下,服務質量卻不合要求,業主可以拒交管理費。
125房屋質量差,管理費還要交嗎?
因為房屋質量問題是業主與開發商之間的購房合同關系,而物業管理費是業主與物業管理公司根據物業管理合同約定的,二者是兩個不同的法律關系。對于房屋的質量問題,業主應追究開發商的責任,而與物業管理公司并無直接聯系,業主不能以此為借口拖欠管理費。
126物業管理費“漲價”怎么辦?
物業管理公司不得單方要求增加物業管理費。物業管理費的收取標準,應以物業管理合同或商品房買賣合同中的約定為準。除因政府調整價格外,開發商和物業管理公司都不得單方提價。如果確有必要增加必須召開業主大會,征得業主同意后方能增加。如果物業擅自提高物業管理費的收取標準,業主可以要求物價部門進行協調,也可以通過仲裁或訴訟程序解決。
127不交水電費,物業管理公司有權停水停電嗎?
小區業主供水供電合同的相對人是供水公司和供電公司。根據權利義務一致原則,用水用電人有義務繳交水費電費,而供水供電人有義務
依約供水供電。根據合同履行的抗辨原則,如果用水用電人不履行繳交水費電費的義務,則供水供電人當然享有停水停電的權利。如果供電供水部門委托物業公司代收水電費,那么在業主拖欠水電費時,物業管理公司可以對業主停水停電。
不交物業費,物業管理公司有權停水停電嗎?
供水供電合同的雙方當事人為業主與供水、供電公司;物業管理合同的雙方當事人為業主與物業管理公司,兩者是不同的法律關系。停水停電的權利是供水供電企業的一項重要合同履行抗辯權,物業管理公司不是小區內的供水供電人,自然不享有供水供電權。在物業管理合同中,約定在業主欠費的情況下,物業公司可以以停水停電為懲罰手段,在合同法上屬于設他合同條款,依法理,這種條款應征得權利人的同意,否則,為無效條款,業主反而可以追究物業管理公司的侵權損害賠償責任。
129不交購房款時,物業管理公司有權停水停電嗎?
業主拖欠房款違反了他與開發商之間的購房合同,開發商可以依據房屋買賣合同追究業主的責任。而物業管理公司與業主之間的關系由物業管理合同調整,如果業主按時支付了物業管理費,物業管理公司就應當按照合同約定提供物業服務。物業公司聽從開發商的指使,擅自停水停電的行為,是違法的,受損業主可以追究物業公司的侵權損害賠償責任。
買了車位,還要交車位管理費嗎?
購買車位與繳納車位管理費并不矛盾。購買車位后,業主獲得了車位的所有權,但是車位的保潔、保安、照明等等仍需要物業管理公司進行管理。因此,買了車位的業主仍要繳納車位管理費。
樓頂廣告牌的設置權歸誰所有?
樓頂廣告牌的設置權歸誰主要應看樓頂的所有權歸誰所有。《商品房買賣合同》(示范文本)中就有關于外墻面及樓頂使用權的約定,不同的約定內容,有不同的法律后果。具體分兩種情況:第一,如果購房者和開發商約定屋面和外墻面使用權歸全體業主共有,那么開發商要想在屋頂或其他的外墻面安裝廣告牌就必須要經過全體業主及與業主委員會同意。第二,如果購房者和開發商約定屋面和外墻面使用權歸開發商所有,開發商安裝廣告牌就不需要經過業主及業主委員會同意。
不管是上述哪種情況,物業管理公司都對樓頂及外墻面不享有所有權,沒有權利擅自允許他人進行利用。
樓頂廣告牌的設置收益權歸誰所有?
如果購房者和開發商約定屋面和外墻面使用權歸全體業主共有,那么開發商要想在屋頂或其他的外墻面安裝廣告牌就必須要經過業委會同意,安裝的廣告牌不能影響業主的正常生活,并且所收取的廣告費
第五篇:江蘇公務員考試法律常識(14)
江蘇公務員考試法律常識(14)
江蘇公務員考試公共基礎知識部分法律試題涉及的范圍雖然極其廣泛,但重點較為突出,行政處罰、行政許可、行政訴訟以及合同的成立、違約責任、買賣合同等歷年來都是重點考查對象。江蘇公務員考試網特別編輯匯總了有關于公務員考試資料的相關內容,以供廣大考生參考借鑒。
案例1:劉某與他人發生糾紛,訴至法院后,法院經審理作出裁決,要求劉某賠償對方當事人經濟損失。劉某不服,提出上訴,二審法院維持一審判決。劉認為法院處理有錯誤,拒不履行法院的判決,被法院拘留15日。
請問:劉某是否可以對法院或其審判人員提起行政訴訟?并說明理由。
【答案解析】
所謂行政訴訟是基于公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯了其合法權益,不服行政機關的處理決定而引起的訴訟。行政訴訟的被告只能是作出具體行政行為的行政機關。這就是說:首先,只有行政機關才能作為被告,法院是國家的審判機關,不在行政機關的范圍之內;第二,法院對案件依法做出裁判,不是具體行政行為,而是行使國家審判權的行為;第三,作為行政訴訟的被告是機關而不是個人。所以說,任何人都不能對法院或其審判人員提出行政訴訟。如果劉某認為法院的處理不當,則可以依法向法院提出再審申請,在法院決定進行再審之前,必須履行法院的判決。
案例2:趙某接到某市政府勞動教養管理委員會的勞動教養決定書后,立即提出復議申請。但該市勞動教養管理委員會在長達四個月的時間里未對趙某的申請進行復議。請問:趙某是否可以向法院提起行政訴訟?并說明理由。
【答案解析】
根據我國《行政訴訟法》的規定,不服勞動教養處理決定的行政案件,屬于人民法院的受案范圍。若公民、法人或者其他組織對行政機關作出的處理決定不服,除法律、法規規定應當先向行政機關申請復議,對復議不服再向法院起訴的外,既可以先向上一級行政機關或法律、法規規定的行政機關申請復議,對復議不服的再向法院起訴,也可以直接起訴。另外還規定,除法律、法規另有規定外,公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議,復議機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。申請人不服復議決定的,可以在收到復議機關決定書之日起15日內向法院起訴。復議機關逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起15日內向法院起訴。在本案中,趙某先向勞動教養管理委員會申請復議,復議機關在規定的期限內未作出決定,而趙某又未在復議滿之日起15日內向法院起訴,故趙某的起訴期限已過,趙也就喪失了起訴權,所以法院對此案將不予受理。如果趙某認為勞動教養管理委員會所作出的決定確有錯誤,可以向有關的勞動教養管理委員會或其上級機關申訴。