第一篇：民商事案民商事案件審理期限制度的規定的應用

民商事案件審理期限制度的規定

江蘇省高級人民法院審判委員會關于印發《江蘇省高級人民法院

關于嚴格執行民商事案件審理期限制度的若干規定》的通知

(蘇高法審委[2004]2號)

各市中級人民法院、各基層人民法院：

為切實落實司法為民的根本宗旨，堅持“公正與效率”的工作主題，正確、及時地維護當事人的合法權益，進一步加強對民商事案件審限的規范和管理，《江蘇省高級人民法院關于嚴格執行民商事案件審理期限制度的若干規定》已于

2004年1月15日由本院審判委員會第1次會議討論通過，現于印發，望認真貫徹執行。

江蘇省高級人民法院審判委員會

二00四年一月三十日

江蘇省高級人民法院關于嚴格

執行民商事案件審理期限制度的若干規定

為切實維護當事人的合法權益，進一步規范人民商事案件審限的管理，根據《中華人民共和國民事訴訟法》。《最高人民法院關于嚴格執行案件審理期限制度的若干規定》，現就民商事案件審限中止、延長等有關問題規定如下：

一、適用情形

第一條 有下列情形之一的，中上訴訟：

(一)一萬當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;

(二)一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的;

(三)作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的;

(四)一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的;

(五)本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的;

(六)其他應當中止訴訟的情形。

第二條 有下列情形之一，在法律規定的審限內難以結案的，可以延長審限。

(一)案情疑難、復雜;

(二)需要征求有關部門意見;

(三)矛盾易激化案件、集團訴訟等需要做調解工作的;

(四)當事人協商一致，申請人民法院暫緩審理的;

(五)其他需要延長審限的情形。

第三條 下列情形不應計入審理期限：

(一)公告、鑒定的期間;

(二)審查當事人提出的管轄權異議和處理法院之間管轄爭議的期間;

(三)委托有關專業機構進行審計、評估、資產清理的期間;

(四)經審委會討論后，向上級法院請示待決的期間;

上述期間的計算，自合議庭或審委會決定之次日起，至相關事由結束之日止。

二、報批和備案

第四條 符合本規定第二條，需要延長審限的，應區別以下情況處理：

(一)適用普通程序審理的第一審案件，審理期限為6個月。需要延長審限的，經本院院長批準，可以延長6個月。需要再次延長的，報請上一級人民法院批準，可以再延長3個月。

(二)適用特別程序審理的案件，審理期限為30日。需要延長審限的，經本院院長批準，可以延長20日，但審理選民資格案件必須在選舉日前審結。

(三)審理對判決的上訴案件，審理期限為3個月。需要延長審限的，經本院院長批準，可以延長3個月。

(四)涉外案件，按照《江蘇省高級人民法院涉外民商事案件審限管理辦法》辦理。

審理對裁定的上訴案件，審理期限為30日。

被罰款、拘留的人不服罰款、拘留決定申請復議的，上級人民法院應在收到復議申請后5日內作出決定。

第五條 案件審限需要延長的，應當在審限屆滿10日前，向本院院長提出申請。需要再次延長的，應當在審限屆滿10日前向上一級人民法院提出申請。

第六條 對于下級人民法院申請延長審限的報告，上級人民法院應當在審限屆滿前3日作出決定。

需要本院院長批準延長審限的，院長應當在審限屆滿以前作出決定。

第七條 對于須報請上級人民法院批準延期的案件，經院長簽署意見后，由各審判庭直接報上級人民法院立案庭審批。

第八條 出現本規定第一條所列情形導致訴訟中止的，審理期限自相關情形消失后恢復計算。

中止審理須經審判庭庭長審批(本規定第一條第六項應經院長審批)，并作出書面裁定。

第九條 各審判庭應在審限屆滿之日前，將依法批準延長的材料送立案庭備案。報請上級人民法院審批的，以審批材料為延長期限的依據。

訴訟中止、恢復審理均須報立案庭備案。

第十條 出現本規定第三條所列情形的，報批和備案手續參照審限中上來辦理。

三、監督、檢查

第十一條 各級人民法院應當將案件審限的中止、延長情況作為審限管理的重要內容，加強對審理期限的管理、監督和檢查。

第十二條 案件未能在法定期限內審結，又未按上述規定辦理中止、延長審限等手續的，一律按超審限處理。

第十三條 案件審限中止、延長等情況應由各級人民法院立案庭每月統計，予以通報。

第十四條 審判人員故意拖延辦案或者審限中止、延長事由與實不符的，審限管理人員未按規定審批的，依照《人民法院審判紀律處分辦法(試行)》第五十九條的規定予以處理。

第十五條 本院有關審理期限的規定與本規定不一致的，以本規定為準。發布部門：江蘇省其他機構 發布日期：2004年01月30日 實施日期：2004年01月30日

第二篇：2012年全國法院民商事案件審理情況分析[推薦]

2012年全國法院民商事案件審理情況分析

發布時間：2013-05-07 11:00:32

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最高人民法院研究室 袁春湘

2012年，全國各級法院高度重視民商事審判工作，堅持“調解優先、調判結合”的審判原則，化解矛盾、定紛止爭，為經濟社會的又好又快發展，為保障民生、維護社會和諧穩定發揮了重要作用。

一、案件總體情況

2012年全國法院民商事案件總體情況是，一審案件大幅上升，二審漲幅趨弱，再審下降明顯。全國法院全年新收民商事一審、二審、再審案件7939546件，同比上升9.86 %，繼2008年民商事案件大幅上升之后，再創新峰值。審結7824088件，同比上升9.14 %。

新收民商事一審案件7316463件，同比上升10.62%，二審案件588759件，同比上升2.38%。其中，維持279264件，占47.83%；改判50378件，占8.63%；發回重審31964件，占5.47%；調撤171657件，占29.40%。

新收民商事再審案件34324件，同比下降9.05%，繼續保持下降趨勢；審結33902件，同比下降12.19%；其中，維持9369件，占結案的27.64%；改判7570件，占22.33%；發回重審5050件，占14.90%，調解5220件，占15.40%；其他結案方式4072件，占12.01%。

民事再審結案方式比例情況

二、各類案件主要特征

（一）婚姻家庭繼承案件上升，再審案件上升明顯。2012年，全國法院新收婚姻家庭、繼承糾紛一審案件1686694件，同比上升5.83%。其中，婚姻家庭糾紛1518535件，同比上升 3.17%，占婚姻家庭、繼承糾紛案件總數的90.03%，繼承糾紛168159件，同比上升 37.95%。新收離婚一審案件1251234 件，同比上升 3.71%，占全部民商事一審案件的17.10%。登記離婚后財產糾紛25613件，同比上升19.98%。據調查，這類案件多由原來家庭中經濟地位較弱離婚后沒有變化甚至經濟狀況惡化的一方提起，加上一些財產如房屋、有價證券增值、拆遷補償款分配等誘因和婚姻法及其解釋對弱勢群體保護的深入宣傳，使得這類案件呈增多趨勢。新收解除同居關系糾紛案件34303件，同比下降17.31%，是近幾年來巨幅增長后首次大幅度下降（2009年上升70.95%，2010年上升20.54%，2011年上升97.27%），涉及子女撫養、財產處理等糾紛開始減少。贍養和撫養扶養關系糾紛案件呈下降趨勢，收案分別為23923件和45980件，分別下降3.69%和4.29%。這是由于隨著城鄉居民經濟生活條件的不斷改善，當事人在處理財產關系方面趨于現實和理性，而且法律意識日益增強，能有效地減少和妥善地處理婚姻家庭繼承案件中的財產性糾紛。

2012年，新收婚姻家庭、繼承糾紛二審案件67242 件，同比上升7.03%；占民商事二審案件的11.42%。新收婚姻家庭、繼承糾紛再審案件3348件，同比上升18.3%，雖然增幅有所減小（2011年同比上升52.48%），但在民商事案件調解率較高的情況下，繼續保持較高的增長態勢，說明婚姻家庭案件一審、二審案結事了的難度在加大，同時案件的審理質量需要加強。

（二）合同糾紛案件大幅上升，糾紛相對集中。2012年，全國法院新收合同糾紛一審案件3776137件，同比上升13.28%。二審案件341313件，同比上升1.41%，占民商事二審上訴案件的57.97%。新收合同糾紛再審案件22267件，同比下降8.72%。其中新收案件超過10萬件的是：借款合同糾紛1278712件，同比上升20.06%；買賣合同糾紛567008件，同比上升6.30%；勞動爭議349770件，同比上升13.33%；服務合同糾紛275058件，同比上升20.60%，以物業服務合同糾紛、電信服務合同糾紛、餐飲服務合同糾紛、有線電視服務合同糾紛、教育培訓服務糾紛為主；電信合同糾紛149713件，同比上升7.61%；租賃合同糾紛139738件，同比上升1.77%；房地產開發經營合同糾紛139456件，同比上升6.57%。其他案件量較大的合同糾紛案件還有，勞務合同92387件，同比上升15.81%；建設工程合同86209件，同比上升9.39%，等等，這些案件基本上是涉及民生的案件，除少數增長幅度較小外，大部分繼續保持迅猛增長的勢頭。合同糾紛案件相對集中，其中借款合同、買賣合同、勞動爭議、服務合同糾紛占到合同案件總量的65.43%。在數量較大的案件中，只有農村承包合同和信用卡糾紛出現較大幅度的下降，同比下降20.60%和 11.90%。其他合同糾紛案件量相對不大，較為平穩。

（三）借款合同繼續保持高增長勢頭，民間借貸急需法律規制。2012年，全國法院新收借款合同案件1278712件，同比上升20.06%，其中，企業之間借貸12012件，同比上升7.60%；民間借貸案件747809件，同比上升22.90%。案件量居前10位的地區是浙江、江蘇、山東、福建、廣東、內蒙古、安徽、河北、四川、遼寧。經濟活躍地區和發展較快地區此類案件快速增長。據統計，河北、四川、湖北等地民間借貸案件上升較快，河北增加34.44%，四川增加40.16%，湖北增加47.41%。新收擔保合同糾紛案件25276件，同比上升13.47%。其他借款合同糾紛510893件，同比上升17.09%。

近幾年來，為遏制民間借貸糾紛迅猛增長勢頭，中央和地方各部門紛紛出臺多項規章和制度，采取多項措施，雖然取得了一定效果，但民間借貸引發的經濟和社會問題依然較為嚴峻。據調查，民間借貸多發，互助向營利轉化特征明顯，中小企業融資難，深度介入民間借貸的企業漸多，利率高，企業融資成本高，非法集資等刑事案件多發，影響社會穩定，等等，這些問題依然存在，而且有的還越來越嚴重，急需國家從立法機關、行政監管和司法部門采取舉措，共同解決。

（四）人身權糾紛上升明顯，機動車交通事故責任糾紛案件持續保持高位。2012年，全國法院新收權屬、侵權糾紛一審案件1853632件，比上年上升9.9%；二審案件180204件，同比上升2.58%，占民商事二審案件的30.61%；再審案件8709件，同比下降17.18%。

在新收的權屬、侵權糾紛一審案件中，財產權屬糾紛、財產損害賠償糾紛、自然資源使用權糾紛等大幅下降，人身權糾紛由于受到機動車交通事故責任糾紛案件上升的拉動，除工傷事故損害賠償、醫療損害賠償案件呈下降趨勢外，整體呈平穩上升趨勢。其中，新收機動車交通事故責任糾紛案件794805件，同比上升6.75%，增勢放緩，前五年案件增幅均在20%以上，說明在社會各界的努力下，機動車交通治理效果明顯，事故及糾紛明顯減少。2012年全國機動車交通事故責任糾紛案件數量排前五省是江蘇省、山東省、浙江省、廣東省、四川省。據一些地方法院抽樣調查，在機動車交通事故責任糾紛案件中，由于保險公司往往不到庭參加訴訟、不愿授權代理人調解、對死亡殘疾賠償金、誤工費等爭議大，致使案件調解率低。此外，此類案件還出現一些新特點：未購買交強險難實現案結事了；文書送達難、司法鑒定異議等影響審判效率提高；對事故責任認定有異議的案件上訴率較高；死亡殘疾賠償金、誤工費的確定成為審判難點等。

（五）知識產權民事案件結構穩定，著作權、商標權仍居前兩位。

2012年，全國法院新收民事知識產權一審案件87419件，同比上升45.99%。主要情況是：案件量居第一位的著作權案件再攀新高，新收53848件，同比上升53.04%；位居第二位的商標權案件大幅上升，新收19815件，同比上升52.53%；新收專利權案件9680件，同比上升23.8%；新收技術合同案件746件，同比上升33.93%；不正當競爭糾紛案件略有下降，新收1123件，下降1.23%。

（六）海事海商案件大幅上升，海員勞務合同糾紛增多值得關注。2012年，全國海事法院及有關高級人民法院新收海事海商一審、二審和再審案件11948件，同比上升23.49%，其中新收海事海商一審案件10807件，同比上升24.33%。其中，海商合同糾紛案件上升幅度較大，共新收9570 件，同比上升28.44%，占88.55%，海員勞務合同糾紛3174件，同比上升92.48%。海事侵權糾紛案件除海上人身損害賠償糾紛上升外普遍下降，共新收1074件，同比下降7.01%；新收其他海事海商糾紛案件163件，同比上升89.53%。

（七）涉外、涉港澳臺案件平穩上升。2012年，全國法院新收涉外、涉港澳臺一審、二審、再審和執行案件40191件，同比上升8.00%。其中，涉外案件19979件，同比上升5.7%；涉港案件10599件，同比下降6.01%；涉澳案件987件，同比上升39.01%；涉臺案件8626件，同比上升36.34%。共審結一審涉外、涉港澳臺案件32616件，同比上升8.37%，其中審結刑事案件867件，同比上升16.69%，民事案件30290件，同比上升8.40%，行政案件1459件，同比上升3.55%。

三、相關分析及建議

（一）多重因素導致民商事案件數量總體上升。一是我國正處于社會轉型時期，也是改革發展的關鍵時期，經濟體制深刻變革，社會結構深刻變動，利益格局深刻調整，思想觀念深刻變化，來自社會、家庭、經濟等領域的矛盾糾紛不斷增多，加上受國際金融危機的影響，我國經濟下行壓力增大，來自借貸、勞動、服務等領域的矛盾大幅增多，帶動一審收案的大幅增加。二是，盡管我國訴訟與非訴訟的矛盾糾紛解決機制已經建立，但由于相關配套制度和機制尚不健全，制約其作用的發揮，許多矛盾糾紛沒有經過過濾，直接進入法院形成訴訟案件。三是個別地方法院在案件統計方面不夠規范，將一些涉眾型案件數量放大。經過最高人民法院組織的統計檢查和整改，這一現象有所好轉。

（二）上級法院對下級法院的監督指導需要加強。民商事案件一審收案大幅上升，二審、再審案件增幅下降或絕對數下降顯示人民法院尤其是基層人民法院化解社會矛盾糾紛能力的增強。從近五年民商事二審案件結案方式看，維持率較為穩定，基本維持在47%左右，調撤率逐年提高。從再審案件情況看，再審案件維持率在35%-38%之間徘徊，相對平穩；改判、發回重審率呈逐年下降趨勢，2012年比2008年下降了5.18個百分點；同時調撤率逐年攀升，2012年達到23.13%，比2008年升高8.95個百分點。近幾年，人民法院在二審、再審中較好地貫徹“調解優先、調判結合”的審判原則，結案方式呈多樣化發展，但一些法院對發改案件負向考核過嚴，致使上級法院改判發回重審案件越來越少，應引起高度重視。

（三）進一步做好民商事案件調撤工作。全國法院民商事案件調解率趨于穩定。2012年，在審結的民商事案件中，以調撤方式結案的案件4911271件，占一審案件的68.15%。其中婚姻家庭、繼承糾紛案件調解撤訴率73.87%，合同糾紛調解撤訴率69.22%，權屬、侵權糾紛及其他民事案件調解撤訴率60.86%。在審結各類民商事二審案件中，撤訴的77946件，占13.35%；調解的93711件，占16.05%；民商事再審案件中，撤訴的2621件，占7.73%，調解的5220件，占15.4%。

從全國法院看，民商事案件調撤率相差過大，調撤率最高值與最低值相差39.43個百分點，全國有10個省、區的調撤率超過70%，其中有3個省、區的調撤率超過80%。從近五年的調解情況看，民商事案件的調撤率從2008年的58.86%開始呈穩步上升趨勢，近兩年增幅趨緩，一方面說明審判實踐中倡導調解與規范調解統籌兼顧的效果開始顯現，另一方面說明以調撤方式化解社會矛盾糾紛的作用空間越來越接近極值。

為進一步做好人民法院的調解工作，建議：一是加強調解工作，各級人民法院應堅持“調解優先，調判結合”工作原則，加強立、審、執一體化調解質量，防止只追求某一階段的調解結果而忽視調解案件的真實效果和質量，增大案結事了人和的多重正向效果。二是推動調解工作，主要是為人民群眾的矛盾糾紛選擇最佳的解決途徑和方式，推動訴訟調解、人民調解、行政協調、行業調解等均衡發展，加強各部門的互相協調與配合，形成合力，有效化解社會矛盾糾紛。三是規范調解工作，有些地區法院調解率、撤訴率單項指標上升過快，案件調撤質量受到影響，少數案件出現強行調解、調解案件申請強制執行和再審情況增多的現象需要引起注意。

（四）加強相關社會問題的法律規制

一是針對服務合同案件居高不下的態勢，建議相關部門加強管理，并制定相關制度，提高服務業整體水平，減少矛盾糾紛發生，僅依靠出臺司法解釋和指導意見，影響和作用有限。

二是針對信用卡等類型的金融犯罪和民事糾紛，應解決好民刑交叉問題，尤其做好民刑處理途徑和程序的銜接。信用卡詐騙犯罪持續大幅上升，表明當前主要是以刑事法律和刑罰手段來解決涉信用卡案件，需要在審判實踐中注意運用寬嚴相濟刑事政策，需要對刑民交叉案件的審慎處理。

三是民間借貸糾紛案件普遍存在案件增長迅速，涉案主體身份復雜，訴訟標的額越來越大，案件事實查明認定難、虛假訴訟增多且識別難、民刑交叉問題處理難，調解難度大判決比例高，適用法律和處理結果不統一等特點，急需出臺相關司法解釋指導各級法院審判此類案件。

第三篇：民商事案件舉證須知

19種常見民商事案件舉證須知——鄭州中院

2016-07-08

常見民商事案件舉證須知(一)婚姻糾紛案件舉證須知

(二)繼承糾紛案件舉證須知

(三)贍養、撫養、扶養糾紛案件舉證須知

(四)勞動合同糾紛案件舉證須知

(五)道路交通事故損害賠償糾紛案件舉證須知

(六)買賣合同糾紛案件舉證須知

(七)房屋買賣合同糾紛案件舉證須知

(八)房屋租賃合同糾紛案件舉證須知

(九)房屋產權糾紛案件舉證須知

(十)商品房預售合同糾紛案件舉證須知

（十一)房屋拆遷安置補償合同糾紛案件舉證須知

(十二)合作建房合同糾紛案件舉證須知

(十三)土地使用權轉讓合同糾紛案件舉證須知

(十四)建筑裝修工程承包合同糾紛案件舉證須知(十五)加工承攬合同糾紛案件舉證須知

(十六)金融機構借款合同糾紛案件舉證須知

(十七)股權轉讓合同糾紛案件舉證須知

(十八)合伙糾紛舉證須知

(十九)損害賠償糾紛案件舉證須知

一、婚姻糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）原、被告的結婚證、婚姻關系證明書、身份證、戶口簿；

（2）未辦理結婚登記同居的，應提交居委會或者村委會出具的證明；

（3）被告下落不明的，應提交被告住所地或者經常居住地居委會、村委會或者公安機關出具的證明。2.婚姻關系破裂的證據

（1）涉及家庭暴力的，應提交法醫鑒定，提出證人；

（2）涉及吸毒、賭博行為的，應提交居委會、村委會或者公安機關出具的證明；受到行政處罰、刑事追究的，應提交處罰決定或者相應法律文書；

（3）涉及重婚或者與他（她）人同居的，應提交結婚證、子女出生證、居住證明、有關照片或者居委會、村委會、公安機關出具的證明；（4）曾經有過糾紛并作了處理或者進行過離婚訴訟的，應提交法院的判決書、調解書、裁定書，或者街道調解委員會以及有關單位出具的證明。3.子女情況的證據

（1）婚生子女、繼子女、養子女的證明；

（2）涉及10周歲以上未成年子女的，應提交子女本人愿隨父或隨母生活的證據。

4.婚姻關系存續期間共同財產的證據

（1）房產應提交房產證或者購房合同、發票以及出資證明；

（2）銀行存款應提交銀行賬號；

（3）股票應提交股東代碼、資金帳號；

（4）車輛應提交行駛證、車牌號；

（5）股權應提交公司工商登記、出資情況的證據；

（6）合法收入應提交經濟收入證明；

（7）債權債務除提交借據以外，應提交相關的證據；

（8）婚后繼承、受贈所得財產，應提交該財產來源的證據；

（9）財產有約定應提交書證。

5.其他證明案件事實的證據。

二、繼承糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）當事人是合法繼承人的，應提交結婚證、戶口簿、身份證或者居委會、村委會、公安機關出具的證明；

（2）當事人為無行為能力、限制行為能力或者精神病人的，應提交監護人的身份證明資料。

2.法定繼承的證據

（1）被繼承人死亡證明書；

（2）被繼承人婚姻、生育和撫養子女狀況的證據；

（3）被繼承人的養子女應提交收養關系證明書；

（4）繼承人以外、依靠被繼承人撫養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外、對被繼承人撫養較多的人，應提交居委會、村委會或者被繼承人單位出具的證明。

3.遺囑繼承的證據

（1）被繼承人死亡證明書；

（2）公證遺囑應提交公證書；

（3）代書遺囑應提交代書遺囑書；

（4）自書遺囑應提交自書遺囑書；

（5）口頭遺囑應提供兩個以上無利害關系的在場見證人；（6）以錄音形式立遺囑的，除提交錄音外，應提供兩個以上無利害關系的在場見證人。

4.被繼承人財產的證據

（1）房產應提交房產證或者購房合同、發票以及出資證明；

（2）銀行存款應提交銀行賬號；

（3）股票應提交股東代碼、資金帳號；

（4）車輛應提交行駛證、車牌號；

（5）股權應提交公司工商登記、出資情況的證明；

（6）債權債務除提交借據以外，應提交相關的證據。

5.其他證明案件事實的證據。

三、贍養、撫養、扶養糾紛案件舉證須知

1.證明親屬關系的證據；

2.負有贍養、撫養、扶養義務的人不履行贍養、撫養、扶養義務的證據；

3.請求贍養、撫養、扶養的，應提交本人勞動能力、生活來源和對方經濟狀況、家庭人口的證據；

4.請求改變子女撫養關系的，應提交子女撫養關系的證據；增加撫養費的，應提交對方經濟收入的證據；變更撫養權的，應提交對方不利于子女生活、學習、成長的證據； 5.請求確認或者解除收養關系的，應提交收養協議或者有關養父母與養子女之間關系以及共同生活情況的證據；涉及財產糾紛的，應提交個人以及家庭財產情況的證據；因疾病而請求解除收養關系的，應提交醫療診治情況的證據以及送養時是否隱瞞的證據； 6.其他證明案件事實的證據。

四、勞動合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.勞動合同關系的證據；

3.勞動爭議仲裁裁決書、不予受理通知書或者逾期未作出受理決定、仲裁裁決的證據；

4.因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任； 5.其他證明案件事實的證據。

五、道路交通事故損害賠償糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。

2.司機駕駛證、車輛行駛證、交通事故責任認定書、交通事故調解書或者調解終結書； 3.死者直系親屬提起訴訟的，應提交死者戶口簿以及原戶籍所在地公安機關出具的親屬關系證明；

4.受害人傷殘法醫鑒定書以及殘疾等級評定證明；

5.受害人經濟收入、家庭成員狀況的證明；

6.醫院診斷情況的證據和醫藥費、殘疾用具費（以國產用具為準）、交通費、住宿費等單據；

7.財產受到損失的，應提交財產名稱、原價值以及損失情況的證據；

8.其他證明案件事實的證據。

六、買賣合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.買賣合同關系以及從屬的擔保合同關系的證據

（1）買賣合同、訂（定）貨單；

（2）邀約、承諾、數據電文；

（3）口頭合同成立和生效的證據；

（4）保證合同、抵押合同、質押合同、定金合同或者交付定金的憑證、保函。3.合同履行情況的證據（1）交、收貨憑證；

（2）貨款收支憑證；

（3）拖欠貨款的證據；

（4）收貨方提出質量異議的信函、檢驗報告、客戶投訴、退貨和索償的證據；

（5）約定向第三人履行或者由第三人履行的，提交第三人關于合同履行情況的證明以及相應憑證。

4.其他證明案件事實的證據。

七、房屋買賣合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.房屋買賣合同關系的證據：房屋買賣合同、契約或者協議等。

3.合同履行情況的證據

（1）交付房屋和支付購房款的證據；

（2）房屋產權證書、土地使用權證書；（3）辦理過戶手續或者未能過戶的原因、理由的證據；

（4）出賣共有房屋的，提交其他共有人同意出賣和放棄優先購買權的證據；

（5）出賣出租房屋的，提交提前通知承租人和承租人放棄優先購買權的證據；

（6）房屋的占有、使用情況的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

八、房屋租賃合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.租賃合同關系的證據（1）租賃合同、協議；

（2）出租房屋的權屬證明、租賃登記資料；

（3）出租共有房屋的，提交其他共有人同意出租的證據；

3.合同履行情況的證據

（1）出租人不按合同約定交付房屋、要求承租人提前退房的證據；（2）承租人不按合同約定接受房屋或者拒交遲交租金、私自拆改房屋、擅自轉租轉借房屋、改變房屋用途、利用房屋進行非法活動的證據；（3）出租房屋毀損或者倒塌而出租人拒絕修繕的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

九、房屋產權糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.共有人基本情況的證據；

3.房屋產權證以及通過繼承、贈與、買賣、抵押、典當取得房屋產權的證據；

4.房屋使用情況的證據；

5.改建、擴建、新建或者增添附屬物的，應提交報建、審批、施工的證據；

6.其他證明案件事實的證據。

十、商品房預售合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.商品房預售合同關系的證據

（1）商品房預售合同及其登記備案情況的證據；

（2）商品房預售項目的土地使用權證、建設工程規劃許可證、商品房預售許可證。

3.合同履行情況的證據

（1）支付購房款數額、時間、方式或者未足額支付、拖欠購房款的證據；

（2）交付房屋和辦理房屋產權證、土地使用權證或者未能交付房屋和辦理房屋產權證、土地使用權證的原因、理由的證據；

（3）商品房的質量、面積情況或者提出異議的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十一、房屋拆遷安置補償合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.拆遷補償安置合同、協議；

3.拆遷人應提交房屋拆遷許可證、建設工程規劃許可證、房屋拆遷公告等證據； 4.委托拆遷的，應提交委托拆遷合同、協議；

5.被拆遷人應提交被拆遷建筑物的面積、結構、附屬物等證據；

6.被拆遷人應提交家庭人員戶籍材料；

7.被拆遷人已經回遷的，應提交回遷房屋狀況的證據；

8.支付或者領取臨時安置補助費和其他有關費用的證據；

9.強制拆遷的，提交實行強制拆遷的原因、理由、實施情況的證據；

10.其他證明案件事實的證據。

十二、合作建房合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.合作建房合同關系的證據：合作建房合同、協議等。

3.合同履行情況的證據

（1）出地一方應提交土地使用權證書、建設工程許可證、建筑施工許可證、土地使用權轉讓合同以及報建、審批材料；

（2）出資一方應提交實際出資數額、方式、時間的證據；（3）建筑工程承包合同、施工材料、竣工驗收證明等房屋建設情況的證據；

（4）建房資金使用情況的證據；

（5）房屋已經預售或者已經建成出售的，應提交收回資金數額、利潤分配或者虧損分擔的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十三、土地使用權轉讓合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。

2.土地使用權轉讓合同關系的證據：土地使用權有償轉讓合同、協議等。

3.合同履行情況的證據

（1）支付土地使用權轉讓金或者未足額支付、拖欠土地使用權轉讓金的證據；

（2）交付轉讓土地的證據；

（3）土地開發、利用、建設情況的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十四、建筑裝修工程承包合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。

2.建筑裝修工程承包合同關系的證據：建筑裝修工程承包合同、協議等。

3.合同履行情況的證據

（1）工程竣工驗收、交付使用或者未竣工、施工進展情況的證據；

（2）支付工程款或者未足額支付、拖欠工程款的證據；

（3）工程質量情況或者提出異議的證據；

（4）工程結算的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十五、加工承攬合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.加工承攬合同關系的證據 加工承攬合同、協議。3.合同履行情況的證據：定作物完成的數量、質量和支付價款等證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十六、金融機構借款合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.借款合同關系以及從屬的擔保合同關系的證據（1）借款合同、協議；

（2）抵押合同、抵押物權屬證明、抵押登記情況的證據；

（3）保證合同或者保函；

（4）質押合同、質押動產或者質押權利憑證交付的證據，依法應進行出質登記的，還應提交出質登記證據。3.合同履行情況的證據（1）發放借款的證據；

（2）還本付息的證據。

4.其他證明案件事實的證據。

十七、股權轉讓合同糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.股權轉讓合同關系的證據

（1）股權轉讓合同、協議；

（2）股東同意轉讓股權（出資）的證據。

3.合同履行情況的證據

（1）出讓或者接受股權（出資）的證據；

（2）出資證明、股東名冊；

（3）公司管理權轉移的證據；

（4）資產評估報告、驗資報告。

4.其他證明案件事實的證據。

十八、合伙糾紛舉證須知

1.當事人主體資格的證據（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.合伙協議以及合伙人出資形式、出資數額的證據；

3.退伙協議以及退伙清算的證據；

4.會計帳冊以及合伙財產狀況的證據；

5.其他證明案件事實的證據。

十九、損害賠償糾紛案件舉證須知

1.當事人主體資格的證據

（1）自然人應當提交記載其姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式、身份證號碼等基本信息的材料如身份證、戶口簿、居住證明、護照、港澳臺胞回鄉證；

（2）法人或者其他組織應當提交法人或者其他組織的營業執照、注冊登記證書或者組織機構代碼證以及法定代表人或者主要負責人的身份證明書。2.損害的時間、地點、方式的證據；

3.當事人承認或者雙方達成損害賠償的證據；

4.人身損害的證據（1）醫療單位診斷證明；

（2）法醫鑒定書以及傷殘等級評定書；（3）醫藥費、住院費、交通費、誤工費、護理費等證據。

4.財物損害的證據：財物受損情況、受損程度評定、受損財物原價值、修理費用等證據。

5.其他證明案件事實的證據。

第四篇：北京高級人民法院審理民商事案件若干問題解答之五文檔

北京市高級人民法院關于印發《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》的通知

（2007年5月18日 京高法發[2007]168號）

市第一、第二中級人民法院，北京鐵路運輸中級法院； 各區、縣法院，各鐵路運輸法院：

《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》已于2007年3月12日經北京市高級人民法院審判委員會第3次（總第185次）會議通過，自下發之日起執行。現將《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》及其說明一并印發給你們，望組織有關審判人員認真學習并遵照執行。在執行中注意總結經驗，并將審判實務中的新情況和問題，及時報告高院民二庭。

目錄

《審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》

一、訴訟程序中的法律實務問題

二、證據規則中的法律實務問題

三、合同法律制度中的實務問題

四、擔保法律制度中的實務問題

五、保險法律制度中的實務問題

六、票據法律制度中的實務問題

七、其他方面的法律實務問題

八、附則

關于《審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》的說明

（一）訴訟程序中的問題

（二）證據規則中的問題

（三）合同法律制度中的問題

（四）擔保法律制度中的問題

（五）保險法律制度中的問題

（六）票據法律制度中的問題

（七）其他問題

北京市高級人民法院

審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）

（2007年3月12日北京市高級人民法院審判委員會第3次會議通過）

一、訴訟程序中的法律實務問題

1．如何確定法人的住所地？

法人的實際營業地或辦事機構所在地與法人注冊登記的地址一致的，法人的住所地依據注冊登記的地址確定。

法人的實際營業地或辦事機構所在地與法人注冊登記的地址不一致的，法人的住所地是法人的實際營業地或辦事機構所在地。

2．個體工商戶以其字號作為訴訟主體的，法院應如何處理？

個體工商戶以其字號作為訴訟主體的，法院應直接變更營業執照中登記的戶主（業主）為訴訟當事人，不能以此為由裁定駁回原告的起訴。

3．未提出管轄權異議的被告對管轄權異議裁定提起上訴的，如何處理？

在法院裁定駁回管轄權異議的情形下，未提出管轄權異議的被告對管轄權異議裁定提起上訴的，二審法院對其上訴請求不予支持。

在法院裁定管轄權異議成立的情形下，未提出管轄權異議的被告對管轄權異議裁定提起上訴的，經二審法院審查上訴理由成立的，對其上訴請求應予支持。

4．確定訴訟主體與確定管轄權發生沖突時，應如何處理？

確定訴訟主體與確定管轄權發生沖突時，法院應首先就管轄權問題做出裁定。

上述裁定生效后，在多被告情形下，如果受理案件法院認定據以確定管轄權的被告為不適格訴訟主體的，應當依照《民事訴訟法》第三十六條的規定將案件移送有管轄權的法院。

5．法院將訴訟文書及傳票等以專遞方式郵寄送達的，受送達人拒絕簽收或對回執上的簽名不認可時，法院如何處理？

法院采用專遞方式郵寄送達的，受送達人拒絕簽收，郵政機構的工作人員將拒收情況記明并將郵件退回法院的，受送達人拒絕簽收之日應認定為送達之日；受送達人對回執上的簽名不認可，但沒有證據證明簽名系郵政機構造假的，應認定為已經送達。

6．能否以口頭方式裁定駁回起訴？

裁定駁回起訴涉及到當事人上訴的權利和義務，不能以口頭裁定的方式裁定駁回起訴，應當以書面方式作出。

7．法院對原告申請撤回對部分被告起訴的案件，程序上如何處理？

法院對原告申請撤回對部分被告起訴的案件，應對是否準許作出書面或者口頭裁定。不應在判決書主文中處理此程序問題，也不應采取由原告從起訴書中劃掉該被告名稱的做法。

作出口頭裁定的，應當宣告裁定結果并記錄在案。

8．被告未以訴訟時效為由提出抗辯，法院如何處理？

當事人未以超過訴訟時效期間為由提出抗辯的，法院不主動對訴訟時效問題進行審查。

當事人在一審中未以訴訟時效為由提出抗辯，而在二審中以超過訴訟時效期間為由提出上訴請求的，二審法院不應予以支持。

9．駁回原告對一部分被告起訴的裁定已經生效，再判決另一部分被告承擔或不承擔民事責任時，判決書如何表述？

判決書首部不應當再列已駁回原告起訴的相應被告為當事人，這部分被告應在駁回起訴的裁定書中列明。在判決書主文部分，僅應當對保留的被告是否應承擔民事責任加以確定。

10．法院受理對記名債券、記名證券的公示催告申請后，如何處理？

法院依法受理對記名債券、記名證券的公示催告申請后，相關受理手續及法律文書（包括除權判決）均應向公示催告申請人送達。除權判決除應向公示催告申請人送達外，還應依法向證券登記管理機構或公司，記名債券的發行機構或公司，或者有權保管、變更記名債券登記的機構或公司送達。

公示催告申請人依除權判決無法直接實現記名債券、記名證券上記載的相關權利的，可以通過向法院提起相關訴訟的方式主張其合法權利。

二、證據規則中的法律實務問題

11．對當事人申請法院調查取證，法院不予準許的，是否可以口頭方式通知？

法院對當事人申請法院調查取證不予準許的，可以口頭方式通知當事人，必須記入筆錄，并由當事人簽字。口頭通知不影響當事人申請復議。

當事人要求書面通知的，應按照最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第十九條的規定向當事人送達通知書。

12．當事人提出管轄權異議后，舉證期限是否停止計算？

當事人提出管轄權異議后，舉證期限應停止計算，待案件管轄權確定后再繼續計算舉證期限。

13．二審期間，法院接受了當事人的鑒定申請，鑒定結果能否作為新的證據？

當事人一審期間未提出鑒定申請，而在二審期間提出的，如果二審法院經審理認為該鑒定涉及關鍵事實認定，同意當事人申請的，該鑒定結果可作為新的證據。

當事人一審期間提出鑒定申請未被法院接受，在二審期間又提出鑒定申請的，二審法院經審理認為應當鑒定的，該鑒定結果是新的證據。

14．被告經法院合法傳喚未出庭應訴的，法院對原告證據的審查結果能否作為認定事實的依據？

被告經法院合法傳喚未出庭應訴的，法院應按照法定程序缺席對原告提出的證據材料和主張的事實進行法庭調查。

法院應該對原告提交的證據材料的真實性、合法性、關聯性進行審查核實，審查結果應作為認定案件事實的依據。

15．依據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第三十五條第一款行使釋明權后，當事人不變更訴訟請求的，法院應如何處理？

當事人起訴的法律關系不正確或不存在，法官行使釋明權后，當事人不變更訴訟請求的，一審法院應當從程序上裁定駁回起訴，以便當事人在明確法律關系后重新起訴。

當事人主張的民事行為的效力與事實不一致，屬于在法律關系確定的情況下對實體問題的認定，法官行使釋明權 后，當事人不變更訴訟請求的，一審法院應當從實體上作出判決。

三、合同法律制度中的實務問題

16．無效合同是否適用訴訟時效期間的規定？

請求確認合同無效的，不應適用訴訟時效期間的規定。

因合同無效而產生的返還財產或賠償損失請求權，應適用訴訟時效期間的規定。訴訟時效自合同約定的履行期限屆滿之次日起算。

17．當事人無法協議解除合同，繼續履行又有現實困難的，法院應如何處理？

當事人無法協議解除合同，繼續履行又有現實困難的，法院應認定合同一方當事人或雙方當事人的合同目的已經不能實現，判令合同解除。

對于合同解除的后果，法院應根據《合同法》第九十七條規定的內容，及當事人對合同解除后的處理約定行使釋明權，以決定是否一并處理合同解除后當事人之間債權債務的實體問題。

18．合同履行抗辯權是否需要通過另訴或反訴行使？

合同履行抗辯權是法律明確規定的對抗或否認對方請求權的權利，在訴訟中體現為反駁。只要當事人在答辯中有明確的意思表示，法院就應該對其是否成立的事實進行審理，而不應要求當事人另行提起訴訟或反訴。

19．在代位權訴訟中，法院對債務人和次債務人之間債權債務關系的審理程度？

法院應對債務人和次債務人之間的債權債務關系進行實質性審查與認定，即根據證據規則審查相關證據，根據證據情況認定債務人與次債務人之間是否存在債權債務關系、債權數額以及債權是否到期等。

20．債權轉讓沒有通知債務人，受讓債權人直接起訴債務人的，法院應如何處理？

債權轉讓沒有通知債務人，受讓債權人直接起訴債務人的，視為“通知”，法院應該在滿足債務人舉證期限后直接進行審理，而不應駁回受讓債權人的起訴。

21．債權轉讓是否發生訴訟時效中斷的法律后果？

債權轉讓未通知債務人，該債權的訴訟時效不發生中斷的法律后果。

債權轉讓已通知債務人，“通知”內容包括向債務人主張權利的意思表示，或“通知”上寫明要求債務人向債權受讓人償還債務內容的，或債權讓與人、債權受讓人同時在“通知”上簽字蓋章，應該認定債權轉讓通知債務人的同時，債權人向債務人主張了權利，訴訟時效發生中斷的法律后果。

22．一方當事人主張行使抵銷權的，法院是否合并審理？

一方當事人根據《合同法》第九十九條行使法定抵銷權的，法院應該合并審理，并不另行收取案件受理費。

一方當事人根據《合同法》第一百條行使約定抵銷權的，對方當事人提出異議，并提出了確實充分證據，用于抵銷的債權屬尚不確定的，法院不應進行合并審理，提出行使抵銷權的當事人應當另行提起訴訟。

四、擔保法律制度中的實務問題

23．保證期間已屆滿或主債務已過訴訟時效情況下，保證人在催款通知書等書面文件上簽字或承諾的，保證人是否承擔保證責任？

保證期間已經屆滿，債權人向保證人主張保證責任，如果催款通知書等書面文件上的內容符合合同法和擔保法關于擔保合同成立的規定，或者保證人簽字承諾“繼續履行原合同擔保責任”或者“按原合同承擔擔保責任”的，法院應認定擔保人承諾按原合同的約定承擔責任，成立了新的保證關系，保證人應當按照新的保證合同承擔保證責任。對于新保證合同中未能明確的內容，應依法律和司法解釋的規定認定。

主債務已過訴訟時效，保證人仍明確表示愿意承擔保證責任的，應認定新的保證合同成立，保證人按照新的保證合同承擔保證責任。如果原保證是一般保證，保證人不再享有先訴抗辯權。

24．保證合同無效，訴訟時效期間如何計算？

保證合同被確認無效后，不存在保證期間的計算問題，只是起算訴訟時效期間。

在一般保證的情況下，保證合同無效后的訴訟時效期間根據主合同的訴訟時效期間確定。

在連帶保證的情況下，保證合同的訴訟時效期間獨立于主合同的訴訟時效期間。從主合同履行期限屆滿，保證人應 承擔責任之日起開始計算無效連帶保證合同的訴訟時效期間。

25．同一債權，既有抵押擔保又有保證的，如何適用法律？

同一債權，既有債務人本身提供的物權抵押擔保，又有保證時，適用《擔保法》第二十八條的規定。

同一債權，既有第三人提供的物權抵押擔保，又有保證時，適用最高人民法院《關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第三十八條的規定。債權人、抵押人、保證人對擔保債權行使順序另有約定的應依約定。

26．保證人承擔擔保責任后，是否需要另行起訴追償債務？

在判決書中擔保人的追償權已被確定，追償數額和追償對象明確、具體情形下，擔保人承擔擔保責任后，可根據具體給付情況，依據生效判決直接向債務人或其他擔保人行使其追償權，無須另行提起訴訟。已經提起訴訟的當事人經勸告不撤訴的，受訴法院應裁定駁回其起訴。

27．為分期履行債務提供擔保的，保證期間如何起算？

為分期履行債務提供擔保的，保證期間應當從最后一筆主債務履行期屆滿之日起開始計算，當事人另有約定的除外。

五、保險法律制度中的實務問題

28．《保險法》第十八條中“責任免除條款”的范圍？

包括《保險法》第十九條第（四）項“責任免除”，即通常所稱的“除外責任”條款，以及保險合同中所有不因投保人、被保險人或受益人未履行法定或約定義務而免除保險人責任的條款。

29．投保人、被保險人或受益人涉嫌犯罪但已死亡，沒有生效裁判文書認定其構成犯罪的，是否適用保險合同中“違法犯罪行為”責任免除條款？

同時符合下列條件的，應適用“違法犯罪行為”責任免除條款：

（1）有充分的直接證據證明保險當事人是犯罪行為參與人，其行為觸犯了刑事法律法規，即具有明顯的犯罪嫌疑；

（2）涉嫌參與的犯罪行為是故意犯罪行為；

（3）涉嫌參與的犯罪行為與保險事故的發生有因果關系。

30．保險事故發生后，投保人、被保險人或受益人未履行及時通知義務的，保險人是否承擔保險責任？

保險事故發生后，保險人不能僅以投保人、被保險人或受益人未履行及時通知義務為由不承擔保險責任。

保險事故發生后，投保人、被保險人或受益人未依約或法律規定履行及時通知義務，導致保險人無法核實保險事故的性質、原因和損失程度等，以及是否屬于免責范圍無法確定的，投保人、被保險人或受益人要承擔不利的法律后果。

31．投保人在病歷中對其病情的“主訴”，能否作為證明其投保時隱瞞病史的證據使用？

答：醫院病歷中，投保人對自己病情的“主訴”內容記載明確的，包括病癥、患病時間等，可以作為證據使用。

32．投保人故意或者過失未履行如實告知義務，在法律后果上是否一樣？

投保人故意不履行如實告知義務，保險事故未發生時，保險人有權解除合同；保險事故發生后，保險人不承擔保險責任，并有權解除合同。保險人解除合同的，不退還保險費。

投保人過失不履行如實告知義務，未告知事項影響保險人決定承保與否、費率高低的，保險事故未發生時，保險人有權解除合同。未告知事項對保險事故的發生有嚴重影響的，保險人不承擔保險責任，并有權解除合同。保險人解除合同的，可以退還保險費。

33．投保人未經被保險人或受益人同意，是否可以轉讓或質押人壽保險單？

依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發的保險單，投保人和被保險人不是同一人時，未經被保險人書面同意，投保人將保險單轉讓或質押的行為應認定無效。

非依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發的保險單，投保人和被保險人不是同一人時，未經被保險人同意，投保人將保險單轉讓或質押的行為應認定無效。

34．商業醫療費用類保險是否適用損失補償原則？

人身保險所屬的健康保險、意外傷害保險中關于醫療費用的保險，不適用損失補償原則。保險合同另有約定的除外。

35．責任保險中，第三者對保險人是否享有直接賠償請求權？

責任保險中，第三者對保險人不享有直接賠償請求權。但法律規定或者保險合同約定第三者對保險人享有直接賠償請求權的除外。

36．責任保險中，被保險人對第三者尚未實際賠償時，是否可以獲得保險賠償？

被保險人的賠償責任已為法院生效裁判文書所確認，或已為保險人、被保險人和第三者之間的協議所約定的，即使尚未實際付出，被保險人亦可起訴保險人，獲得保險賠償。

被保險人的賠償責任未被法院生效裁判文書所認定，或未被保險人、被保險人和第三者之間的協議所約定的，被保險人起訴保險人要求保險賠償的，法院不予支持。

37．保險標的實際修復費用高于保險人定損金額的，如何處理？

保險標的實際修復費用高于保險人定損金額，保險合同雙方當事人協商不成的，保險人應該根據實際修復費用理賠，但實際修復費用明顯不合理的除外。

六、票據法律制度中的實務問題

38．持票人與出票人之間不存在票據基礎關系，持票人也未直接向出票人支付對價，出票人是否承擔票據責任？

在不適用票據無因性原則例外情形和“惡意抗辯”情形的前提下，即使持票人與出票人之間不存在票據基礎關系，持票人也未直接向出票人支付對價，只要持票人與出票人之間的票據關系合法有效，持票人就依法享有票據權利，出票人應當承擔票據責任。

39．票據行為是發生在票據轉讓后，是否影響金額空白支票的效力？

票據行為人對于金額空白的授權，只應當約束直接授受票據的雙方當事人，也就是票據的直接前手后手。

支票已經轉讓，金額填寫齊全且無瑕疵，無論出票人或者其他票據行為人是否授權補記，在持票人是善意持票人的前提下，應當認定支票有效，票據義務人應當按照支票文義履行票據義務。

40．對印鑒不符的支票，效力如何認定？

“印鑒不符”的支票，出票人簽章不具有票據法上的效力，可以作為銀行拒絕付款、不履行付款義務的理由之一。

對于其他票據當事人，只要簽章真實，支票仍然有效，持票人可以向出票人或者其他票據義務人行使追索權。

41．票據關系與基礎關系是否合并審理？

持票人以票據關系作為訴因，票據債務人以基礎關系作為抗辯的情形下，票據關系與基礎關系應合并審理，不應要求票據債務人以基礎關系另行提起反訴。

票據債務人沒有針對基礎關系提出抗辯的，法院可以不主動合并審理票據基礎關系，但可以把基礎關系作為認定票據關系、票據權利是否存在、是否應當予以保護的事實證據。

當事人把票據關系和基礎關系在訴訟請求中一并主張的，法官應當行使釋明權，要求當事人明確其訴訟請求是票據關系糾紛，還是基礎合同關系糾紛。

42．票據利益償還請求權的性質，如何保護？

票據利益償還請求權既不是票據權利，也不是一般的民事權利，是票據法規定唯一得到特殊保護的“票據法上的非票據權利”。

對于利益償還請求權的保護，必須由當事人主張，法院一般不主動審理。

對于利益返還請求權的行使、轉讓、消滅等問題，票據法律有規定的，優先適用票據法律的規定。

43．沒有填寫“出票日期”的票據是否有效？

出票人出票時沒有填寫出票日期的，一般應當認定票據無效，但在持票人正當、善意持有票據的前提下，已經填寫出票日期的，應當適用票據文義性原則，以票面記載內容為準，認定票據有效，不考慮出票人是否填寫出票日期以及不填寫出票日期的原因。

44．持票人依據中國人民銀行《支票結算辦法》第一百二十五條的規定，向出票人主張支票金額2％的賠償金，是否支持？

持票人依據中國人民銀行《支票結算辦法》第一百二十五條的規定，向出票人主張支票金額2％賠償金的，法院不應予以支持。

七、其他方面的法律實務問題

45．合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的，法院應當按照何種標準計算？

合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的，法院可以參照中國人民銀行于2003年12月10日發布的銀發[2003]251號《中國人民銀行關于人民幣貸款利率有關問題的通知》，在確定的利息水平基礎上加收30%-50%，確定逾期付款違約金。中國人民銀行有新規定的，參照新規定。

46．建筑行業中的掛靠經營行為是否無效？

建筑行業中的掛靠經營行為并不都是當然無效，在下列情形下掛靠行為有效：

（1）掛靠者雖然以被掛靠者的名義簽訂建設工程施工合同，但其本身具備建筑等級資質，且實際承攬的工程與其自身資質證書等級相符；

（2）被掛靠者提供工程技術圖紙、進行現場施工管理，并由開發單位直接向被掛靠者結算。

47．在建筑行業的掛靠經營中，掛靠者以被掛靠者的名義從事對外經濟活動的，被掛靠者是否承擔民事責任？

合同相對人同時起訴掛靠者和被掛靠者的，如果合同相對人對于掛靠事實不明知，由掛靠者與被掛靠者承擔連帶民事責任；如果合同相對人對于掛靠事實明知，首先由掛靠者承擔責任，被掛靠者承擔補充的民事責任。

合同相對人只起訴被掛靠者的，被掛靠者對外應先行承擔民事責任。

在被掛靠者對外承擔責任的范圍內，被掛靠者對掛靠者享有追償權。

48．農村土地發包給本集體經濟組織以外的單位或者個人承包時，未經鄉（鎮）政府的批準，是否影響合同的效力？

農村土地發包給本集體經濟組織以外的單位或者個人承包，在一審法庭辯論終結前仍未報經鄉（鎮）政府批準的，應認定承包合同未生效。

發包人是將承包合同報經鄉（鎮）政府批準的義務人。

49．零售商與供貨商關于收取進店費、節慶費用約定條款的效力如何認定？

對零售商與供應商之間關于進店費、節慶費用等約定條款的效力，應當參照《北京市商業零售企業進貨交易行為規范》、《零售商供應商公平交易管理辦法》等相關行業規定進行認定。

50．破產程序中，發現債務人巨額財產下落不明且不能合理解釋財產去向的，法院應如何處理？

破產程序中，發現債務人巨額財產下落不明且不能合理解釋財產去向的，法院尚未立案受理時，不予受理。已經立案受理的，應當裁定駁回破產申請。

已經裁定宣告債務人破產的，如果被轉移的財產不影響宣告債務人破產，法院應將涉嫌犯罪部分的情況和材料移送相關國家機關處理，移送不影響破產程序進行，破產案件繼續審理；追回的贓款作為破產財產分配，尚未追回的贓款等待追回后追加分配。反之，應首先通過審判監督程序撤銷宣告破產的裁定，然后再裁定駁回債務人破產申請。

51．破產程序中，對破產企業出租的房屋土地如何處理？

破產企業出租的房屋土地無租賃期限的，可以隨時解除租賃合同，但應留給承租人合理的時間。

破產企業出租的房屋土地有租賃期限但未到期的，應區別情況處理：

（1）如果承租人的各項財產情況表明可以繼續使用，且該位置適于承租人發展的，則可以考慮繼續履行租賃合同。繼續履行的，拍賣時應向競拍人做出說明，適用買賣不破租賃的原則。

（2）如果該地點作其他開發更有價值，解除合同更有利于財產變現的，應解除合同。解除合同的補償屬于共益債權性質，在解除合同時向承租人優先支付。

八、附則

52．本問題解答作為“指導意見”自下發之日起在北京市法院范圍內施行。

下發之日尚未審結的一、二審案件適用本指導意見；下發之日案件已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序提起再審的案件，不適用本指導意見。

關于《北京市高級人民法院審理

民商事案件若干問題的解答之五（試行）》的說明

隨著我國市場經濟的不斷發展，經濟體制改革進程的不斷推進，人民群眾維權意識的不斷增強，北京市法院受理的民商事案件數量也在持續上升，上億元標的案件屢見不鮮，當事人主體眾多，糾紛結構多樣，案件類型復雜；調整民商事主體的法律制度在不斷完善的同時，還有一個需要各民商事主體、有權機關正確理解、適用的過程；而且無庸諱言的是，法律制度往往滯后于社會、經濟的發展。凡此種種，使得我們在審理民商事案件中遇到的法律難點、盲點日益突出，疑難問題層出不窮，解決不好，將會影響裁判尺度的統一、民商事審判質量和效率的提高、“司法為民”服務宗旨的實現。為在現有條件下更好完成審判任務，我們成立了課題組，從北京市法院民商事審判的實踐出發，對3年來相關疑難法律實務問題進行了專題研究，并形成了《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》（以下簡稱解答之五）。需要指出的是，2007年民二庭將對全市法院適用公司法的情況進行專項調研，在相關案件大檢查的基礎上形成調研報告和指導意見，故解答之五未涉及適用公司法中的一些疑難問題。以下是對解答之五所涉及問題理解和適用所作的簡要說明。

（一）訴訟程序中的問題

問題解答1．這關系到案件的管轄法院問題。《民事訴訟法》第二十二條第二款規定：“對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄”。最高法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條規定，“法人的住所地是指法人的主要營業地或主要辦事機構所在地”。根據工商登記的要求，法人在設立時其住所應當是其主要經營場所，因此，在一般情況下，營業執照登記的地址為法人住所地。但是在工商登記地與實際營業地或辦事機構所在地相分離的情況下，法院應以最終確認的實際營業地或辦事機構所在地作為法人住所地。此時，法人的注冊登記地址不能作為確定管轄的依據。需要注意的是，“案件受理后，受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經常居住地變更的影響”。

在當前市場經濟條件下，多營業地或多辦事機構的法人普遍存在，也很難區分“主、次”。為統一操作，對主要營業地或主要辦事機構所在地的“主要”不作條件限定，包括規模、時間等等，只要當事人能夠證明其確在該地經營或辦公即可。

此問題在討論中，爭議較大。一種意見認為，法人住所地是唯一的，實行工商登記制度，如果發生變化，應根據法人登記條例進行變更，未辦理變更登記的仍以營業執照確定住所地。原告只須證明起訴地為被告的登記地即可。如果對實際營業地進行確認，對原告是不利的。一種意見認為，只要法人工商登記地或實際營業地、辦事機構有一處在受理案件法院轄區，此法院對案件就具有管轄權。但此兩種意見都突破了最高法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條的規定。

問題解答2．《最高人民法院關于適用〈民法通則〉若干問題的意見》第41條的規定，“起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應以營業執照登記的戶主（業主）為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主”。從簡便、經濟原則及方便當事人角度出發，在訴訟主體未發生實際變更的情況下，不應裁定駁回原告的起訴。

問題解答3．此問題出現于多被告情形下。在一被告未提出管轄權異議時，應認為其同意受理案件法院對案件的管轄。即使其關于管轄權的上訴理由成立，因為一審期間，其未在法定期限內提出管轄權異議，當受理案件的一審法院未改變案件管轄時，其訴訟權利和義務并未受到影響。因此，未向一審法院提出管轄權異議的被告，對法院駁回其他被告管轄權異議做出的裁定，雖然享有上訴權，但喪失了勝訴權。但當受理案件的一審法院裁定案件管轄權異議成立時，情況已經發生了變化，一審時未提出管轄權異議的被告不僅可以提起上訴，而且享有勝訴權。

問題解答4．確定管轄權是法院進行案件審理的前提。確定管轄權進入實體審理后，有多個被告的情況下，如果法院經審理發現作為確定管轄權依據的被告主體不適格時，在裁定駁回原告對其起訴后，受理案件法院對案件是否依然享有管轄權，審判實踐中存在分歧意見：一種意見認為，裁定駁回原告對某一被告的起訴后，雖然受理案件法院實際上已喪失了行使管轄權的基礎，在起訴時法院對案件享有管轄權，而且也已經做出裁定駁回被告的管轄權異議，那么就不能因某一被告退出訴訟（即確定管轄的事實在訴訟過程中發生變化）而影響管轄權，否則會造成司法資源的浪費，不利于案件的盡快了結。另一種意見認為，雖然法院做出裁定駁回了管轄權異議，但當某一被告退出訴訟后，法院實際上已經喪失了行使管轄權的基礎，這時法院就應當依照《民事訴訟法》第三十六的規定依職權將案件移送到有管轄權的法院。這兩種意見都有一定的道理，但依職權移送案件法律有明確的規定，因此我們選擇了后一種意見，同時也可以在一定程度上防止當事人虛設被告，爭搶案件管轄權情形的發生。

問題解答5．最高法院《關于人民法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規定》（法釋[2004]13號）對專遞方式進行了規定。實踐中，受送達人拒絕簽收情形下，可能郵政機構工作人員簡單寫一下“拒收”就退回來了，對此，只要沒有證據證明“拒收”系郵政機構造假，我們就宜采取認可的態度。因為通常情況下，郵政機構與案件沒有利害關系。如果受送達人稱簽名的人不是本單位的負責人或辦公室、收發室、值班室的工作人員，法院應如何處理？我們認為也要采取寬松的態度，只要有人簽收，沒有證據證明簽名系郵政機構造假，就視為已送達，以保證程序能正常進行下去。現在許多寫字樓的物業與租戶之間有委托收發關系，寫字樓就一個收發室，所有這個樓里公司的郵件都由這個收發室收，簽收的人當然不是某個公司的人員，但只要這個收發室的人簽收了，我們就視為已實際送達到了這個公司。如果郵政機構返回法院的是空白回執，就不能視為已送達，應當要求郵政機構重新送達或進行補記、作出情況說明，將程序補充完整。

問題解答6．裁定駁回起訴涉及到對當事人權利的處理，根據《民事訴訟法》第一百四十條的規定，當事人對駁回起訴裁定可以上訴。以口頭裁定方式不利于當事人行使上訴權利和承擔相應的義務。

問題解答7．是否準許當事人撤回對部分被告的起訴，涉及到重大程序事項，因此應在判決書前部對法院是否準許原告撤回對部分被告起訴的處理過程，作一簡單說明和交待，但在判決書主文中不應涉及此程序問題。

問題解答8．此問題爭議比較大。一種意見認為，我國民事法律關于時效的規定比較短，對權利人的保護不夠。法院應主動進行審查。一種意見認為，時效問題與當事人的實體利益息息相關，是一種抗辯權，需基于當事人的提起才產生權利消滅的法律后果。我們選擇了第二種意見。

問題解答9．我們的基本出發點是裁駁屬于程序問題，判決屬于實體問題，不應在一份裁判文書主文中同時涉及。但由于裁定駁回起訴涉及到重大程序事項，雖然判決書主文不涉及裁駁的內容，但判決書應該反映出訴訟的全過程，因此，判決書前部對裁駁的程序處理應該作出說明和交待。

問題解答10．《民事訴訟法》第一百九十三條第一款規定：“按照規定可以背書轉讓的票據持有人，因票據被盜、遺失或者滅失，可以向票據支付地的基層法院申請公示催告。依照法律規定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規定”，因此，適用公示催告的有價證券范圍應當包括可背書轉讓的票據（無記名票據、被拒絕承兌、被拒絕付款的票據除外）和可以申請公示催告的其他法定事項兩部分。

依據最高法院《關于對遺失金融債券可否按“公示催告”程序辦理的復函》（1992年5月8日法函〔1992〕60號）內容的精神，凡不屬于上述我國《民事訴訟法》有關公示催告程序適用范圍規定的票據或者其他法定事項的，均不能適用公示催告程序。

依照我國《證券法》和《公司法》關于“公司債券”的有關規定，公司債券（或稱企業債券）可分為記名債券和無記名債券。記名債券記載了債券持有人的姓名或者名稱，其能夠有效保障債券持有人對債券的所有權，并且記名債券可以背書方式轉讓，因此，記名債券屬于我國《民事訴訟法》有關公示催告程序適用范圍規定的其他法定事項，當記名債券被盜、遺失或者滅失時，債券持有人可以依照《民事訴訟法》規定的公示催告程序，請求法院宣告記名債券失效，依法進行補救。同樣理由，除記名證券外，記名式倉單和提單也應屬于《民事訴訟法》有關公示催告程序適用范圍規定的其他法定事項。

（二）證據規則中的問題

問題解答11．《證據規則》第十九條第二款規定“人民法院對當事人及其訴訟代理人的申請不予準許的，應當向當事人或其訴訟代理人送達通知書。當事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內向受理申請的人民法院申請書面復議一次。”對“通知書”我們適當地擴大了范圍，即口頭通知記入筆錄，同時當事人簽字的情形（拒絕簽字的可直接記入筆錄），以加快審判效率，尤其是在適用簡易程序的情況下。但對當事人明確要求法院書面通知的，法院應制作“通知書”。

問題解答12．管轄權異議屬于程序性事項，在管轄權不確定的情況下，相關證據無法固定，因此舉證時限應該停止計算，等待管轄裁定的生效。繼續計算的時間應自生效裁定送達當事人之日的次日起。

問題解答13．最高法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第四十一條第（二）項規定：“二審程序中的新的證據包括：一審庭審結束后新發現的證據；當事人在一審舉證期限屆滿前申請法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據。”與舉證責任的性質和分配原則相適應，審計、鑒定等查證程序的申請啟動權和為了證明而履行的申請義務、舉證義務均在當事人，實現查證工作和作出裁判的決定權則在法院。二審法院為了查清案件事實，應有權決定鑒定與否，前提是當事人在一審或二審提出了鑒定申請。對此問題的討論分歧主要在于二審法院為查明事實將案件發回重審還是直接進行鑒定，我們認為應從案件的具體情況出發，由二審法院決定。

問題解答14．被告經法院合法傳喚未出庭應訴的，是其對自己訴訟權利的放棄。被告放棄訴訟權利的利益應歸于另一方，即原告。但對原告提供的證據，法院應按照《民事訴訟法》規定的法定程序，全面、客觀審查核實，而且對證據的判斷應當達到“高度蓋然性”的標準。在審判實踐中，有的法官基于被告不出庭應訴是放棄抗辯權的理由，不對原告提供的證據進行審查，直接認定原告的主張成立，這是不對的。被告不出庭答辯雖然放棄了抗辯權等訴權，但并不當然構成被告對原告所主張事實的承認。

問題解答15．《證據規則》第三十五條第一款規定“訴訟過程中，當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據案件作出的認定不一致的，不受本規定第三十四條規定的限制，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。”這屬于法官必須以職權行使釋明權的范圍。法官只能向當事人釋明案件的法律關系還可能是什么，或者民事行為的效力還可能是什么；可能認定的法律關系或效力，并要求當事人舉證；告知當事人可以變更訴訟請求，如果其不變更訴訟請求，人民法院將根據已有的證據材料作出裁判。釋明權的范圍不宜過大。其他方面，如證據方面問題，可通過“舉證告知書”指導舉證；抗辯權方面問題，則由當事人自己處分和行使。

釋明權的行使在一定程度上有助于實體正義的實現，但也可能在行使該項權力時有損程序正義，破壞當事人訴訟地位的平等性。所以釋明權的行使應體現為法官的“提示”，而決不是直接給予答案，即不能明確無誤地告知當事人案件的法律關系性質是什么，或者民事行為的效力是什么。之所以不能明確告知，是因為案件畢竟還沒有審理完畢，我國又沒有中間判決的規定，故此時的釋明只能是一種提示，否則將有損法院的中立地位，違背訴訟當事人平等原則。法官行使釋明權后，如果當事人變更了訴訟請求，則法官應重新確定舉證期限，已開庭的案件，應重新開庭。

（三）合同法律制度中的問題

問題解答16．合同無效所涉及到的訴訟時效期間適用問題，爭議很大。我們從以下幾個方面進行了考慮。首先，訴訟時效期間的法定性。一方面，因為訴訟時效期間是法律明確規定的，非當事人約定而成，所以它具有不可改變的性質；另一方面，合同效力和訴訟時效期間是民法體系中兩種并行的、相互獨立的法律概念。其次，在法院或仲裁機構未確認合同無效的情況下，任何合同的任何一方當事人都沒有權利對合同的效力進行確認，合同實際上一直在“有效”的存在著。第三，合同是雙方當事人合意的產物，有明確的權利義務關系，當事人知道何時主張權利，何時履行何種義務。法院審判實踐的引導也應當有利于促使當事人及時行使權利，保存債權的法律強制保護性，防止轉變為自然之債。第四，恰恰是無效合同更需要對其后果及時了結。所以我們對無效合同進行了區別對待，確認效力之訴往往關系到公權利的行使，也屬于法院主動審查的范圍，故不應適用訴訟時效期間的規定。對合同被確認無效后產生的返還財產或賠償損失的請求權，應適用訴訟時效期間的規定，起算點則應自合同約定的履行期限屆滿之次日起算。因為合同雙方當事人對其權利實現的期限均有明確、合理的預期，即合同約定的履行期限屆滿之日，因此，在約定期限屆滿而義務人不履行約定義務之時，權利人應認識到其權利受到侵害，而無論合同在事后是否被確認無效。如從合同被確認無效之日起算訴訟時效，則因權利人怠于行使權利或以合同無效為由得以在無限的期間內隨時要求合同對方實施給付行為，必將使其間的民事關系長期處于不確定狀態，有礙于社會流轉的客觀需求和民事秩序的穩定，有悖于民事訴訟時效制度的本旨。

問題解答17．這涉及到合同解除的依據。法院是否可以不依當事人的訴請，而依職權解除合同？本來就合同解除問題，應當充分尊重當事人的合意，但在實踐中，我們經常會遇到雙方當事人無法協議解除，又不符合法定解除的條件，而判決繼續履行又有現實困難的情況。我們認為，在根據個案具體情況對“判決繼續履行又有現實困難”的條件嚴格把握的情況下，當事人之間此時已經失去了繼續合作的基礎，法院不宜強制一方當事人繼續履行。同時，法院判令解除合同后，從經濟原則出發，最好一并處理當事人之間的債權債務，以在一個訴中最大限度維護當事人的合法權益。

問題解答18．《合同法》第六十六條、六十七條、六十八條、六十九條規定了同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權制度，統稱為合同履行抗辯權。這些抗辯權的有效成立不僅可以對抗合同相對方的履行請求，使對方的請求權消滅，或使其效力延期發生，而且可以排除違約責任的存在，都屬于法定的抗辯權利，其在訴訟過程中表現為反駁。第一，抗辯權要基于權利人的主張才能發生效力，法院在審理案件中，法官不能主動援引抗辯權。因為抗辯權本質上是一種私權，如果當事人不主動援引抗辯權，則應當認定其已主動放棄了該抗辯權利，其放棄抗辯權的利益歸于相對人。第二，嚴格遵循法律規定的條件和程序行使抗辯權，不僅不構成違約，而且抗辯成立將會導致對方的請求權消滅或使其效力延期發生。行使抗辯權致使合同遲延履行的，遲延履行責任由對方承擔。第三，在一方遲延履行、受領遲延、瑕疵履行、部分履行等情況下，就要根據《合同法》第六條、六十六條、六十七條的規定來處理。特別要注意“相應”原則，即一方拒絕履行的部分必須與另一方不符合約定的行為適當，過當不履行，對過當部分也要承擔責任。

實踐中我們要注意其與反訴的區別，如果僅僅否認對方的請求，只是證明對方的請求存在或者不存在，那就屬于抗辯權的范疇；而反訴在法律上設定了要件要求，被告必須提出獨立的訴訟請求，而不是僅僅否認對方的請求。

問題解答19．法院對債務人和次債務人之間的債權債務關系如何審查，實際上關系到對基礎法律關系審查程度的問題。法院在確認債權人與債務人之間的債權合法、有效且確定之后繼續審理代位權訴訟時，也應當對債務人與次債務人之間債權債務關系的合法性和現實性進行審查和認定，以明確存在還是不存在，存在的數額以及是否到期。從符合債權人代位權制度的根本宗旨出發，只要有證據證明代位權人主張的事實成立即可，既不需要有關的仲裁或法院裁決認定債務人與次債務人之間的債權債務已經明確或者到期，也不能以債務人對次債務人的具體債權數額無法確定為由駁回代位權人的訴請或起訴。如果由于債務人（案件第三人）的缺位，導致債務人和次債務人之間的債權債務關系無法確定，代位權人（債權人）主張存在債權債務關系，負有舉證責任，故代位權人應承擔相應的舉證不能的法律后果。

問題解答20．《合同法》第八十條的立法本意是平衡合同雙方當事人利益，所以規定債權人轉讓權利時負有通知債務人的義務，以更有利于保護債務人的合法利益。負有通知義務的人是債權讓與人，沒有通知債務人時，不影響債權轉讓行為的效力，受讓債權人享有債權人的地位是確定的。未經債權人通知，債權轉讓行為對債務人沒有約束力，債權受讓人向債務人主張其受讓的債權時，債務人有權拒絕。

債權人轉讓債權沒有通知債務人，受讓債權人直接起訴債務人的情形，要視為債權人轉讓債權履行“通知”義務的特殊情況來理解，這是因為當債務人對債權人所轉讓的債權提出抗辯時，法院在對案件審理過程中，可以依照最高法院《關于適用＜合同法＞若干問題的解釋

（一）》第二十七條的規定列債權人為第三人參加訴訟，以達到法律保護或不損害債務人權益的立法目的。

問題解答21．債權轉讓未通知債務人的情況下，對債務人不產生約束力，自然不發生時效中斷的法律后果。在通知債務人的情況下，訴訟時效是否發生中斷，要根據“通知”的具體內容來判斷。這也是從加強債權，同時保護債務人利益的角度出發，進行利益平衡的。

問題解答22．抵消權是一種形成權，在法定條件下，其權利的行使由當事人單方的意思表示即可為之，用于抵消的債務即使復雜，法院也應合并審理。在行使約定抵消權時，則需要考慮雙方當事人約定抵消的意思表示是否真實。

即使一方當事人行使抵消權沒有得到法院的支持，其對另一方當事人主張相應權利的訴訟時效依然發生中斷的法律后果。

（四）擔保法律制度中的問題

問題解答23．最高法院《關于人民法院應當如何認定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復》中規定，“根據《中華人民共和國擔保法》的規定，保證期間屆滿債權人未依法向保證人主張保證責任的，保證責任消滅。保證責任消滅后，債權人書面通知保證人要求承擔保證責任或者清償債務，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認定保證人繼續承擔保證責任。但是，該催款通知書內容符合合同法和擔保法有關擔保合同成立的規定，并經保證人簽字認可，能夠認定成立新的保證合同的，人民法院應當認定保證人按照新保證合同承擔責任”。

債權人書面向保證人主張保證責任，保證人在催款通知書上簽字，并無其他承諾性語言意思表示的，法院不能單憑其簽字蓋章行為認定是重新確認或成立新的保證合同。保證人的保證責任因保證期間屆滿而消滅。

主債務超過訴訟時效消滅的只是債權人的勝訴權，而非債權債務本身。此時，保證人按照新的保證合同承擔保證責任，擔保的債務只是自然債務，如果原保證是一般保證的，保證人對債權人自然之債擔保的同時，亦不再享有先訴抗辯權。

問題解答24．這個問題的討論基礎比較復雜，包括考慮到合同約定的保證期間長于、等于或短于訴訟時效期間的情況；無效的一般保證合同和連帶保證合同在時效期間計算上的區別；主合同無效，保證合同無效的情況；主合同有效，保證合同無效的情況；債權人和保證人利益平衡的問題及合同無效的確認可能滯后于債權人權利的主張等情況。綜合上述多種因素，我們認為：第一、保證期間是當事人約定的承擔保證責任的期間。保證合同被確認無效后，關于保證期間的約定亦無效，不存在保證期間的計算問題，而只是起算訴訟時效期間。第二、在一般保證的情況下，依主、從債務原則，保證合同無效后的訴訟時效期間根據主合同的時效期間確定，主合同訴訟時效期間中斷的，保證合同的訴訟時效期間亦發生中斷。第三、在連帶保證的情況下，保證合同的訴訟時效期間獨立于主合同的訴訟時效期間。雖然保證合同無效，保證期間約定亦無效，但在保證合同被確認無效之前，保證期間的約定是債權人何時主張權利的依據。此時，應當從主合同履行期限屆滿，保證人應當承擔責任之日起算無效連帶保證合同的訴訟時效期間。但債權人在保證合同約定的履行保證責任期間內主張權利的，導致無效連帶保證合同訴訟時效期間中斷，重新起算訴訟時效的時間點。

問題解答25．這里解決的是同一債權有數種擔保方式，如何進行選擇的問題。對同一債權，既有債務人本身提供的抵押，又有保證時，適用《擔保法》第二十八條的規定。在債務人作為抵押人的情況下，債務人首先在抵押物范圍內承擔責任，債權人的權利在此范圍內并不會受到損害，同時其他保證人承擔責任后也要追及債務人，包括抵押物。

對同一債權，既有第三人提供的抵押，又有保證時，適用最高人民法院《關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第三十八條的規定，選擇何種方式向擔保人行使債權是債權人的權利，但債權人、抵押人、保證人對擔保債權行使順序另有約定的除外。

問題解答26．《擔保法》第三十一條規定：“保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償”。《關于適用＜擔保法＞若干問題解釋》第四十二條規定：“人民法院判決保證人承擔保證責任或者賠償責任的，應當在判決書主文中明確保證人享有擔保法第三十一條規定的權利。判決書中未予明確追償權的，保證人只能按照承擔責任的事實，另行提起訴訟”。故在追償權已被生效裁判文書明確的情況下，保證人承擔責任后，不需要另行起訴追償債務。

問題解答27．最高法院曾于2000年10月26日以法經[2000]244號函答復山東省高級法院：在借款、買賣等合同中，當事人約定分期履行合同債務的，訴訟時效期間應當從最后一筆債務履行期屆滿之次日起開始計算。但是，對于為分期履行的債務提供擔保的，保證期間如何起算的問題，該函并未涉及，法律也無明確規定。擔保法僅規定保證期間的起算點為“主債務履行期屆滿之日”，但對于分期履行之債務的保證期間，是從每筆債務履行期限屆滿時分別起算，還是最后一筆債務履行期限屆滿時開始起算？最高法院[2004]民二終字第54號民事判決書對此問題提供的審判思路是：為分期履行之債務提供擔保的，保證期限應從主債務履行期限屆滿之日（即最后一筆主債務履行期屆滿之日）起算。

（五）保險法律制度中的問題

問題解答28．“責任免除”條款的范圍關系到保險人履行“明確說明”義務的范圍。掌握責任免除條款范圍的關鍵是，在“除外責任”條款之外，是否還有屬于免除保險人單方責任義務的條款，即保險人責任的免除具有絕對性，其只享有權利不承擔義務，導致保險人和被保險人之間的權利義務不對等。因此我們認為在《保險法》第十九條第（四）項的“責任免除”，即通常所稱的“除外責任”之外，責任免除條款還應包括其它所有即使不是因為被保險人未履行法定或約定義務，保險人也當然地不承擔責任義務的條款。

問題解答29．對此問題的回答，主要是參照保監會的答復做出。需要注意的是，保險人以“違法犯罪行為”責任免除條款抗辯成立需要同時滿足三個條件。

保監復[1999]168號“關于保險條款中有關違法犯罪行為作為除外責任含義的批復”指出，“在保險條款中，如將一般違法行為作為除外責任，應當采取列舉方式，如酒后駕車、無證駕駛等；如采用?違法犯罪行為?的表述方式，應理解為僅指故意犯罪行為”。“對于犯罪行為，如果當事人尚存，則應依據法院的判決來決定是否構成犯罪；如果當事人已經死亡，無法對其進行審判，則應理解為事實上已明顯構成犯罪行為”。“對于違法犯罪行為、犯罪行為或者故意犯罪行為構成除外責任或責任免除，除保險合同有明確的約定外，應理解為被保險人實施的犯罪行為與保險事故的發生應具有因果關系”。

問題解答30．《保險法》第二十二條第一款規定，“投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發生后，應當及時通知保險人。”保險合同（保險單）中往往約定，保險事故發生后，如果投保人、被保險人或受益人不及時通知保險人，不在若干天內報案、提交有關保險單證，保險人將不承擔保險責任。因此產生了不少糾紛。保監復[2000]304號“關于對《保險法》有關索賠時限理解問題的批復”中提到，“某些保險條款中關于索賠時限、通知期限等諸如此類的規定，不是一種時效規定，應當理解為是合同當事人約定的一項合同義務。投保人或被保險人違反此項義務的責任應當根據合同的約定及其違約所造成的實際后果來確定，并不必然導致保險金請求權的喪失或放棄。” 參照保監會的批復，我們認為，保險人不能因為投保人、被保險人或受益人未履行及時通知義務而當然免責。

問題解答31．此問題往往和投保人的如實告知義務聯系在一起。所謂“主訴”，是指投保人在某次看病過程中，主動告訴醫生其曾經患過何種疾病。需要注意的是，“主訴”內容應明確記載于醫院留存的原始病歷中，語言不能模糊，不能引起歧義。

問題解答32．這關系到對《保險法》第十七條第二款、第三款和第四款的理解問題。容易產生不同理解的是第二款，“投保人故意隱瞞事實，不履行如實告知義務的，或者因過失未履行如實告知義務，足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的，保險人有權解除保險合同”，即在投保人故意隱瞞事實，保險人要求解除合同時，是否還需要滿足“足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率”這一條件？我們認為，在投保人故意隱瞞事實，不履行如實告知義務的情況下，無論是否足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率，保險人都有權解除合同；而在投保人因過失未履行如實告知義務的情況下，只有足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的，保險人才有權解除合同。同時，在保險事故發生后，無論投保人未告知事項是否與保險事故有因果關系，只要是投保人“故意”不告知，保險人就可以拒賠。

問題解答33．對此問題，有一種意見認為，投保人可以依法（轉讓）或者質押人壽保險的保險單。我們從《保險法》第五十六條、第六十一條、第六十三條的相關規定出發，區分了兩種情況，即對以死亡為給付保險金條件和非以死亡為給付保險金條件的保險單，分別對待。在投保人對以死亡為給付保險金條件的保險單進行轉讓或質押時，強調需要被保險人“書面”同意，以加強對被保險人生命安全的保護。

問題解答34．實踐中一種意見認為，由于人身保險所屬的健康保險、意外傷害保險中關于醫療費用的保險，其目的在于填補被保險人為治療疾病所產生的費用，應認為其屬于“損失補償性質”保險。從財產保險“無損失則無補償”原則出發，保險人不能因疾病或受傷治療而獲得費用以外的利益，保險人有權在給付保險金的范圍內向第三者進行追償。另一種意見認為，健康保險、意外傷害保險屬于人身保險，如果適用“無損失則無補償”適用原則，是否會與《保險法》的現行規定相矛盾？我們從保險法的相關規定出發，結合保險行業主管部門的相關答復，并考慮到保險人相對強者的地位，對此問題作出了回答。

《保險法》第六十八條規定，“人身保險的被保險人因第三者的行為而發生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不得享有向第三者追償的權利”。中國人民銀行銀保險[1998]63號“關于醫療費用重復給付問題的答復”中指出，“如果在意外傷害醫療保險條款中無關于?被保險人由于遭受第三者傷害，依法應由第三者負賠償責任時，保險人不負給付醫療費責任?之約定，保險人應負給負醫療費的責任。依《保險法》第六十七條（注，修改后的第六十八條），保險人給付上述醫療費后，不享有向第三者追償的權利”。我們參照此種意見作出了解答。

問題解答35．《保險法》第五十一條第一款規定，“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規定或者合同的約定，直接向該第三者賠償保險金”。根據責任保險的社會公益性，此款應解釋為：在法律有規定或者保險合同有約定的情況下，保險人不僅可以直接向第三人給付保險賠償金，而且第三人有權直接請求保險人給付保險賠償金。我國現階段只在機動車強制責任保險制度中，依據《道交法》第七十六條的規定，第三者可以直接請求保險公司在責任限額內賠償。

問題解答36．第三者責任險一般是指被保險人及其允許的合格駕駛員在使用保險車輛過程中發生意外事故，致使第三者遭受人身傷亡或者財產的直接毀損，依法應由被保險人支付的賠償金額，保險人依照保險合同的規定予以賠償。

依照較為傳統的責任保險理論，責任保險合同在性質上仍屬于填補損害的保險合同，以填補被保險人的實際發生的損失為終極目的，被保險人無損失，保險人不承擔保險給付責任。在被保險人向第三者賠償損害之前，保險人對被保險人沒有給付保險賠償金的義務。這雖有助于促使被保險人實際履行賠償責任，但也給保險人拒絕承擔保險給付責任提供了借口。若發生被保險人支付不能，受害人不能請求保險人給付保險賠償金，被保險人亦不能請求保險人給付保險賠償金，造成保險人可以收取保險費而不承擔保險責任的不公平后果。我們認為，現代責任保險的理論和實務摒棄了責任保險的終極目的在于填補被保險人損失的理念，發展了責任保險保護第三者利益的功能：不論被保險人是否實際向受害人支付賠償金而受到損失，只要被保險人對第三者的賠償責任已為法院判決所確定或者依照被保險人、受害人與保險人之間的協議而確定，被保險人可以對保險人提起訴訟。至于保險人如何給付保險賠償金，則依照雙方之間的約定及法律的規定辦理。基于此，我們對此問題做出了回答。

問題解答37．在保險糾紛案件中，會經常出現保險事故發生后，保險公司與被保險人所簽訂的定損金額少于實際修理費金額（主要表現為機動車），即保險公司與被保險人所簽訂定損協議所確定的修理費限額不足以修復保險車輛或者定損項目、范圍少于實際修理項目。在案件審理時，保險公司往往主張雙方已對賠償金額通過定損協議加以確定，對于超出定損協議確定的部分金額不應予以賠償。我們的意見是，除非保險公司能夠提供證據證明實際修理費用中有不合理的部分，否則保險公司應當按照實際修理費用進行賠償。

（六）票據法律制度中的問題

問題解答38．適用票據無因性原則的例外情形包括：（1）《票據法》第十條規定，“票據的簽發、取得和轉讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關系和債權債務關系”。“票據的取得，必須給付對價，即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價”。（2）《票據法》第十三條第二款規定，“票據債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的持票人，進行抗辯”。（3）最高法院《關于審理票據糾紛案件若干問題的規定》第十條規定，“票據債務人依照票據法第十三條的規定，對與其有直接債權債務關系的持票人提出抗辯，人民法院合并審理票據關系和基礎關系的，持票人應當提供相應的證據證明已經履行了約定義務”。第十四條規定：“票據債務人以票據法第十條、第二十一條的規定為由，對業經背書轉讓票據的持票人進行抗辯的，人民法院不予支持”。

“惡意抗辯”情形包括：《票據法》第十二條規定，“以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據的，不得享有票據權利”。“持票人因重大過失取得不符合本法規定的票據的，也不得享有票據權利”。第十三條規定，“票據債務人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據的除外”。

問題解答39．《票據法》第八十六條規定：“支票上的金額可以由出票人授權補記，未補記前的支票，不得使用。”因此，金額空白支票，必須經過出票人授權補記后，才能和一般的有效票據具有同樣的法律效力，否則不得轉讓和提示付款。但是，根據票據行為的獨立性和無因性原則，在認定金額空白支票的法律效力時，應當審查票據行為是發生在票據直接前后手之間，還是票據業經轉讓這一前提條件。對于票據的直接前后手，票據債務人可以用授受票據時金額空白或者沒有經授權補記進行抗辯；如果支票已經轉讓，金額填寫齊全且無瑕疵，無論出票人或者其他票據行為人是否授權補記，在持票人是善意持票人的前提下，應當認定支票有效。票據義務人應當按照支票文義履行票據義務。

問題解答40．“印鑒不符”主要是指支票出票人的簽章與銀行預留印鑒不一致的情況。銀行部門規章《票據管理實施辦法》和《支付結算辦法》都規定“印鑒不符”的支票是無效支票。而最高法院《關于審理票據糾紛案件若干問題的規定》第四十一條第（四）項對此做出修正，規定在支票出票人的簽章與銀行預留印鑒不一致的情況下，僅支票出票人的簽章不具有票據法上的效力。

票據法上的效力和票據本身的效力是兩種不同的概念，票據法上的效力是指票據行為的效力。一般情況下，一個票據從制作到流通過程中會發生若干個票據行為，由于票據行為具有獨立性原則，某個票據行為的效力不影響其他票據行為的效力，更不影響票據本身的效力。銀行部門規章中規定印鑒不符的支票整體無效是欠妥的。票據法司法解釋第四十一條把它修正為出票人簽章不具有票據法上的效力，僅可以作為銀行拒絕付款、不履行付款義務的理由之一，而對于其他票據當事人來說，只要簽章是真實的，支票仍然有效，持票人可以向出票人或者其他票據義務人行使追索權。這一原則與票據法司法解釋第四十二條對于錯簽章仍然認定票據有效的規定也是吻合的。在審判實踐中，我們也要注意區分印鑒不符、錯簽章和偽造票據上的簽章，在法律責任認定和法律適用方面的區別。

問題解答41．在直接的債權債務人之間，票據債務人以基礎關系進行抗辯的，票據關系和基礎關系應該合并審理。要注意前提條件是：票據債權債務人之間是直接的前后手關系，且票據債務人提出了基礎關系的抗辯。

最高法院《關于審理票據糾紛案件若干問題的規定》第十條規定，“ 票據債務人依照票據法第十三條的規定，對與其有直接債權債務關系的持票人提出抗辯，人民法院合并審理票據關系和基礎關系的，持票人應當提供相應的證據證明已經履行了約定義務。”

問題解答42．利益返還請求權，是持票人享有的與票據關系相關聯的一種權利，這項權利的行使是持票人依據票據基礎關系適用民法中有關民事權利義務的規定進行的。這項權利既不是票據權利，也不是一般的民事權利，而是票據法規定唯一得到特殊保護的“票據法上的非票據權利”，是票據法律制度給持票人一個最后的補救機會。如果當事人直接主張票據追索權糾紛，而經審查，法院認為此案應當是利益償還請求權糾紛時，法院應當裁定駁回當事人的起訴，因為當事人起訴的訴因、訴權和法律關系不適當。

問題解答43．根據票據法的規定，出票日期屬于票據的絕對應當記載事項，出票人必須在票據表面做記載，否則該票據無效。出票日期的記載，對各類票據都具有十分重要的意義。它是確定某些法律事實的根據，是確定某些期限的起算點的根據，還是確定票據權利時效期間的根據。因此，我們認為出票日期空白的票據應當認定無效。審判實踐中的分歧主要在：如果在票據糾紛案件中，當事人提供的票據上已經填寫了出票日期，那么，這個票據的法律效力應當如何認定？目前理論界、立法界、司法界對此問題意見無法統一。結合多年的票據法司法實踐經驗，我們在這里只做原則性的回答，只要票據上已經填寫出票日期，在正當、善意持票人的前提下，也就是說，票據直接前后手或者票據轉讓后的持票人明知，或者有重大過失等惡意持票的情形除外，都應當適用票據文義性原則，以票面記載內容為準，認定票據有效，而不問出票人出票時是否填寫出票日期以及不填寫出票日期的原因等。

問題解答44．雖然中國人民銀行發布實施的《支票結算辦法》第一百二十五條、《票據管理實施辦法》第三十一條等行政法規和規章均有：出票人簽發空頭支票、簽章與預留銀行簽章不符的支票、使用支付密碼地區，支付密碼錯誤的支票，銀行應予以退票，并按票面金額處以百分之五但不低于1千元的罰款；持票人有權要求出票人賠償支票金額2%的賠償金的規定，但綜合以下理由，持票人的請求不應得到支持：第一，《票據法》和《最高人民法院關于審理票據糾紛案件若干問題的規定》（票據法司法解釋）中，都已經明確規定了持票人行使票據付款請求權和票據追索權的權利請求范圍，其中并不包括上述支票金額2%賠償金；第二，依據我國《立法法》和其他相關法律的規定，以及有關法律位階層次的法學理論，《票據管理實施辦法》及《支票結算辦法》等行政法規、規章的法律適用效力低于票據法及其司法解釋，而且無權就民事賠償責任問題做出規定；第三，雖然我國《票據法》第八十七條第二款規定禁止簽發空頭支票，但是并沒有明確規定空頭支票屬于無效票據，而我國《票據法》第八十九條規定：出票人必須按照簽發的支票金額承擔保證向持票人付款的責任。因此可以認為，只要空頭支票的記載內容以及簽章等形式要件符合票據法的規定，應當認定該支票是有效票據，出票人僅應當按照票面記載事項承擔票據責任，不存在另行支付支票金額2%的賠償金的問題；第四，中國人民銀行已通過《中國人民銀行關于對簽發空頭支票行為實施行政處罰有關問題的通知》（銀發[2005]14號），明令停止執行《支票結算辦法》第一百二十五條規定，雖然《票據管理實施辦法》等行政法規和規章中的有關規定未予停止執行，但行政主管部門的管理理念和意見傾向已顯而易見。由此，持票人依據中國人民銀行《支票結算辦法》第一百二十五條的規定，向出票人主張支票金額2%的賠償金，法院不應予以支持。

（七）其他問題

問題解答45．根據最高法院《關于逾期付款違約金應當按照何種標準計算問題的批復》（法釋[1999]8號）和《關于修改＜最高人民法院關于逾期付款違約金應當按照何種標準計算問題的批復＞的批復》（法釋[2000]34號）的規定，對于合同當事人沒有約定逾期付款違約金標準的，人民法院可以參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金。中國人民銀行調整金融機構計收逾期貸款利息的標準時，人民法院可以相應調整計算逾期付款違約金的計算標準。

中國人民銀行于2003年12月10日發布了《中國人民銀行關于人民幣貸款利率有關問題的通知》（銀發[2003]251號，自2004年1月1日起執行），第三條“關于罰息利率問題”中規定：“逾期貸款（借款人未按合同約定日期還款的借款）罰息利率由現行按日萬分之二點一計收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%；借款人未按合同約定用途使用借款的罰息利率，由現行按日萬分之五計收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收50%-100%。對逾期或未按合同約定用途使用借款的貸款，從逾期或未按合同約定用途使用貸款之日起，按罰息利率計收利息，直至清償本息為止。對不能按時支付的利息，按罰息利率計收復利。”

由于中國人民銀行將逾期貸款利息的標準由固定利率變為浮動利率，而最高人民法院尚未作出相應的批復或調整性規定，因此，出現了部分裁判結果還是按照日萬分之二點一確定計算逾期貸款利息或者逾期付款違約金的標準，與中國人民銀行的通知規定相沖突，以致造成部分案件無法實際執行的后果。

問題解答46．建筑行業中的掛靠經營行為是指沒有相應建筑資質或建筑資質較低的企業、其他經濟組織、個體工商戶、個人合伙、自然人（即掛靠者）以贏利為目的，借用其他有相應建筑資質或建筑資質較高的建筑施工企業（即被掛靠者）名義承攬施工工程的行為。

實踐中，被掛靠者不參與工程施工，只收取管理費，不承擔工程施工管理，不承擔技術、質量、經濟責任。依據《建筑法》第二十六條、最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條以及《合同法》第五十二條第（五）項的規定，掛靠經營行為違反了建筑法建筑行業特許經營的規定，掛靠者為資質等級借權經營的，屬于違反法律強制性規定，故應屬無效協議。但有兩種情況需要注意，即掛靠者實際承攬的工程與其自身資質證書等級相符，或盡管存在管理費，但掛靠者已完全處于被掛靠者的管理之中。

問題解答47．掛靠協議簽訂后，掛靠者在建設施工活動中，會與掛靠協議以外的第三者發生許多經濟往來，產生許多糾紛，包括建設工程施工合同糾紛、買賣合同糾紛、租賃合同糾紛、定作合同糾紛、借貸合同糾紛等。當掛靠者（企業）以被掛靠企業的名義對外發生經濟行為時，被掛靠者作為合同主體應當承擔合同責任，但其對掛靠者的經營行為不予管理，對與工程發生合同關系的合同相對人更無選擇權，因此掛靠者也應承擔合同責任，但要有所區別，要考慮合同相對人行為時對掛靠情況是否明知。當合同相對人對掛靠事實明知時，則說明其行為時實際的交易對象為掛靠者，名義的交易對象則為被掛靠者，其對此存在一定的過錯。同時考慮到被掛靠者責任承擔能力通常強于掛靠者，在這種情況下，掛靠者應首先承擔責任，在掛靠者履行不能時由被掛靠者承擔補充的民事責任。

基于掛靠經營糾紛的處理結果，即被掛靠者向掛靠者返還管理費，由掛靠者對掛靠協議涉及的債權債務享有權利承擔義務，被掛靠者有權將自己先行承擔的民事責任，向掛靠者行使追償權。

問題解答48．《農村土地承包法》第四十八條規定：“發包方將農村土地發包給本集體經濟組織以外的單位或者個人承包，應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準”。應認為此條規定的內容屬于法律的強制性規定。

最高法院《關于適用＜合同法＞若干問題的解釋

（一）》第九條規定：“依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等能手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效。”

問題解答49．據有關部門統計，一段時期來，一般零售企業（大賣場）所收取的“進場費”等費用已經占到供應商總銷售額的8%到25%，最高可達35%，這部分收益已經成為賣場利潤的重要來源。而在零售商和供貨商之間結束合同關系后，往往會因合同履行期間各種費用的收取問題產生糾紛。

2005年2月1日起施行的《北京市商業零售企業進貨交易行為規范》第十一條第（三）項規定，零售商不得借新店開業、店慶、節日慶典等名義向供貨商強行索取贊助費用；不得重復設置或變相設置收費項目；禁止在合同以外強行收取與供貨商業務無直接關聯的費用；禁止在合同無約定或收費項目、金額未達成一致的情況下，擅自克扣供貨商結算貨款。商務部、發展改革委等五部門聯合出臺，2006年11月5日起施行的《零售商供應商公平交易管理辦法》第十三條第（四）項規定，零售商未提供促銷服務，不得以節慶、店慶、新店開業、重新開業、企業上市、合并等為由收取費用。對上述行業主管部門基于行業管理制定的規范措施，在不違背法律法規的情況下，法院在審理案件時應給與充分尊重。

問題解答50．最高法院《關于審理企業破產案件若干問題的規定》第十四條第二款的規定，“人民法院受理債務人的破產申請后，發現債務人巨額財產下落不明且不能合理解釋財產去向的，應當裁定駁回破產申請。” 第一百零二條規定，“人民法院受理企業破產案件后，發現企業有巨額財產下落不明的，應當將有關涉嫌犯罪的情況和材料，移送相關國家機關處理。”但如果是在裁定宣告破產之后發現企業巨額財產下落不明的，破產程序如何進行？一種意見是，應首先通過審判監督程序撤銷宣告破產的裁定，然后再裁定駁回債務人破產申請。一種意見是，涉嫌犯罪部分移送相關國家機關，移送不影響破產程序進行，破產案件繼續審理。追回的贓款作為破產財產分配，尚未追回的贓款等待追回后追加分配。我們在綜合了上述兩種意見的基礎上，對這個問題做出了回答，在裁定宣告破產后，根據被轉移的財產對破產程序的影響程度，做出不同的處理。

問題解答51．對于是否解除租賃合同，清算組、法院應全面衡量，包括企業位置、將來的發展方向、承租期間等。要以債權人利益為基點，以實現破產財產的最大價值。目前的這種處理方式，與最高法院在司法解釋的理解與適用中的觀點有所不同，但經過研究，考慮到承租人在租賃中的物權，我們認為暫時還是堅持這種處理辦法更公平，也更符合民法、物權法的基本精神。

發布部門：北京市其他機構 發布日期：2007年05月18日 實施日期：2007年05月18日(地方法規)

第五篇：江西法院第一審民商事案件級別管轄最新規定

江西法院第一審民商事案件級別管轄最新規定

2008年3月25日，江西省高級人民法院向全省各級人民法院印發《關于全省第一審民商事案件級別管轄的規定》，從今年4月1日起，江西法院受理的第一審民商事案件實行新的級別管轄規定：

一、江西高院管轄：訴訟標的額1億元以上或訴訟標的額5000萬元以上，且當事人一方住所地不在本轄區的第一審民商事案件；訴訟標的額500萬元以上或是在本省有重大影響的第一審知識產權糾紛案件；訴訟標的額5000元以上的第一審涉外（包括港澳臺）民商事糾紛案件。

二、中級法院管轄：訴訟標的額300萬元以上不滿1億元（南昌市為500萬以上不滿1億元）或訴訟標的額200萬以上且當事人一方不在本轄區的第一審民商事案件；訴訟標的額不滿500萬元的第一審知識產權案件；訴訟標的額5000萬元以下第一審涉外（包括港澳臺）民商事糾紛案件。

三、基層法院管轄：婚姻、人身損害賠償、勞動爭議等案件和第一審涉外（包括港澳臺）婚姻、人身損害賠償、勞動爭議等案件，以及其他除高級法院、中級法院管轄外的第一審民商事案件。

四、對于重大疑難案件、新類型和適用法律上有普遍意義的案件，可以由上級法院自行決定由其審理，或者根據下級法院報請決定由其審理；中級法院將自己管轄的第一審民商事糾紛案件移交基層法院審理或提審基層法院管轄的第一審民商事糾紛案件，應當報省高級法院批準。