第一篇：浙江省高院關于審理民商事審判法官釋明的若干規定

浙江省高級人民法院關于規范 民商事案件中法官釋明的若干規定（試行）

浙江省高級人民法院審判委員會2009年12月1日

(第2161次會議討論通過）

為規范法官釋明，切實保障民商事案件當事人的訴訟權利和實體權益，提高訴訟效率和司法公信力，根據《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》）等法律、司法解釋的規定，結合我省法院民商事審判工作實際，制定本規定。

一、一般規定

第一條

釋明是法官的一項審判職責。釋明應當遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟的原則。

第二條

釋明的內容一般限于闡釋法律規定、告知訴訟風險及訴訟相關的事項，但不得違反辯論原則、處分原則。

第三條

釋明應當根據案件審理的實際需要，在立案、送達、證據交換、調解、開庭、庭后等階段適時進行。

第四條

釋明可以采用書面方式，也可以口頭告知，但具有下列情形之一的，應當將釋明情況記錄在案：

（一）訴訟主體瑕疵或有遺漏的；

（二）當事人主張的法律關系性質或民事行為效力與法院認定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認規則，對當事人的意思作出強制認定的；

（七）擬適用拒證推定規則，對案件事實作出強制認定的；

（八）其他可能對當事人權利發生失權效果，或者影響案件處理結果的情形。

第五條

一方當事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應當由另一方當事人自己提出反駁主張和理由，包括權利發生、權利妨礙、權利消滅、權利制約等抗辯。法官不得幫助當事人提出權利抗辯事由和辯論理由。

第六條

案件經合議庭評議、審判委員會討論作出決定的，法官不得作與合議庭或審判委員會意見不一致的釋明，亦不得向當事人泄露合議庭或審判委員會等內部討論的不同意見。對未經合議庭評議、審判委員會討論、可能引起爭議的重大事項，法官不得釋明。

二、程序事項的釋明

第七條

人民法院受理案件后，在向當事人送達應訴通知書、舉證通知書等訴訟文書時，應同時送達訴訟風險提示書、權利義務告知書和廉政監督卡，告知當事人可能存在的訴訟風險、享有的訴訟權利及應履行的訴訟義務。

適用簡易程序審理的案件，可以口頭告知。

當事人對人民法院所告知的訴訟權利義務的相關內容有疑問的，法官應當作必要的釋明，并在整個訴訟過程中，根據案件的具體情況，適時告知當事人正確行使訴訟權利、履行訴訟義務。

第八條 在當事人起訴或者答辯時，人民法院應當要求當事人提供自己準確的送達地址，并告知其拒不提供送達地址、送達地址不準確、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人或其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果。

第九條

起訴狀中所列當事人存在瑕疵，如訴訟主體不適格、姓名（名稱）有誤等，法官應當告知當事人存在瑕疵情況并要求當事人在指定期限內予以變更。經釋明，當事人仍不糾正的，法官可以視具體情況依法處理。

第十條

人民法院依職權追加當事人的，應當向被追加的當事人釋明追加的理由及其訴訟權利與義務。

原告明確放棄對被追加的當事人主張權利的，法官應當向原告告知放棄訴訟請求的法律后果，并將放棄訴訟請求的情況制作筆錄，在法律文書中敘明。

第十一條

人民法院依職權作出中止訴訟、終結訴訟等決定后，當事人有異議的，法官應當作必要的釋明。第十二條

在案件審理過程中，法官在財產保全方面應當向當事人作以下釋明：

（一）對于已經提出財產保全申請的，實施保全的法官應在實施保全措施后七日內告知申請人已采取保全的措施、期限、到期申請續保的權利以及逾期未提出續保申請的法律后果；

（二）對于尚未提出財產保全申請的，審理過程中發現義務人有隱匿、轉移、毀損財產等可能直接影響債務履行能力行為的，法官應當根據案件情況適時告知當事人可能存在的執行風險，詢問其是否提出財產保全申請。同時告知人民法院作出財產保全裁定并不必然導致財產保全申請人勝訴，以及申請財產保全錯誤將可能承擔的法律后果；

（三）當事人或案外人保全異議成立的，應當及時告知保全申請人，避免使申請人錯失變更財產保全申請的機會。

第十三條

人民法院主持案件調解時，應當向當事人作以下釋明：

（一）告知調解的意義、原則、后果；

（二）告知調解結案可減半收取訴訟費用；

（三）告知特別授權代理人參加調解的效力；

（四）告知調解協議經各方當事人簽名或者蓋章后即具有法律效力的條件。

三、訴訟請求及法律問題的釋明

第十四條

對當事人提出的訴訟請求不明確、不充分、不正確的，法官可以要求當事人就訴訟請求的具體內容進行說明。

當事人的訴訟請求不明確，即當事人的訴訟主張不明了、有歧義或自相矛盾，法官應當要求當事人將訴訟主張陳述清楚，但應以了解當事人真實意思為限，不能影響當事人對自己實體權利的處分。

當事人的訴訟請求不充分，即當事人因對法律理解不夠而造成不能充分提出訴訟主張，如應一并主張的訴訟請求沒有主張，且可能產生失權后果的，法官應當根據案件的具體情況，告知其法律的相關規定。經釋明，當事人在理解法律上并無障礙，仍堅持原訴訟請求的，應尊重當事人對自己權利的處分，根據當事人的主張進行裁判。

當事人的訴訟請求不正確，即當事人訴訟請求與相關法律規定的要求不一致時，法官應當告知不正確的原因及可能產生的法律后果，告知當事人可變更訴訟請求。經釋明，當事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

第十五條

當事人主張的法律關系性質或民事行為的效力與法院根據案件事實作出的認定不一致的，法官應當告知當事人可以變更訴訟請求。

在告知當事人可變更訴訟請求時，應當告知當事人變更訴訟請求或訴訟主張并不意味著其必然勝訴。

經釋明，當事人要求變更訴訟請求的，法官應當重新指定舉證期限，但各方當事人均表示無須重新指定舉證期限的除外。

第十六條

當事人主張的法律關系性質或民事行為效力存有較大爭議，法官一時難以認定的，釋明時應當遵循謹慎原則。

當事人主張的法律關系性質或民事行為效力明顯有誤的，法官可以視情況即時釋明。

第十七條

當事人的請求權基礎不明確或存在競合情形的，法官應當告知當事人予以明確或者作出選擇。經釋明，當事人仍不予以明確或作出選擇的，法官可根據其提出的訴訟請求、事實和理由依法處理。

第十八條

當事人的訴辯意見不明確或自相矛盾，法官可以要求當事人陳述清楚，或經法官歸納、總結后，由當事人確認或補充。

一方當事人的答辯或辯論意見未涵蓋對方當事人的全部訴訟主張或辯論意見的，法官應當告知該當事人就對方當事人所提出的要點是否認同發表意見，必要時可將該方當事人遺漏的要點歸納或概括后，逐條進行詢問。

對雙方當事人均未涉及但存在疑點且構成裁判基礎的事項，法官應當進行釋明。

第十九條

當事人對法律用語、法律概念以及其他相關法律事項不能理解或者表示疑惑的，法官應當隨時進行釋明。

四、事實和證據問題的釋明

第二十條

對當事人的舉證責任，法官除了以舉證通知書的形式告知外，還可根據當事人提出的訴訟請求及其請求權基礎所指向的法律規范中所包含的要件事實，具體釋明案件的舉證責任分配原則。

第二十一條

當事人對要件事實的舉證責任承擔有異議的，法官應當明確告知當事人舉證責任承擔的理由，并告知其不遵從該種舉證責任分配要求的法律后果。

當事人因法律認知能力較弱或情緒偏激等原因不能理性對待自己的舉證義務，從而可能給案件公正處理帶來影響的，法官在告知其舉證不能后果的同時，應耐心做好解釋引導工作。

第二十二條

法官可以根據案件情況及當事人法律知識、訴訟經驗等方面的實際，向當事人釋明要件事實所要達到的證明要求。如果當事人所提供的證據不能達到證明要件事實的證明要求，或者當事人在證據上沒有明顯優勢的，法官可以要求當事人繼續提供證據。

第二十三條

證據交換階段，法官應當讓雙方當事人了解對方的訴訟主張和提交的證據，使雙方當事人能針對對方提交的證據進行充分地辯駁、質證和提供相反證據。人民法院對證據交換的情況應當制作筆錄。

第二十四條

對在證據交換中經當事人認可并記錄在卷的證據，法官應當在庭審中予以說明，據此方可作為定案的根據。

第二十五條

當事人向法院申請調查收集證據，人民法院經審查認為不符合《證據規定》規定的條件，應當及時向當事人說明理由，告知當事人按照規定的時間 7 自行收集，并告知申請人舉證期限屆滿前不能提供證據的，仍由負有舉證責任的當事人承擔舉證不能的法律后果。

當事人應當申請人民法院調查收集證據而未提出申請的，如該證據對案件的審理結果明顯起到決定作用，法官可以向雙方當事人分析爭議焦點，從訴訟證明的角度告知相關事項的證明要求，并可詢問雙方當事人圍繞這一爭議焦點是否需要人民法院調查收集的證據，但一般不得直接指明某項證據。

第二十六條

對于當事人在舉證期限屆滿后提供的證據，無論是否認定為“新的證據”，法官都應當向當事人說明理由。

對方當事人拒絕對“新的證據”進行質證的，法官應當向其釋明可能構成“放棄質證或者予以認可”的法律后果，并記入筆錄。

第二十七條

在質證過程中，法官應當引導雙方當事人圍繞證據的真實性、合法性、關聯性和證明力，充分發表質證意見，使法官對案件事實足以形成心證。

第二十八條

在案件審理中，對案件的審理結果明顯會起到決定作用的事項需要鑒定、評估、審計，但當事人未提出申請的，法官應當明確對該事項負有舉證責任的當事人，并告知其在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使該爭議事實無法通過鑒定結論予以認定的法律后果。

當事人對法院委托鑒定、評估結論有異議的，法官應當確定異議期，并告知其逾期提出異議的法律后果。對要求重新鑒定的，應當告知當事人對符合《證據規定》第二十七條所列情形進行舉證證明。

在鑒定、評估、審計費用超過或接近爭議標的金額，或者鑒定、評估或審計費用明顯過高不符合訴訟經濟的要求時，法官可以告知當事人改用成本較低的證明方式。

第二十九條

有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供的，法官應當充分說明《證據規定》第七十五條的規定，即可能推定對方當事人所提出的對其不利的主張成立。

第三十條

在庭審過程中，一方當事人陳述事實后，另一方當事人既未表示承認也未否認，法官應當向當事人充分說明《證據規定》第八條第二款的內容，明確告知其如仍不作承認或否認表示的，將可能被視為對該項事實的承認。但涉及身份關系的事實除外。

第三十一條

當事人在法庭辯論終結前撤回自認的，法官應當作如下釋明：

（一）對方當事人同意撤回自認的，法官應告知其撤回自認的法律后果；

（二）對方當事人不同意撤回自認的，法官應當詢問自認一方當事人撤回自認的理由，并查明是否存在《證據規定》第八條第四款規定的“重大誤解”的情形，如果撤回理由成立的，應告知對方當事人自認方有權撤回及撤回的法律后果。

五、裁判的釋明

第三十二條

一審案件宣告判決時，應告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴法院，以及逾期提出上訴和逾期預交二審案件受理費的法律后果。

第三十三條

對不具有強制執行內容的裁判文書，法官在宣判或送達裁判文書時應作以下釋明：

（一）對確權判決，應告知當事人，確認的權利自判決生效時即具有法律效力，無需申請法院強制執行；

（二）對撤銷或解除合同之判決，應告知當事人此類判決無需申請執行即具有法律效力，合同撤銷或解除后相關財產權益糾紛未一并處理的，可另行起訴；

（三）對準予離婚的判決，應告知當事人在判決正式生效前不得另行結婚。

第三十四條

對具有強制執行內容的裁判文書，法官在宣判或者送達裁判文書時應作以下釋明：

（一）告知權利人申請執行的法定期限；

（二）告知義務人遲延履行、拒不履行的法律后果；

（三）對具有金錢給付內容的判決，應向義務人告知判決書中“未按判決指定的期間履行給付義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息”等內容，促使其及時履行義務。

第三十五條

對于保留訴權的判決或者當事人對裁判不能完全理解、有誤解等情況，法官應當根據案件的具體情況進行適當的解釋。

第三十六條

本規定自下發之日起施行。

《關于規范民商事案件中法官釋明的

若干規定（試行）》的說明

根據高院黨組的指示，高院研究室在認真聽取各方面意見的基礎上，起草了《浙江省高級人民法院關于規范民商事案件中法官釋明的若干規定（試行）》(以下簡稱《規定》)。

一、起草的背景、過程及依據

1、起草背景。法官釋明是民商事訴訟中的一項重要內容。通過法官釋明，可以促進雙方當事人平等行使訴訟權利，適時提出訴訟資料，充分陳述意見，避免遭受“訴訟突襲”，避免使法庭成為訴訟競技場，從而提高服判息訴率和司法公信力；可以加強法官對訴訟進程的引導和控制作用，暢通訴訟進程，避免不必要的訴訟拖延。由于目前我國立法對法官釋明未作明確的概念界定和制度化規定，法官在審理具體案件中對應否釋明、釋明什么、何時釋明以及如何釋明等，界限模糊，自由裁量空間較大，各地法院做法不統一。因此，有必要在總結審判實踐經驗的 11 基礎上，對法官釋明的相關事項作出明確、具體的規定，以提高法官釋明的準確性、合理性，防止不當釋明、過度釋明。

2、起草過程。2月下旬，根據院領導的指示，高院研究室在總結全省法院的一些經驗做法，并借鑒上海高院、重慶高院相關做法的基礎上，起草了《規定》初稿。3月，朱深遠副院長親自帶隊在杭州、嘉興兩地召開座談會聽取意見，杭州中院及各城區法院、嘉興中院及所轄基層法院從事民商事審判的法官到會并提出了修改意見；同時又在寧波、紹興召開的兩次全省法院調研工作片會上征求各地法院意見，并形成第二稿。4月至5月，下發全省各級法院，同時征求高院立案一、二庭、審監庭、各民商事審判庭、執行局等部門，以及高院11名咨詢專家的意見，經匯總形成第三稿。6月，在高院第二次咨詢專家意見征詢會上，作為主要議題之一，提交會議討論，形成了第四稿，并將第四稿通過高院內網“法官論壇”征求意見。8月，書面征求了省律師協會的意見。9月底，報童兆洪副院長、徐杰副院長、俞新堯副院長，并按照各位院領導的意見作了相應修改，形成第五稿。第五稿作為送審稿，提交高院審判委員會討論。

3、起草依據和體例。《規定》共36條，主要依據是《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》）等法律、司法解釋的規定。體例上，遵循審判規律，分為釋明的一般規定、程序事項的釋明、訴訟請求及法律問題的釋明、事實和證據問題的釋明以及裁判的釋明、附則等六個部分。

二、關于釋明的性質、原則、范圍

關于釋明的性質，學界有三種觀點：一是“權利說”，認為釋明是法律賦予法官的一項職權，法官可自由決定是否行使；二是“義務說”，認為釋明是法官的一項訴訟義務，法官應釋明而不釋明的，應承擔相應的法律后果；三是“權利兼義務說”，是目前的通說，認為釋明兼具權利和義務性質，它既是審判權的一項重要內容（即訴訟指揮權的一部分），也是依法保護當事人訴訟權利的法定義務。《規定》采納此說，規定“釋明是法官的一項審判職責”。

司法實踐中，由于法官素質以及對釋明認識上的差異，存在消極不釋明和釋明過當兩種現象，進而影響審判的公正與效率，引起當事人對法院的不信任或者不滿。因此，《規定》規定了釋明的原則和范圍，要求法官處理好以下四個關系：

一是法官釋明與辯論原則的關系。辯論原則要求法院據以認定案件事實的訴訟材料只能由當事人提出，但事實上當事人的實際訴訟能力不同。為更好地發現案件事實，需要法官作適當的釋明。在這一意義上，法官釋明和辯論原則具有同一性，構成了對辯論原則的必要補充，當然必須適度。

二是法官釋明與處分原則的關系。處分權的存在使審判權具有受控性和有限性，法院不能變更當事人的訴訟請求，也不能超出當事人的訴訟請求裁判。但片面強調處分權而無視法官釋明在訴訟中的作用，不利于糾紛的公正、有效解決。

三是法官釋明與中立原則的關系。法官釋明，應盡可能協調法官職權與當事人權利之間的關系，保持中立性，合理范圍應限定在引導當事人之間互相溝通意思、明晰爭點上。

四是法官釋明與程序保障的關系。法官釋明，在某種程度上是程序保障的一項重要內容。但如果釋明不當，可能構成對程序保障的威脅或者傷害。因此，法官釋明必須做到公開、適度。

基于以上分析，《規定》要求法官釋明應當遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟等五原則，同時不得違反辯論原則、處分原則。

三、關于釋明的時間和方式

法官釋明，目的在于平衡當事人訴訟能力，更好地保障當事人的辯論權和處分權。因此，法官釋明，應當根據案件審理的需要貫穿于訴訟全過程，并無時間上的特殊限制。

法官釋明，可以采取書面或口頭形式進行，但對于可能對當事人權利發生失權效果，或者影響案件處理結果的情形必須記錄在案。《規定》列舉了必須記錄在案的八種情形：

（一）訴訟主體瑕疵或者有遺漏的；

（二）當事人主張的法律關系性質或者民事行為效力與法院認定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認規則，對當事人的意思作出強制認定的；

（七）擬適用拒證推定規則，對案件事實作出強制認定的；

（八）其他可能對當事人權利發生失權效果，或者影響案件處理結果的情形。

四、關于釋明禁止

為劃定釋明范圍的底線和限度，《規定》規定了兩種釋明禁止情形：一是權利抗辯釋明禁止，包括：（1）法官可為當事人歸納訴訟主張和訴訟理由，但不得主動為當事人提出訴訟主張和訴訟理由；（2）法官發現當事人提出的訴訟主張和訴訟理由明顯不當或者遺漏時，可告知當事人予以更正或者補充，但不得代為行之；（3）一方當事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應由另一方當事人自己提出反駁主張和理由，法官不能幫助當事人提出反駁主張或者理由。二是不得作出與合議庭評議結論或者審判委員會決定不同的釋明。

五、關于程序事項的釋明

針對目前法院向當事人告知訴訟權利義務時過于形式化的問題，《規定》要求法官除向當事人送達訴訟風險提示書、權利義務通知書和廉政監督卡外，還應當就當事人有疑問的事項作必要的釋明，并在整個訴訟過程中，視情適時告知當事人正確行使訴訟權利、履行訴訟義務。

為保障當事人的訴訟權利，并與省高院《關于民商事案件訴訟文書送達問題的若干規定（試行）》相銜接，《規定》要求人民法院應當告知當事人拒不提供送達地址、送達地址不準確、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人或者其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果，并記入筆錄。

此外，《規定》還就訴訟主體瑕疵、追加當事人、財產保全、中止訴訟、終結訴訟、調解等重大程序事項的釋明作了相應規定。

六、關于訴訟請求及法律問題的釋明

審判實踐中，當事人所提出的訴訟請求往往不明確、不充分、不正確，進而影響法院審判以及當事人實體權利的最終實現。《規定》針對當事人訴訟請求瑕疵的不同情形，分別提出釋明指引：一是當事人的訴訟請求不明確時，法官應當要求當事人將訴訟主張陳述清楚，但應以了解當事人真實意思為限；二是當事人的訴訟請求不充分時，法官應當根據案件的具體情況，告知相關法律規定，但經釋明，當事人仍堅持原訴訟請求的，應尊重當事人對自己權利的處分；三是當事人的訴訟請求不正確時，法官應當告知不正確的原因及法律后果，告知當事人可變更訴訟請求，但經釋明，當事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

審判實踐中，對于如何理解和適用《證據規定》第三十五條（即訴訟過程中當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據案件事實作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求），爭議較大。《規定》將其區分兩種不同情形，分別提出釋明指引：一是當事人主張的法律關系性質或者民事行為的效力明顯有誤時，法官可即時釋明，告知當事人可變更訴訟請求，同時告知當事人變更訴訟請求或者訴訟主張并不意味著其必然勝訴；二是當事人主張的法律關系性質或者民事行為效力存在較大爭議，法官一時難以認定的，應當謹慎釋明。

審判實踐中，有一種情況比較常見，即案件中當事人的請求權基礎不明確或者存在競合。對此，各地法院對是否釋明以及釋明后如何處理做法不一。多數法院主張應當釋明，但是經釋明當事人仍不明確或者作出選擇的，有的法院以訴訟請求不明確為由駁回起訴，有的法院根據有利于當事人的原則作出選擇后進行裁判。16 《規定》采取了后一種方案，因為請求權基礎不明或者請求權基礎競合，均屬于法律適用問題，是法官職權范圍。

為推進訴訟進程，提高訴訟效率，《規定》要求法官加強對案件爭點的整理，包括：在當事人的訴辯意見不明確或者自相矛盾，而無法理解其真實意思時，可要求當事人陳述清楚，或者經法官歸納、總結后，由當事人確認或者補充；法官應當注意審查當事人訴辯過程中是否就所有爭點展開辯駁，避免遺漏，必要時可對爭點進行歸納或者概括后，逐條詢問當事人；對雙方當事人均未涉及但存在疑點且構成裁判基礎的事項，應當進行釋明；在當事人不能理解相關法律用語、概念及法律事項時，應當作合理釋明。

七、關于舉證指導中的釋明

審判實踐中，法院通常采取舉證通知書的形式對當事人進行舉證指導，但舉證通知書一般僅告知當事人最基本、最原則的舉證事項。有些當事人不能根據具體個案來判斷自己的舉證責任，而且隨著審理程序的推進，訴訟爭點或者訴訟重點可能發生變化，舉證必要性及其證明要求也會相應發生變化。因此，《規定》要求法官根據當事人的訴訟能力和具體案件的審理需要，適時向當事人作出相應的釋明，促使當事人積極、全面、誠實地完成舉證責任。在有些案件的審理中，如果有關事項不經過鑒定、評估、審計就無法查明，而當事人在訴訟過程中未提出相關申請的，法官應當注意了解當事人未提出申請的原因，并區別原因作出不同釋明，避免因當事人未及時提出申請而喪失查明事實的機會。

《證據規定》第八條、第四十一條、第四十二條、第四十三條、第四十四條、第七十五條，分別規定了擬制自認、自認撤回、新的證據、妨礙舉證推定等證據規則。這些規則對當事人實體權益影響巨大，而當事人未必都知道或者理解這些規定。因此，《規定》要求法官在出現以上情形時，應當向當事人充分說明和解釋。

八、關于裁判的釋明

為確保當事人權益的最終實現和法院裁判的有效執行，《規定》吸收了省高院《關于在立案和審判中兼顧案件執行問題座談會紀要》相關規定，對裁判提出相應的釋明要求。

第二篇：浙江省高級人民法院關于規范民商事中法官釋明若干規定

浙江省高級人民法院關于規范

民商事案件中法官釋明的若干規定（試行）

（浙江省高級人民法院審判委員會2009年12月1日

第2161次會議討論通過）

為規范法官釋明，切實保障民商事案件當事人的訴訟權利和實體權益，提高訴訟效率和司法公信力，根據《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》）等法律、司法解釋的規定，結合我省法院民商事審判工作實際，制定本規定。一、一般規定

第一條 釋明是法官的一項審判職責。釋明應當遵循合法、公開、中立、適度、有利于訴訟的原則。

第二條 釋明的內容一般限于闡釋法律規定、告知訴訟風險及訴訟相關的事項，但不得違反辯論原則、處分原則。

第三條 釋明應當根據案件審理的實際需要，在立案、送達、證據交換、調解、開庭、庭后等階段適時進行。

第四條 釋明可以采用書面方式，也可以口頭告知，但具有下列情形之一的，應當將釋明情況記錄在案：

（一）訴訟主體瑕疵或有遺漏的；

（二）當事人主張的法律關系性質或民事行為效力與法院認定可能不一致的；

（三）指定舉證期間及告知逾期舉證的法律后果；

（四）舉證責任的分配；

（五）重新指定舉證期間的；

（六）擬采用擬制自認規則，對當事人的意思作出強制認定的；

（七）擬適用拒證推定規則，對案件事實作出強制認定的；

（八）其他可能對當事人權利發生失權效果，或者影響案件處理結果的情形。

第五條 一方當事人提出訴訟主張和訴訟理由后，應當由另一方當事人自己提出反駁主張和理由，包括權利發生、權利妨礙、權利消滅、權利制約等抗辯。法官不得幫助當事人提出權利抗辯事由和辯論理由。

第六條 案件經合議庭評議、審判委員會討論作出決定的，法官不得作與合議庭或審判委員會意見不一致的釋明，亦不得向當事人泄露合議庭或審判委員會等內部討論的不同意見。對未經合議庭評議、審判委員會討論、可能引起爭議的重大事項，法官不得釋明。

二、程序事項的釋明

第七條 人民法院受理案件后，在向當事人送達應訴通知書、舉證通知書等訴訟文書時，應同時送達訴訟風險提示書、權利義務告知書和廉政監督卡，告知當事人可能存在的訴訟風險、享有的訴訟權利及應履行的訴訟義務。適用簡易程序審理的案件，可以口頭告知。

當事人對人民法院所告知的訴訟權利義務的相關內容有疑問的，法官應當作必要的釋明，并在整個訴訟過程中，根據案件的具體情況，適時告知當事人正確行使訴訟權利、履行訴訟義務。

第八條 在當事人起訴或者答辯時，人民法院應當要求當事人提供自己準確的送達地址，并告知其拒不提供送達地址、送達地址不準確、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人或其所指定的代收人拒絕簽收的法律后果。

第九條 起訴狀中所列當事人存在瑕疵，如訴訟主體不適格、姓名（名稱）有誤等，法官應當告知當事人存在瑕疵情況并要求當事人在指定期限內予以變更。經釋明，當事人仍不糾正的，法官可以視具體情況依法處理。

第十條 人民法院依職權追加當事人的，應當向被追加的當事人釋明追加的理由及其訴訟權利與義務。

原告明確放棄對被追加的當事人主張權利的，法官應當向原告告知放棄訴訟請求的法律后果，并將放棄訴訟請求的情況制作筆錄，在法律文書中敘明。

第十一條 人民法院依職權作出中止訴訟、終結訴訟等決定后，當事人有異議的，法官應當作必要的釋明。

第十二條 在案件審理過程中，法官在財產保全方面應當向當事人作以下釋明：

（一）對于已經提出財產保全申請的，實施保全的法官應在實施保全措施后七日內告知申請人已采取保全的措施、期限、到期申請續保的權利以及逾期未提出續保申請的法律后果；

（二）對于尚未提出財產保全申請的，審理過程中發現義務人有隱匿、轉移、毀損財產等可能直接影響債務履行能力行為的，法官應當根據案件情況適時告知當事人可能存在的執行風險，詢問其是否提出財產保全申請。同時告知人民法院作出財產保全裁定并不必然導致財產保全申請人勝訴，以及申請財產保全錯誤將可能承擔的法律后果；

（三）當事人或案外人保全異議成立的，應當及時告知保全申請人，避免使申請人錯失變更財產保全申請的機會。

第十三條 人民法院主持案件調解時，應當向當事人作以下釋明：

（一）告知調解的意義、原則、后果；

（二）告知調解結案可減半收取訴訟費用；

（三）告知特別授權代理人參加調解的效力；

（四）告知調解協議經各方當事人簽名或者蓋章后即具有法律效力的條件。

三、訴訟請求及法律問題的釋明

第十四條 對當事人提出的訴訟請求不明確、不充分、不正確的，法官可以要求當事人就訴訟請求的具體內容進行說明。當事人的訴訟請求不明確，即當事人的訴訟主張不明了、有歧義或自相矛盾，法官應當要求當事人將訴訟主張陳述清楚，但應以了解當事人真實意思為限，不能影響當事人對自己實體權利的處分。

當事人的訴訟請求不充分，即當事人因對法律理解不夠而造成不能充分提出訴訟主張，如應一并主張的訴訟請求沒有主張，且可能產生失權后果的，法官應當根據案件的具體情況，告知其法律的相關規定。經釋明，當事人在理解法律上并無障礙，仍堅持原訴訟請求的，應尊重當事人對自己權利的處分，根據當事人的主張進行裁判。

當事人的訴訟請求不正確，即當事人訴訟請求與相關法律規定的要求不一致時，法官應當告知不正確的原因及可能產生的法律后果，告知當事人可變更訴訟請求。經釋明，當事人仍不變更的，可視案件具體情況依法處理。

第十五條 當事人主張的法律關系性質或民事行為的效力與法院根據案件事實作出的認定不一致的，法官應當告知當事人可以變更訴訟請求。

在告知當事人可變更訴訟請求時，應當告知當事人變更訴訟請求或訴訟主張并不意味著其必然勝訴。

經釋明，當事人要求變更訴訟請求的，法官應當重新指定舉證期限，但各方當事人均表示無須重新指定舉證期限的除外。

第十六條 當事人主張的法律關系性質或民事行為效力存有較大爭議，法官一時難以認定的，釋明時應當遵循謹慎原則。

當事人主張的法律關系性質或民事行為效力明顯有誤的，法官可以視情況即時釋明。第十七條 當事人的請求權基礎不明確或存在競合情形的，法官應當告知當事人予以明確或者作出選擇。經釋明，當事人仍不予以明確或作出選擇的，法官可根據其提出的訴訟請求、事實和理由依法處理。

第十八條 當事人的訴辯意見不明確或自相矛盾，法官可以要求當事人陳述清楚，或經法官歸納、總結后，由當事人確認或補充。

一方當事人的答辯或辯論意見未涵蓋對方當事人的全部訴訟主張或辯論意見的，法官應當告知該當事人就對方當事人所提出的要點是否認同發表意見，必要時可將該方當事人遺漏的要點歸納或概括后，逐條進行詢問。

對雙方當事人均未涉及但存在疑點且構成裁判基礎的事項，法官應當進行釋明。

第十九條 當事人對法律用語、法律概念以及其他相關法律事項不能理解或者表示疑惑的，法官應當隨時進行釋明。

四、事實和證據問題的釋明

第二十條 對當事人的舉證責任，法官除了以舉證通知書的形式告知外，還可根據當事人提出的訴訟請求及其請求權基礎所指向的法律規范中所包含的要件事實，具體釋明案件的舉證責任分配原則。

第二十一條 當事人對要件事實的舉證責任承擔有異議的，法官應當明確告知當事人舉證責任承擔的理由，并告知其不遵從該種舉證責任分配要求的法律后果。當事人因法律認知能力較弱或情緒偏激等原因不能理性對待自己的舉證義務，從而可能給案件公正處理帶來影響的，法官在告知其舉證不能后果的同時，應耐心做好解釋引導工作。

第二十二條 法官可以根據案件情況及當事人法律知識、訴訟經驗等方面的實際，向當事人釋明要件事實所要達到的證明要求。如果當事人所提供的證據不能達到證明要件事實的證明要求，或者當事人在證據上沒有明顯優勢的，法官可以要求當事人繼續提供證據。

第二十三條 證據交換階段，法官應當讓雙方當事人了解對方的訴訟主張和提交的證據，使雙方當事人能針對對方提交的證據進行充分地辯駁、質證和提供相反證據。人民法院對證據交換的情況應當制作筆錄。

第二十四條 對在證據交換中經當事人認可并記錄在卷的證據，法官應當在庭審中予以說明，據此方可作為定案的根據。

第二十五條 當事人向法院申請調查收集證據，人民法院經審查認為不符合《證據規定》規定的條件，應當及時向當事人說明理由，告知當事人按照規定的時間自行收集，并告知申請人舉證期限屆滿前不能提供證據的，仍由負有舉證責任的當事人承擔舉證不能的法律后果。

當事人應當申請人民法院調查收集證據而未提出申請的，如該證據對案件的審理結果明顯起到決定作用，法官可以向雙方當事人分析爭議焦點，從訴訟證明的角度告知相關事項的證明要求，并可詢問雙方當事人圍繞這一爭議焦點是否需要人民法院調查收集的證據，但一般不得直接指明某項證據。第二十六條 對于當事人在舉證期限屆滿后提供的證據，無論是否認定為“新的證據”，法官都應當向當事人說明理由。

對方當事人拒絕對“新的證據”進行質證的，法官應當向其釋明可能構成“放棄質證或者予以認可”的法律后果，并記入筆錄。

第二十七條 在質證過程中，法官應當引導雙方當事人圍繞證據的真實性、合法性、關聯性和證明力，充分發表質證意見，使法官對案件事實足以形成心證。

第二十八條 在案件審理中，對案件的審理結果明顯會起到決定作用的事項需要鑒定、評估、審計，但當事人未提出申請的，法官應當明確對該事項負有舉證責任的當事人，并告知其在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使該爭議事實無法通過鑒定結論予以認定的法律后果。

當事人對法院委托鑒定、評估結論有異議的，法官應當確定異議期，并告知其逾期提出異議的法律后果。對要求重新鑒定的，應當告知當事人對符合《證據規定》第二十七條所列情形進行舉證證明。

在鑒定、評估、審計費用超過或接近爭議標的金額，或者鑒定、評估或審計費用明顯過高不符合訴訟經濟的要求時，法官可以告知當事人改用成本較低的證明方式。

第二十九條 有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供的，法官應當充分說明《證據規定》第七十五條的規定，即可能推定對方當事人所提出的對其不利的主張成立。第三十條 在庭審過程中，一方當事人陳述事實后，另一方當事人既未表示承認也未否認，法官應當向當事人充分說明《證據規定》第八條第二款的內容，明確告知其如仍不作承認或否認表示的，將可能被視為對該項事實的承認。但涉及身份關系的事實除外。

第三十一條 當事人在法庭辯論終結前撤回自認的，法官應當作如下釋明：

（一）對方當事人同意撤回自認的，法官應告知其撤回自認的法律后果；

（二）對方當事人不同意撤回自認的，法官應當詢問自認一方當事人撤回自認的理由，并查明是否存在《證據規定》第八條第四款規定的“重大誤解”的情形，如果撤回理由成立的，應告知對方當事人自認方有權撤回及撤回的法律后果。

五、裁判的釋明

第三十二條 一審案件宣告判決時，應告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴法院，以及逾期提出上訴和逾期預交二審案件受理費的法律后果。

第三十三條 對不具有強制執行內容的裁判文書，法官在宣判或送達裁判文書時應作以下釋明：

（一）對確權判決，應告知當事人，確認的權利自判決生效時即具有法律效力，無需申請法院強制執行；

（二）對撤銷或解除合同之判決，應告知當事人此類判決無需申請執行即具有法律效力，合同撤銷或解除后相關財產權益糾紛未一并處理的，可另行起訴；

（三）對準予離婚的判決，應告知當事人在判決正式生效前不得另行結婚。

第三十四條 對具有強制執行內容的裁判文書，法官在宣判或者送達裁判文書時應作以下釋明：

（一）告知權利人申請執行的法定期限；

（二）告知義務人遲延履行、拒不履行的法律后果；

（三）對具有金錢給付內容的判決，應向義務人告知判決書中“未按判決指定的期間履行給付義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息”等內容，促使其及時履行義務。

第三十五條 對于保留訴權的判決或者當事人對裁判不能完全理解、有誤解等情況，法官應當根據案件的具體情況進行適當的解釋。

第三十六條 本規定自下發之日起施行。

第三篇：浙江省高院關于審理民間借貸糾紛案件意見

最高人民法院關于如何確定借款合同履行地問題的批復 1993年11月17日，最高人民法院

山東省高級人民法院：

你院魯高法函〔1993〕44號《關于如何確定借款合同履行地問題的請示》收悉。經研究，現答復如下：

合同履行地是指當事人履行合同約定義務的地點。借款合同是雙務合同，標的物為貨幣。貸款方與借款方均應按照合同約定分別承擔貸出款項與償還貸款及利息的義務，貸款方與借款方所在地都是履行合同約定義務的地點。依照借款合同的約定，貸款方應先將借款劃出，從而履行了貸款方所應承擔的義務。因此，除當事人另有約定外，應確定貸款方所在地為合同履行地。此復。

浙江省高級人民法院 關于審理民間借貸糾紛案件

若干問題的指導意見

(浙高法〔2009〕297號 2009年9月8日)

為公正、規范審理民間借貸糾紛案件，統一裁判尺度，平等保護債權人、債務人的合法權益，依法維護市場經濟秩序，根據有關法律法規和司法解釋的規定，結合我省實際，特制定本指導意見。

一、受理與管轄 第一條 自然人之間、自然人與非金融機構的法人或者其他組織之間的下列糾紛，應當作為民間借貸糾紛案件受理：

（一）貨幣借貸糾紛；

（二）國庫券等無記名的有價證券借貸糾紛。

第二條 當事人之間對因買賣、承攬、股權轉讓等其他法律關系產生的債務，經結算后，債務人以書面借據形式對債務予以確認，債權人據此提起訴訟，而債務人或擔保人對基礎法律關系的效力和履行事實提出抗辯并有證據證明糾紛確因其他法律關系引起的，原則上按照基礎法律關系審理，但借據仍可以作為基礎合同履行的重要證據。

第三條 民間借貸糾紛案件適用合同糾紛案件管轄的一般原則，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。

根據最高人民法院《關于如何確定借款合同履行地問題的批復》（法復[1993]10號），出借人住所地為合同義務履行地，但當事人對合同履行地另有約定的除外。

借貸雙方在不違反民事訴訟法有關級別管轄和專屬管轄規定的情況下對訴訟管轄作出約定的，從其約定。被告下落不明的，由被告原住所地或者其財產所在地法院管轄。

有關企業涉及多起民間借貸糾紛案件，符合本院《關于資金鏈斷裂引發企業債務重大案件的集中管轄問題的通知》（浙高法[2008]289號）規定，相關人民法院可以根據該通知申請集中管轄。

二、訴訟主體

第四條 持有借據等債權憑證的當事人推定為債權人，具有原告主體資格。

被告對原告主體資格提出異議，并提供證據足以證明債權憑證的持有人并非債權人或者債權受讓人的，可以裁定駁回起訴。

第五條 借據上署名的借款人推定為債務人，具有被告主體資格。

原告在起訴時應有明確的被告，被告不明確的，不予受理，已經受理的，應當裁定駁回起訴。

在案件審理過程中，發現有行為人虛構借款人或者以已注銷的法人或者其他組織的名義借貸等被告不適格情形的，法院應告知原告變更被告，原告拒不變更或者無法變更的，可以裁定駁回起訴。如查明被告屬被借名、冒名且無過錯的，應當判決駁回訴訟請求。

第六條 出借人兩人以上的共同債權，僅一個或者部分出借人對借款人提起訴訟的，法院應當追加其他出借人為共同原告，但明確表示放棄向借款人主張權利的其他出借人除外。放棄債權的其他出借人對借款人另行提起訴訟的，不予受理，已經受理的，裁定駁回起訴。

第七條 在連帶責任保證中，出借人僅起訴借款人或者僅起訴保證人的，法院不主動追加保證人或者借款人為共同被告。被訴保證人主張借款人參加訴訟的，經法院釋明后，出借人仍不申請追加借款人為共同被告的，法院可僅就保證之訴進行審理。

第八條 以夫妻一方名義向他人借貸，訴訟時夫妻關系仍然存續，債權人未將配偶列為共同被告的，法院不宜主動通知借款人的配偶參加訴訟，但配偶申請參加訴訟或者案件涉嫌虛假訴訟的除外。

借貸行為發生于夫妻關系存續期間，訴訟時出借人或者借款人一方已經離婚的，原告或者被告可以申請追加其原配偶為共同被告。

三、成立、生效、效力

第九條 借貸雙方通過簽訂借款合同、出具借條、欠條、發送手機短信、電子郵件等以書面、口頭或者其他方式達成借貸合意的，借貸合同成立。

第十條 依法成立的民間借貸合同，自款項實際交付借款人或者借款人指定、認可的接收人時生效。

第十一條 民間借貸的合同效力按照合同法第五十二條以及最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》（法釋[2009]5號）第十四條的規定認定。

自然人與非金融企業之間的借貸中，企業將借貸資金用于合法生產經營活動，不構成集資詐騙、非法吸收公眾存款等金融犯罪活動的，不宜認定借貸合同無效。

第十二條 民間借貸被認定無效后，借款人應當返還出借人借款本金。無過錯的出借人要求借款人賠償資金占用期間的損失的，法院可參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準利率予以支持。

第十三條 保證合同是借貸合同的從合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然導致保證合同無效，保證人以主合同借款人涉嫌犯罪為由主張不承擔保證責任的，法院在依法認定主合同效力的前提下，確認保證人的責任。

保證合同無效時，法院應當根據出借人、借款人和保證人的過錯，由其各自承擔返還價款、賠償損失等相應民事責任。借貸合同有效而保證合同無效，或者因借貸合同無效導致保證合同無效時，法院應當分別根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》（法釋[2000]44號）第七條、第八條確定當事人民事責任的承擔。

四、借貸事實的審查

第十四條 借據是證明雙方存在借貸合意和借貸關系實際發生的直接證據，具有較強的證明力，法院應當審慎審查借據的真實性。除非有確鑿的相反證據足以推翻借據所記載的內容，一般不輕易否定借據的證明力。

債務人對借據內容的筆跡或者簽章的真實性提出異議的，雙方當事人可以提供補充證據或者反駁證據。法院應當根據雙方提供的有效證據，結合案件的其他證據及相關情況，對借據的真實性進行綜合審查判斷。

對需要通過司法鑒定確認借據是否真實的，雙方均可以申請司法鑒定。雙方均不申請的，法院可以根據具體案情作出處理：

（一）債權人僅憑借據起訴，沒有其他證據佐證或者借據的真實性存在合理懷疑的，由債權人申請鑒定，債務人應提供筆跡比對樣本。

（二）債權人提供的借據以及其他證據材料具備一定的可信性，債務人對借據的真實性提出異議，但未提供反駁證據的，由債務人申請鑒定。

經依法釋明，債權人或債務人不申請鑒定或者不提供筆跡比對樣本導致案件事實無法查清的，法院應依法裁判。

司法鑒定的申請應向符合全國人大常委會《關于司法鑒定管理問題的決定》和《浙江省司法鑒定管理條例》所規定的具有鑒定資質的司法鑒定機構和司法鑒定人提起。鑒定費用由申請人預交，最終負擔按照國務院《訴訟費用交納辦法》(國務院令第481號)第二十九條的規定確定。

第十五條 債權人僅提供款項交付憑證，未提供借貸合意憑證，債務人提出雙方不存在借貸關系或者其他關系抗辯的，債權人應當就雙方存在借貸合意提供進一步證據。

對能夠查明雙方存在借貸關系的，按照民間借貸糾紛審理；查明債務屬其他法律關系引起的，法院應向當事人釋明，由債權人變更訴訟請求和理由后，按其他法律關系審理，債權人堅持不予變更的，判決駁回訴訟請求。判決駁回訴訟請求后，債權人可按其他法律關系另行起訴。

第十六條 債權人應當對借貸金額、期限、利率以及款項的交付等借貸合意、借貸事實的發生承擔證明責任。債務人提出抗辯的，應當提供反駁證據證明。

債務人主張借款本金、利息等債務已經歸還或者部分歸還的，應當承擔證明責任，不能提供證據或者舉證不足，對其主張不予支持。

第十七條 對于現金交付的借貸，債權人僅憑借據起訴而未提供付款憑證，債務人對款項交付提出合理異議的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他組織的有關經辦人員到庭，陳述款項現金交付的原因、時間、地點、款項來源、用途等具體事實和經過，并接受對方當事人和法庭的詢問。無正當理由拒不到庭的，應承擔相應后果。

法院應當根據現金交付的金額大小、出借人的支付能力、當地或者當事人之間的交易方式、交易習慣以及借貸雙方的親疏關系等諸因素，結合當事人本人的陳述和庭審言辭辯論情況以及提供的其他間接證據，依據民事訴訟高度蓋然性的證明標準，運用邏輯推理、日常生活常理等，綜合審查判斷借貸事實是否真實發生。必要時，法院可以依職權進行調查取證。

對金額較小的現金交付，出借人作出合理解釋的，一般視為債權人已經完成行為意義上的證明責任，可以認定借貸事實存在。對于金額大小的界定，鑒于本省各地經濟發展狀況、出借人個體經濟能力存在差異，可由法官根據個案具體情況裁量。

第十八條 法院為查明案件事實，可以視案情需要，依據職權進行調查或者要求借款人就部分事實進行舉證。案件事實真偽不明的，債權人應當就借貸雙方存在借貸合意、款項交付等法律要件事實等承擔結果意義上的證明責任。債務人就其抗辯主張的債權受妨害或者受制約、債權已經消滅或者部分消滅的事實承擔結果意義上的證明責任。

第十九條 婚姻關系存續期間，夫妻一方以個人名義因日常生活需要所負的債務，應認定為夫妻共同債務。

日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項，包括日用品購買、醫療服務、子女教育、日常文化消費等。

夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的，應認定為個人債務，但下列情形除外：

（一）出借人能夠證明負債所得的財產用于家庭共同生活、經營所需的；

（二）夫妻另一方事后對債務予以追認的。

不屬于家庭日常生活需要負債的，出借人可以援引合同法第四十九條關于表見代理的規定，要求夫妻共同承擔債務清償責任。

援引表見代理規則要求夫妻共同承擔債務清償責任的出借人，應對表見代理的構成要件承擔證明責任。

表見代理的證明責任，適用最高人民法院《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》（法發[2009]40號）第13條的規定。

第二十條 民間借貸可以有償，也可以無償。借貸雙方對支付利息沒有約定或者約定不明的，根據合同法第二百一十一條的規定，視為不支付利息，但借款人自愿給付利息的除外。

借貸雙方對借款期限內的利率有約定的，從其約定。約定的利率超過借貸行為發生時中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準利率四倍的（以下簡稱四倍利率），超過部分的利息，法院一般不予保護。但借款人自愿給付出借人四倍利率以上利息，且不損害國家、社會共同利益或者他人合法權益的，法院可不予干預。

第二十一條 借據載明的借款金額，一般認定為本金。利息已經預先在本金中扣除的，本金應當按照實際出借的金額認定。

有證據證明債權人出示的借據系雙方對前期借款本金和利息進行滾動結算后重新出具，計算復利的，折算后的實際利率沒有超出四倍利率的，借據確認的欠款金額可以認定為本金；折算后的實際利率超出四倍利率，超出部分的利息應當從本金中扣減。

第二十二條 借貸雙方對逾期利率有約定，從其約定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保護。

逾期利率沒有約定或者約定不明的，法院可以區分不同情況處理：

（一）僅約定借期內的利率，沒有約定逾期利率的，出借人參照約定的利率或者根據《中國人民銀行關于人民幣貸款利率有關問題的通知》（銀發[2003]251號）第三條關于罰息利率的規定，以約定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主張逾期還款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率為限；

（二）既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準利率，向借款人主張自借款逾期之日起或者自權利主張之日起的利息損失的，應當予以支持。

第二十三條 借貸雙方對逾期還款的責任既約定了逾期利率，又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息或者違約金，但均以不超過四倍利率為限。

出借人同時主張逾期利息和違約金，折算后的實際利率沒有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十四條 借貸雙方約定的違約金超出四倍利率的，法院應當對超出部分予以減少，但債務人明確表示自愿給付的除外。

前款規定，對缺席審理的債務人同樣適用。

第二十五條 債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆借貸債務的，應當優先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優先抵充對債權人缺乏擔保或者擔保數額最少的債務；擔保數額相同的，優先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。

債務人除借款本金之外還應當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務時，并且當事人沒有約定的，法院應當按照下列順序抵充：

（一）實現債權的有關費用；

（二）利息或者違約金；

（三）借款本金。

債權人主動放棄前述償債順序利益的，法院應當予以尊重。

第二十六條 債務履行完畢后，借款人以利息或者違約金超過司法保護幅度為由，起訴請求出借人返還其已支付的利息或者違約金的，一般不予支持。

第二十七條 因借貸外幣、臺幣、港幣、澳元等發生糾紛，出借人要求以同類貨幣償還的，可以予以準許。因匯率變動給出借人造成損失，出借人主張逾期還款的匯率差價損失的，應當予以支持。借款人確無同類貨幣的，有約定借款期限的，可參照借款期限屆滿之日國家外匯管理局對外公布的基準匯率折合人民幣償還；沒有約定借款期限的，可參照出借人主張借款償還之日國家外匯管理局對外公布的基準匯率折合人民幣償還。

五、涉嫌虛假訴訟的審理

第二十八條 審理民間借貸糾紛案件，應根據浙江省高級人民法院《關于在民事審判中防范和查處虛假訴訟案件的若干意見》（浙高法[2008]362號）的規定，謹慎審查民間借貸糾紛案件，防范和查處虛假訴訟，維護司法權威，促進誠信訴訟。

第二十九條 法院在審理中發現有下列情形之一的，應當嚴格審查借貸發生的原因、時間、地點、款項來源、交付方式、款項去向以及借貸雙方的經濟狀況等事實：

（一）原告是其他多起或者重大債權債務關系中的債務人；

（二）原告起訴的借貸事實或者理由不符合常理，沒有借據或者借據存在偽造可能；

（三）被告在一定期間反復涉及民間借貸糾紛訴訟；

（四）當事人雙方存在近親屬等特殊密切關系；

（五）當事人一方或者雙方未到庭參加訴訟，委托代理人對借貸事實經過陳述不清或者矛盾；

（六）當事人雙方對借貸事實沒有爭議或者不存在實質性的訴辯對抗；

（七）其他債權人或者借款人的配偶等案外人提出異議；

（八）債權人輕易放棄權利，與債務人達成調解協議；

（九）其他異常情形。

第三十條 對涉嫌虛假訴訟的案件，法院可以采取下列措施予以防范：

（一）傳喚出借人、借款人本人或者相關經辦人員到庭陳述，并告知無正當理由拒不到庭的不利法律后果；

（二）要求當事人進一步提交其他相關證據，包括申請證人出庭作證；

（三）告知相關利害關系人，并依據利害關系人的申請或者依職權通知其參加訴訟。其他債權人參加訴訟的，列為第三人；配偶參加訴訟的，列為共同原告或者共同被告；

（四）依職權進行調查取證；

（五）依法可以采取的其他措施。

第三十一條 涉嫌虛假訴訟的案件，法院一般宜適用普通程序審理。

對當事人一方或者雙方涉及多起民間借貸的關聯案件可以交由同一合議庭審理。

對關聯案件合并審理的，在審理過程中應當對不同的債權人采取和證人一樣的隔離原則，由不同的債權人分別單獨到庭陳述相關事實，并接受法庭詢問。

第三十二條 經審查確認屬于虛假訴訟的民間借貸糾紛案件，尚未作出裁判的，依法裁定駁回起訴；已經作出生效裁判文書的，法院應當依照審判監督程序，撤銷生效民事判決書或者民事調解書，并裁定駁回起訴。

對有虛假訴訟嫌疑的案件，當事人申請撤訴的，法院可以予以準許；經審查確認屬于虛假訴訟的案件，當事人申請撤訴的，法院不予準許。

六、其他 第三十三條 民間借貸糾紛案件的審理應貫徹“調解優先、調判結合”原則，按照浙江省高級人民法院、浙江省司法廳《關于進一步加強訴調銜接機制建設的若干規定（試行）》（浙高法發[2009]8號）的要求，引導當事人申請人民調解組織調解，或者委托、邀請人民調解組織等組織和人員進行調解。

第三十四條 對集中管轄、破產重組等涉及當地社會穩定和金融安全的系列民間借貸糾紛案件，在利率保護幅度上應注意裁判尺度的統一，必要時可聽取當地政府和金融監管部門的意見。

第三十五條 當事人主張的下列借貸，不予保護，依法判決駁回訴訟請求：

（一）因非法同居、不正當兩性關系等行為產生“青春損失費”、“分手費”等有損社會公序良俗的情感債務轉化的借貸。

（二）具有撫養、贍養義務關系的父母子女等直系親屬之間發生的有違家庭倫理道德和社會公序良俗的借貸。

第三十六條 法院應當嚴格審查民間借貸的被告是否確屬下落不明，并分別采取以下措施，避免訴訟的遲延：

（一）可以向被告親屬等有密切關系的人闡明利害關系或者要求原告提供被告的其他聯系方式或線索，盡可能通知被告應訴；

（二）向下落不明的被告送達訴訟文書的，按照本院《關于民商事案件訴訟文書送達問題的若干規定（試行）》（浙高法[2009]129號）的規定處理。涉及以公告方式送達起訴狀副本、舉證通知書、開庭傳票等訴訟文書的，舉證通知書中應當載明依法指定的舉證期限；

（三）經合法傳喚后，被告仍不到庭應訴的，法院依法缺席審理，依照法定審理程序全面、客觀地審核證據，并依法作出裁判。缺席被告未提出抗辯和提供證據的，不影響法院對到庭當事人提交的證據依法進行審查以及必要時的依法調查。

第三十七條 法院在審理中，發現借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、販毒、洗錢等犯罪，或者當事人一方主張涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》（法釋[1998]7號）第十條、第十一條、第十二條的規定，根據具體情況分別處理：

（一）案件存在明顯的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定駁回起訴，退還案件受理費，將有關材料移送公安機關或者檢察機關；

（二）當事人一方主張涉嫌犯罪，但沒有提供證據證明或者其他當事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸糾紛案件沒有必然關聯或者不屬同一法律關系，案件繼續審理，但有關犯罪嫌疑的線索、材料可以移送公安機關或者檢察機關查處；

（三）案件的審理，必須以刑事案件的偵查、審理結果為前提的，裁定中止訴訟。中止訴訟后，沒有特殊情況，在十二個月內，刑事案件仍不能偵查終結的，可以根據具體情況恢復民間借貸糾紛案件的審理。

裁定駁回起訴后，公安機關或者檢察機關接到法院移送的涉案材料或者相關當事人的報案后不予立案偵查，或者立案偵查后又撤銷案件，以及刑事案件起訴后法院審理認為不構成犯罪而宣告無罪的，出借人再行提起民事訴訟的，法院應當受理，并根據審理認定的案件事實，依法作出民事裁判。

法院應當慎用裁定駁回起訴和中止訴訟。

第三十八條 民間借貸糾紛案件的審理，應適用合同法、物權法、擔保法和民法通則等法律規定。法律、法規沒有規定或規定不明確的，適用最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法<民>[1991]21號）等司法解釋的規定。

七、附則

第三十九條 本指導意見自下發之日起施行，如具體內容與新頒布實施的法律、行政法規和司法解釋不一致的，以新頒布的法律、行政法規和司法解釋為準。

第四篇：陜西省高院關于民商事案件再審立案的規定

關于加強民商事案件判后答疑和規范申請再審立案工作的意見

為進一步加強全省法院民商事案件判后答疑工作，方便當事人申請再審立案，建立和完善全省法院民商事案件申請再審立案便民服務工作機制，規范司法行為，提高審判質量，現就加強我省民商事案件判后答疑和規范申請再審立案工作提出如下意見：

一、各中級法院在向當事人送達二審裁判文書時，應書面告知當事人如不服本判決，可以在裁判文書送達后，書面向本院提出判后答疑申請。

各基層、中級法院作出的一審裁判文書生效的，當事人有疑問或者不服，可以書面向作出生效裁判的法院申請判后答疑。

二、判后答疑應當在當事人提出申請后30日內進行，由作出生效裁判的合議庭及所在庭的副庭長、庭長以上領導組織進行，紀檢監察部門應派員參加。

對案情復雜、當事人人數眾多、社會影響大以及審判委員會討論決定的案件，由主管副院長參加答疑。必要時，可邀請人大代表、政協委員、相關專家、公民代表參加。

三、各基層、中級法院參與答疑的人員，應針對當事人的申請理由，在認定事實和適用法律方面，耐心細致地進行答疑，并詳細制作筆錄，由當事人及答疑人員簽字確認。

各基層、中級法院在判后答疑過程中，如發現原生效裁判確有錯誤的，應依照民事訴訟法第一百七十七條第一款之規定進行處理。

四、經判后答疑，對原生效裁判仍不服的當事人，除民事訴訟法及相關司法解釋規定不得申請再審的案件外，各基層、中級法院應書面告知其有申請再審的權利，并告知當事人本院可以代收申請再審立案材料，代辦申請再審立案相關事宜。

五、當事人申請再審應提交如下材料：

（一）再審申請書的份數為被申請人的人數加四，需用A4紙打印。再審申請書應載明下事項：

1、申請再審人、被申請人的基本情況。當事人是自然人的，應列明姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位、身份證號碼、詳細的住所地、郵寄地址及有效聯系電話；當事人是法人或者其他組織的，應列明名稱、代碼、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務及有效聯系電話、郵寄地址；

2、原審法院名稱，原判決、裁定、調解文書案號；

3、具體的再審請求；

4、申請再審的法定事由及具體事實、理由；

5、受理再審申請申請書的法院名稱；

6、申請再審人的簽名或蓋章；

申請再審人在再審申請書落款處下方，需寫明送達文書的地址和聯系電話，并盡可能寫明向被申請人送達文書的地址和聯系電話。

（二）申請再審人是自然人的，應提交身份證復印件2份。申請再審人是法人或者其他組織的，應提交營業執照副本、企、事業機構代碼證復印件、法定代表人或主要負責人身份證明書各2份；

（三）經核對無誤的原審裁判文書復印件4份。

（四）主要證據復印件及提交材料清單各4份。

六、各基層、中級法院應在當事人提交的申請再審材料清單上注明收到日期并加蓋印章，將其中一份返還當事人。

七、各基層、中級法院應在收到當事人申請再審材料之日起15日內，將當事人的申請再審材料、答疑筆錄，連同該案的一、二（再）審卷宗一并報送上一級法院立案庭。

上一級法院收到下級法院報送的材料和卷宗后，應當按照民事訴訟法的相關規定，向申請再審的當事人送達受理通知書等法律文書。

當事人未經作出生效裁判的法院答疑直接向上一級法院申請再審的，告知其向作出生效裁判的法院申請判后答疑。當事人堅持直接向上一級法院申請再審的，上一級法院可以函轉下級法院進行判后答疑、代辦申請再審相關事宜。

八、省法院每月對經中級法院判后答疑后向省法院申請再審和未經中級法院判后答疑直接到省法院申請再審的案件情況進行通報，列入對各中級法院工作考核內容。

九、對省法院做出的生效裁判申請再審或申訴的，執行原規定。

十、本意見自二〇一一年四月一日起試行。

第五篇：浙江省高院關于審理勞動爭議案件若干問題的意見

浙江省高院關于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)浙江省高院關于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)

本省各級人民法院：

2009年2月26日至27日，省法院在舟山召開了全省法院民事審判工作例會。與會代表就勞動爭議案件和涉及房地產登記的民事案件的審理，以及規范民事訴訟活動的有關問題進行了討論，形成了《關于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)》、《關于審理涉及房地產登記民事案件若干問題的意見（試行）》、《關于規范民事訴訟活動的若干意見（試行）》三個指導性意見，現印發給你們，供審判中參考。實踐中如遇到新的問題，請及時報告我院民一庭。

二〇〇九年四月十六日

為正確審理勞動爭議案件，依據《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》（以下簡稱《勞動爭議調解仲裁法》）等有關法律、法規及司法解釋的規定，結合我省實際情況，制定本意見。

第一條 審理勞動爭議案件應當遵循平等保護、公正及時、優先調解、合理配置審判資源和充分利用訴訟外資源、法不溯及既往、法律效果與社會效果相統一等原則。

第二條 勞動者與用人單位因住房公積金產生的爭議，不屬于勞動爭議。

第三條 達到法定退休年齡的勞動者與用人單位形成的用工關系，按雇傭關系處理。未達到法定退休年齡而內退的勞動者，與其他用人單位形成的用工關系，一般應按勞動關系處理。但原用人單位繼續為其繳納社會保險費，勞動者又要求現用人單位為其繳納社會保險費的，不予支持。

第四條 外國人、無國籍人或臺港澳人員與用人單位形成的用工關系，按勞動關系處理。上述人員未依法辦理《外國人就業證》或《臺港澳人員就業證》的，應當認定有關勞動合同無效；但勞動者已經付出勞動的，應由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

第五條 外國企業常駐代表機構或臺港澳企業未依規定通過相關就業服務單位，而直接招用勞動者形成的用工關系，按雇傭關系處理。

第六條 在校學生在實習期間，因履行實習單位指派的任務，受到傷害而發生爭議的，按雇傭關系處理。

第七條 勞動者與用人單位簽訂勞動合同后，被該用人單位派往其他單位工作，并在其他單位領取工資或辦理社會保險，因用工關系發生爭議的，指派單位和實際用工單位應作為共同當事人并承擔連帶責任。

第八條 勞動者與不具備合法經營資格的用工主體因用工關系發生爭議的，應當將其出資人或開辦單位作為當事人。

第九條 用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業，應當將用人單位或清算組織作為當事人；用人單位或清算組織不能承擔相關責任的，應當將其出資人或開辦單位作為共同當事人。

第十條 用人單位掛靠在其他單位名下或借用其他單位的營業執照進行生產經營，勞動者與用人單位發生勞動爭議的，用人單位和被掛靠單位或營業執照出借單位應作為共同當事人并承擔連帶責任。

第十一條 在建設工程層層轉包、分包中，作為實際施工人的自然人與其招用的勞動者發生勞動爭議的，最近的上一層轉包、分包關系中具備合法用工主體資格的單位應作為當事人；也可視案情需要，將實際施工的自然人及違法轉包人、分包人作為共同當事人。

第十二條 對《勞動爭議調解仲裁法》實施前發生的勞動爭議，申請人于該法實施后申請仲裁的，不適用該法中關于申請時效的規定，仍按原有規定執行。

第十三條 勞動者與用人單位之間因加班工資發生爭議的，其申請仲裁的時效期間為二年，從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算；但勞動關系終止的，其申請仲裁的時效期間為一年，從勞動關系終止之日起計算。

第十四條 《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條第（一）項所規定的勞動者追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償金或賠償金的爭議，如仲裁請求涉及數項的，應分項計算爭議金額。

第十五條 勞動爭議仲裁委員會作出的裁決未區分一裁終局與非終局裁決事項的，人民法院應當分項處理。

第十六條 勞動者對《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條規定的一裁終局裁決不服向人民法院起訴，人民法院作出一審判決后，雙方當事人不服的，均可向上一級人民法院提起上訴，但上訴請求的內容不得超出仲裁請求的范圍。

第十七條 勞動者對《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條規定的一裁終局裁決不服，向人民法院提起訴訟的，該裁決不發生法律效力。此前用人單位依據該法第四十九條 的規定，已向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應當裁定終結訴訟；此后申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應當裁定不予受理或裁定終結訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位申請撤銷的抗辯應當一并審理。

勞動者起訴后又撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內，可以向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

第十八條 基層人民法院受理勞動者不服終局裁決的起訴或中級人民法院受理用人單位撤銷終局裁決的申請后，在開庭審理前，應當對是否同時存在上述兩種訴訟的情況進行審查。

第十九條 用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決的訴訟中，不得將勞動爭議仲裁委員會作為當事人。

第二十條 用人單位以不屬于《勞動爭議調解仲裁法》第四十九條規定的事由申請撤銷仲裁裁決的，人民法院不予支持。

《勞動爭議調解仲裁法》第四十九條 第一款第（三）項規定的“違反法定程序”，是指違反《勞動爭議調解仲裁法》規定的仲裁程序可能影響案件正確裁決的情形。

第二十一條 依據《勞動爭議調解仲裁法》第二十九條、第四十三條 的規定，因勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當事人直接向人民法院提起訴訟，除仲裁中存在下列事由的以外，人民法院應予受理：

（一）移送管轄的；

（二）送達延誤的；

（三）等待工傷復議、訴訟、評殘結論的；

（四）啟動鑒定程序，或委托其他部門調查取證的；

（五）因當事人確有正當理由，不能按時參加仲裁活動的；

（六）其他合理的事由。

當事人應向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受申請的憑證及尚未受理的證明，或雖已受理但尚未裁決的證明。

人民法院決定受理勞動者起訴的，應當在受理之日起五日內書面通知勞動爭議仲裁委員會終結有關案件的仲裁。

第二十二條 當事人對勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決并無異議，或者雖有異議但仍繼續參加勞動爭議仲裁委員會開庭審理，勞動爭議仲裁委員會經審理并作出裁決書或調解書后，當事人以逾期受理或裁決違法為由，要求撤銷裁決書或調解書的，人民法院不予支持。

第二十三條 勞動爭議仲裁過程中，用人單位出現企業主逃匿或轉移財產等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》，向人民法院提出財產保全申請。

第二十四條 根據審理撤銷仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會出具調卷函調閱相關案卷。

人民法院應當將審結上述案件的裁定書，及時送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。第二十五條 當事人依據《勞動爭議調解仲裁法》第十五條的規定申請仲裁，后又對仲裁裁決不服提起訴訟的，人民法院應當認定雙方當事人原達成的勞動爭議調解協議具有合同性質，經審理該調解協議不存在無效或可撤銷情形的，應當確認其效力并作為裁判依據。

第二十六條 勞動者依據《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調解仲裁法》第十六條 的規定，向人民法院申請支付令的，應符合《中華人民共和國民事訴訟法》第十七章的有關規定。

勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁后，又向人民法院申請支付令的,人民法院不予受理。

第二十七條 人民法院裁定終結督促程序后，勞動者應先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。但屬于最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條、第十七條 第二款規定，或有證據證明用人單位拖欠勞動報酬，且訴訟請 3 求不涉及勞動關系其他爭議的，勞動者可以直接向人民法院起訴，人民法院應當按照普通民事糾紛受理。

第二十八條 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同的，人民法院認定雙方是否存在勞動關系時，可審查下列證據：

（一）工資支付憑證或記錄，繳納各項社會保險費的記錄；

（二）用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等身份證件；

（三）考勤記錄；

（四）勞動者填寫的用人單位“招聘登記表”、“報名表”等招用記錄；

（五）其他相關證據。

人民法院應當根據上述證據的形成、來源、占有等因素，確定當事人的舉證責任。第二十九條 在勞動爭議案件審理過程中，勞動者與用人單位對是哪一方提出解除勞動合同或終止勞動關系的事實發生爭議的，應當根據“誰主張誰舉證”的原則確定舉證責任。

第三十條 勞動者主張加班工資的，應對加班事實負舉證責任。勞動者證明加班事實的相關證據由用人單位持有的，人民法院應責令用人單位提供，用人單位不提供的，應由其承擔不利的法律后果。

第三十一條 勞動者與用人單位對有無支付加班工資的事實發生爭議的，應由用人單位對其已經支付加班工資的事實負舉證責任。用人單位已支付的工資具有以下情形的，人民法院可認定其中不包含加班工資：

（一）折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的；

（二）計件工資有勞動定額且定額明顯不合理的。

第三十二條 勞動者與用人單位約定業務提成在貨款回收后才支付，且貨款回收由勞動者經手的，勞動者應對貨款回收的事實負舉證責任。

第三十三條 用人單位以勞動者違反勞動合同中有關服務期的約定為由，請求勞動者支付違約金的，應對其已為勞動者提供專項培訓及具體費用等相關事實負舉證責任。

第三十四條 用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規章制度，雖未經過該法第四條第二款規定的民主程序，但內容不違反法律、行政法規、政策及集體合同規定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，未經過該法第四條第二款規定的民主程序的，一般不能作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。但規章制度或者重大事項決定的內容不違反法律、行政法規、政策及集體合同規定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，且勞動者沒有異議的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

第三十五條 用人單位為規避《勞動合同法》第十四條而采取下列行為的，應認定無效，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數應連續計算：

（一）采取迫使勞動者辭職后重新簽訂勞動合同的方式，將勞動者工齡“清零”的；

（二）采取注銷原單位、設立新單位的方式，將勞動者重新招用到新單位，且工作地點、工作內容沒有實質性變化的；

（三）通過設立關聯企業，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

（四）通過非法勞務派遣的；

（五）其他明顯違反誠信和公平原則的規避行為。

第三十六條 當事人對勞動行政部門作出的工傷認定不服，可以申請行政復議、提起行政訴訟；人民法院在審理勞動爭議案件中，一般不直接作出工傷認定。勞動者請求工傷待遇，但未提供勞動行政部門作出的工傷認定的，人民法院可以裁定駁回起訴，但具有下列情形的除外：

（一）未為該勞動者辦理工傷保險的用人單位對構成工傷無異議的；

（二）非法用工單位在用工中導致勞動者傷亡的。

第三十七條 勞動者因他人的侵權行為導致工傷的，一般應先向侵權人請求民事侵權賠償；如其就民事侵權已實際獲得相應賠償，其可以要求用人單位或社會保險機構在工傷待遇總額內補足工傷待遇。如因侵權人逃逸等原因，勞動者無法向侵權人主張賠償的，其可以要求用人單位或者社會保險機構依法先行支付工傷停工留薪期工資福利、傷殘津貼、工傷醫療費、喪葬補助金、供養親屬撫恤金等工傷保險待遇；其向侵權人主張后實際獲得民事侵權賠償的，可在工傷保險待遇范圍內按總額補差的辦法結算；其向侵權人主張后仍不能實際獲得民事侵權賠償的，用人單位或者社會保險機構應依法支付工傷保險待遇。用人單位或者社會保險機構支付相關費用后，可以向民事侵權人進行追償，人民法院可視情追加勞動者為當事人。

在用人單位或社會保險機構向勞動者已經支付全部或部分工傷保險待遇后，勞動者又向侵權人提起民事侵權訴訟的，人民法院應追加用人單位或社會保險機構為當事人，使其依法行使對侵權人的全部或部分追償權。

第三十八條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以依法解除勞動合同。用人單位在勞動合同中設定違約金條款以限制勞動者上述解除權的，該違約金條 款無效。但由于勞動者行使上述解除權而違反勞動合同有關約定，并給用人單位造成直接經濟損失的，勞動者應予賠償。

第三十九條 依據《勞動合同法》第二十二條的規定，勞動者違反勞動合同中有關服務期約定的，應當按照約定支付違約金，但屬于《勞動合同法》第三十八條、第四十一條 規定情形的除外。

約定違約金過高的，人民法院應當依據《勞動合同法》第二十二條 第二款的規定予以調整。

《勞動合同法》第二十二條 中規定的“培訓費用”，不包括勞動者接受專項培訓期間的基本工資；“專業技術培訓”是指為提高勞動者特定技能而提供的培訓，不包括上崗前的培訓和日常業務培訓。

第四十條 用人單位與勞動者約定競業限制但未同時約定經濟補償，或者約定經濟補償的數額明顯過低、不足以維持勞動者在當地的最低生活標準的，屬于《勞動合同法》第二十六條第（二）項規定的“用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的”情形，該競業限制條款無效。

第四十一條 具有以下情形之一的，競業限制條款對勞動者不再具有約束力：

（一）勞動者依《勞動合同法》第三十八條 第二款規定，被迫解除勞動合同的；

（二）用人單位依《勞動合同法》第四十一條 規定，解除勞動合同的；

（三）用人單位破產、關閉、停業、轉行或解散的；

（四）用人單位未按約定支付經濟補償的。

第四十二條 用人單位調整勞動者工作崗位，一般應經勞動者同意。如沒有變更勞動合同主要內容，或雖有變更但確屬用人單位生產經營所必需，且對勞動者的報酬及其他勞動條件未作不利變更的，勞動者有服從安排的義務。

第四十三條 勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，如果該事實發生在《勞動合同法》實施前，除符合最高人民法院《關于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋

（一）》第十五條規定的情形以外，不予支持；如果該事實發生在《勞動合同法》實施后，應予支持，但用人單位確有特殊困難、合理理由或勞動者曾經認可的除外。

第四十四條 勞動者以其他事由提出解除勞動合同后，又以系因用人單位存在《勞動合同法》第三十八條第一款所列情形迫使其辭職為由，要求用人單位支付經濟補償金的，一般不予支持。

第四十五條 對勞動者無正當理由未辦理請假手續，擅自離崗連續超過十五日，用人單位規章制度已有規定的，按相關規定執行；用人單位規章制度無規定的，用人單位可以勞動者嚴重違反勞動紀律為由，解除勞動合同。

用人單位以勞動者擅自離崗為由，作出解除勞動合同決定，但確因客觀原因無法將該決定送達給勞動者，后勞動者以用人單位未履行送達等相關手續為由主張解除無效的，不予支持。

第四十六條 本意見自下發之日起施行。法律法規、司法解釋、規章等有新規定的，按新規定執行。