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第一篇：試論離婚中補償制度的完善

出掙錢，操持家務者亦可外出掙錢，外出掙錢者亦可操持家務。由于這種家庭成員的分工變革，夫妻中任何一方對對方的依賴性正日趨減弱。但由于家庭中撫養子女、贍養老人等問題的出現，夫妻對家庭的義務并沒有減弱，他們必須共同擔負起家庭的責任。而往往就在這些問題上容易出現貢獻不均，這種貢獻不均又勢必導致夫妻在離婚時多了一項爭議焦點，即離婚時盡較多家庭義務的一方有無向另一方請求補償的權利。《婚姻法》第四十條規定：夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。這是離婚中補償制度首次被立法認可，從而確立了離婚糾紛中新的焦點。它使得盡較多家庭義務的一方在夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有的情形下有了向另一方請求補償的法律依據，這是《婚姻法》的一大進步，體現了法與情的辯證統一。筆者在為設立補償制度大聲喊好的同時，也深深感到實現請求補償權的艱難。

一、現行離婚中補償制度的缺陷根據《婚姻法》第四十條的規定，夫妻只有書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，盡較多家庭義務的一方才有權向另一方請求補償。由于夫妻婚前財產為法定的個人財產，因此夫妻只要約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，他們的財產就完全歸個人所有?！痘橐龇ā返谒氖畻l的規定實質是將請求補償僅僅局限在了夫妻財產完全歸個人所有的情形中，對夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有的情形沒有作出規定?，F行離婚中補償制度與夫妻財產制緊緊聯系在一起，其結果必然導致不同夫妻財產制下請求補償權的不同命運，這不利于補償制度平衡當事人權利義務作用的發揮。補償權的設立是實現公平原則的需要。由于當事人雙方在承擔義務或享受權利等方面的不公平，少承擔義務或多享受權利的一方給另一方適當補償就成了維護權利義務平衡的有效途徑。從這個意義上講，請求補償權能否實現，關鍵應看當事人雙方在承擔義務或享受權利方面是否公平。公平就不存在補償，不公平就理應補償。如果僅因夫妻財產制的不同導致盡較多家庭義務一方在請求補償權的實現上得到不同的法律后果，這在情理上讓當事人也難以接受。離婚中補償制度的完善方向應是不分夫妻財產制，僅按權利義務是否公平決定補償權的有無，即在夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有情形下，同樣可用補償制度來救濟。

二、離婚中補償制度實現的障礙及分析在夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有情形下建立補償制度，這在目前仍存在以下三個方面的障礙：

（一）在夫妻財產完全共有的情形下，理論上不存在夫妻對家庭所盡義務的不平等。這種情形下，夫妻中任何一方所盡的義務都會被視為夫妻雙方共同所盡的義務。原因是，夫妻中任何一方無論是以財產形式盡義務，還是以勞動形式盡義務，他用于盡義務的財產或勞動都為夫妻共有。以財產形式盡義務的，由于財產屬于夫妻共有，因此用于盡義務的財產有一半屬于另一方，從這個意義上講，另一方也是盡義務的，而且盡的義務量與實際盡義務的一方相等。以勞動形式盡義務的，由于勞動的共有，一方的勞動也應視為夫妻雙方的共同勞動，所以任何一方盡義務都意味著另一方也盡了平等的義務。因此，在夫妻財產完全共有的情形下，理論上不存在夫妻對家庭所盡義務的不平等，當然就更談不上補償一說了。

（二）在夫妻財產部分共有、部分個人所有的情形下，肯定請求補償權不具有操作性。如前所述，財產共有能夠將一方所盡的義務變通為雙方共同所盡的義務，因而就不存在夫妻對家庭所盡義務的不平等。但如果夫妻中任何一方以個人所有財產盡義務，那么他所盡的義務就應認定為個人所盡義務，這種情形下，夫妻對家庭所盡義務不平等在理論上就說得通。由于夫妻在家庭中所負的義務平等，因此如果現實中夫妻個人所盡義務不等，盡較多義務的一方就應有權向另一方請求補償。但是在財產部分共有、部分個人所有的情形下，由于共有財產與個人所有財產在外在表現形式上往往相同，所以很難認定用于盡義務的財產是出于共有財產還是個人所有財產。又由于出于共有財產還是個人所有財產在請求補償權的處理結果上完全相反，所以認定用于盡義務的財產出于何種財產至關重要。實踐中，盡義務的一方只有證明其沒有使用共有財產或共有財產不足以盡義務，同時還要證明其擁有個人所有財產，才能認定他是用個人財產完成全部或部分義務。實際上這種認定基本沒有可能，即往往由盡義務的一方承擔舉證不能的法律后果。因此，在財產部分共有、部分個人

第二篇：試論離婚中補償制度的完善

中國的傳統家庭是一方主內、一方主外。主內的一方，將其全部或大部分精力投入家庭事務，不用外出掙錢；主外的一方，將其全部或大部分精力投入工作，掙錢養家。通常是男方在外掙錢，女方操持家務。這樣的一種模式在新中國成立后遭到了前所未有的挑戰和變革，主內的一方已不再一定是女方，主外的一方也不一定是男方，主內主外的責任也不再是單一的操持家務或外出掙錢，操持家務者亦可外出掙錢，外出掙錢者亦可操持家務。由于這種家庭成員的分工變革，夫妻中任何一方對對方的依賴性正日趨減弱。但由于家庭中撫養子女、贍養老人等問題的出現，夫妻對家庭的義務并沒有減弱，他們必須共同擔負起家庭的責任。而往往就在這些問題上容易出現貢獻不均，這種貢獻不均又勢必導致夫妻在離婚時多了一項爭議焦點，即離婚時盡較多家庭義務的一方有無向另一方請求補償的權利?！痘橐龇ā返谒氖畻l規定：夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。這是離婚中補償制度首次被立法認可，從而確立了離婚糾紛中新的焦點。它使得盡較多家庭義務的一方在夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有的情形下有了向另一方請求補償的法律依據，這是《婚姻法》的一大進步，體現了法與情的辯證統一。筆者在為設立補償制度大聲喊好的同時，也深深感到實現請求補償權的艱難。

一、現行離婚中補償制度的缺陷根據《婚姻法》第四十條的規定，夫妻只有書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，盡較多家庭義務的一方才有權向另一方請求補償。由于夫妻婚前財產為法定的個人財產，因此夫妻只要約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，他們的財產就完全歸個人所有?！痘橐龇ā返谒氖畻l的規定實質是將請求補償僅僅局限在了夫妻財產完全歸個人所有的情形中，對夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有的情形沒有作出規定?，F行離婚中補償制度與夫妻財產制緊緊聯系在一起，其結果必然導致不同夫妻財產制下請求補償權的不同命運，這不利于補償制度平衡當事～利義務作用的發揮。補償權的設立是實現公平原則的需要。由于當事人雙方在承擔義務或享受權利等方面的不公平，少承擔義務或多享受權利的一方給另一方適當補償就成了維護權利義務平衡的有效途徑。從這個意義上講，請求補償權能否實現，關鍵應看當事人雙方在承擔義務或享受權利方面是否公平。公平就不存在補償，不公平就理應補償。如果僅因夫妻財產制的不同導致盡較多家庭義務一方在請求補償權的實現上得到不同的法律后果，這在情理上讓當事人也難以接受。離婚中補償制度的完善方向應是不分夫妻財產制，僅按權利義務是否公平決定補償權的有無，即在夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有情形下，同樣可用補償制度來救濟。

二、離婚中補償制度實現的障礙及分析在夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有情形下建立補償制度，這在目前仍存在以下三個方面的障礙：

（三）在夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有的情形下，夫妻所盡義務在事實上的不平等可通過財產共有及共有財產的分割來平衡?！痘橐龇ā返谑邨l規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得的工資、獎金，生產、經營的收益，知識產權的收益，繼承或贈與所得的財產以及其他應當歸共同所有的財產歸夫妻共同所有。《婚姻法》第四十七條規定，離婚后，發現離婚時一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產的，另一方可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產。根據以上兩條，即使夫妻在婚姻關系存續期間對家庭所盡義務可能不平等，但由于少盡義務的一方要將其婚姻關系存續期間所得的財產在離婚時拿出來共同分割，因此盡較多義務的一方可以通過財產分割使自己以前多盡的義務得到補償，當然就不存在再要補償的問題。上述障礙，是補償制度未涉足夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有情形的根本原因。然而上述障礙的自身也具有不合理性和不可操作性。首

先在夫妻財產完全共有的情形下，以理論上不存在夫妻對家庭所盡義務的不平等來抹殺事實上的不平等，極不合理，違背了客觀事實。其次在夫妻財產部分共有、部分個人所有的情形下，因為舉證不能而否定請求補償權，對盡較多家庭義務一方極不公平。最后，試圖通過財產共有及共有財產分割來平衡夫妻所盡義務的不平等，不具有操作性?，F實中，少盡義務一方經常在離婚時極力隱藏、轉移、變賣、毀損應歸夫妻共有的財產，以達到使對方無法獲取的目的。而盡較多義務的一方由于無法舉證，所以事實上也很難獲取應得的財產，所享有的只是沒有實際內容的權利。障礙自身所存在的上述不合理性和不可操作性，成為了破除障礙的內因；而要實現不分夫妻財產制，僅按權利義務是否公平決定補償權的有無又在外力上推動了上述障礙的破除。

三、離婚中補償制度的完善途徑。如前所述，現行離婚中補償制度的缺陷是將請求補償僅僅局限在了夫妻財產完全歸個人所有的情形中，對夫妻財產完全共有或部分共有、部分個人所有的情形沒有作出規定，使得這兩種情形下盡較多家庭義務的一方無法實現請求補償權。如果能在夫妻財產完全共有的情形下建立補償制度，那么在上述三種財產所有制情形下就可以實現補償制度的完全統一，這也是現行離婚中補償制度完善的目標。在具體完善途徑上，筆者建議將夫妻一方用于盡家庭義務的個人所得財產規定為個人所有財產，并在此基礎上規定一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。筆者的上述建議主要基于以下幾點考慮：

（一）將夫妻一方用于盡義務的個人所得財產規定為個人所有財產，一方用己所得而盡的義務就不會被視為雙方共同所盡的義務，夫妻對家庭所盡義務出現不平等在理論上就可以講得通。而由于夫妻對家庭所盡義務的不平等要求盡較少家庭義務的一方給另一方補償在法理上也無可非議。這就可以消除共有財產制對請求補償權的影響，實現不同財產制下補償制度的統一，較好地保護盡較多家庭義務一方的實際權利，用法律約束夫妻雙方共盡家庭義務，從而在社會上營造夫妻共建美好家園的良好風尚。

（二）將用于盡家庭義務的個人所得財產規定為個人所有財產，對現行共有財產制也不會產生沖擊。這是因為，1.現行共有財產制適用的范圍雖然涉及夫妻婚姻關系存續期間的幾乎全部所得財產，但真正調整的多為夫妻現有財產，而用于盡家庭義務的個人所得財產一般為已消耗財產，對它的所有權作出規定，一般不會影響夫妻對現有財產權利的實現；2.現行共有財產制調整的已消耗財產僅為未經雙方同意且未用于共同生活的財產，用于盡家庭義務的個人所得財產顯然不屬于此類。

（三）在離婚中同時處理請求補償與財產分割并不矛盾。如果財產分割得到很好地執行，當然就不存在請求補償的問題，但由于舉證上的困難，財產分割在實踐中很難得到有效執行，因此將補償問題單獨處理更具有現實意義。而且請求補償針對的是夫妻雙方所盡的家庭義務，財產分割針對的是夫妻現有財產所有權，它們所處理的問題不同，分開處理更合理?，F實中大量存在盡較少義務一方隱藏財產的情況。如果僅想通過財產分割實現盡較多義務一方的權利，這很可能是遙遙無期。但如果將補償問題單獨處理，盡較多義務的一方就可以先實現請求補償權，而且這也不影響他以后發現對方隱藏財產時財產分割權的實現。另外在確定補償數額時，除了用于盡家庭義務的個人所得財產需要補償外，還應適當考慮以個人勞動形式對家庭所盡的義務，對為家庭付出較多勞動的一方應予以充分保護。以上是筆者拙見，以期能引起大家共鳴。

第三篇：關于完善征地補償制度的思考

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關于完善征地補償制度的思考

土地是最基本的生產資料，是人類賴以生存和發展的最重要的資源。土地的歸屬和利用關系到社會的安寧和發展，與國家興衰、人民福祉息息相關。農地征用補償問題不僅關系到農民合法權益的保護，而且也關系到我國社會主義和諧社會的建設。結合實際，筆者在分析征地補償政策的現狀、標準的基礎上，提出了幾點關于完善征地補償制度的建議。

征地補償標準的現狀分析

我國現行的征地制度建立在土地國家所有和集體所有兩種公有制基礎上?！稇椃ā访魑囊幎ǎ撼鞘型恋貙賴宜?農村土地屬村農民集體所有，由村集體經濟組織或村民委員會發包。這就決定了在土地一級市場上，政府是唯一的征用主體。無論是公益性用地還是非公益性用地都必須由政府統一征收，再進行公益事業的建設或通過土地二級市場的招、拍、掛等方式進行再分配。

目前，我國在土地征用過程中，多采用的是以土地農作物年產值

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贏了網s.yingle.com 倍數作為補償標準的不完全補償原則。這一補償原則未將農民的生存權損失納入補償范圍，并且基本未考慮土地發展權價格，而只是一種生活補貼性的補償。其中，那些非公益性的征地，政府在征地前對被征用農地并不享有所有權，征地后一般對農地也沒有投入，而是將所征土地的使用權轉讓給房地產開發商或工商企業等非公益性項目。

同時，以具體地塊的年產值倍數來計算補償費用的補償標準，不僅使補償費用偏低，而且相鄰地塊的征地補償往往因用途不同而相差很大，也會由此引發了大量爭議和糾紛。

目前征地補償中存在的不足

征地補償標準不夠科學

當前，我國在征地補償方面的所有問題中，最突出也是亟待解決的就是現行的征地補償標準不夠科學。我國現行的征地補償標準是以土地農作物年產值倍數作為補償依據的不完全補償。根據這一標準，各地在制訂具體征地補償標準時，通常是按地塊來測算年產值，隨意性相當大，而且也經常出現相鄰土地間價差巨大等問題，損害了被征地農民的利益。并且，在我國社會主義市場經濟迅速發展的今天，單純以土地年產值為依據來計算補償費用顯然不合理。以城郊土地為例，隨著城市規模的不斷擴大，城郊土地的發展潛力已是不可預測。

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贏了網s.yingle.com 城郊土地的價格很大程度已經和城市經濟的發展和城市規模的擴大緊密相關，而與農業用地年產值的聯系已是越來越弱?，F行的征地補償標準將土地的區位因素、地區經濟發展水平、價格預期等因素排除在外，使土地的補償費用與其真實價值相背離。

一個合理的補償標準應該充分考慮到一個地區自然條件和經濟發展水平不同而導致的地價差異，具體而言應包括土地的級差地租、機會成本等，同時還應考慮失地農民轉產轉業、學習新技能的費用，以及失地農民醫療、子女接受教育的費用等等。顯然，將這些因素排除在外，僅依靠土地農作物年產值倍數進行補償是不夠科學的。

被征地農民法律意識淡薄市場觀念薄弱

農民法律意識不強主要表現在兩個方面。第一：按照我國現行的農村土地集體所有制政策，農村土地屬于以村為單位的所有農民共同所有?！掇r村土地承包法》第十二條規定，“農民集體所有的土地依法屬于村農民集體所有，由村集體經濟組織或村民委員會發包”。這就進一步明確了農民是農村集體土地的所有者，其代表是村民委員會或村集體經濟組織。在這種制度下，農民對其所有的財產理應具有使用權、收益權和處分權等權力。但是在征地過程中，由于某些不當行為使農民的這些權力受到侵犯，土地所有權利益受到損害時，很多農民卻由于缺乏法律意識的原因而沒有舉起法律武器來維護自己的合法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 法權益。第二：由于法律意識淡薄，部分農民無視法律的嚴肅性和不可抗拒性，在當地政府已經按照當地具體實施的征地補償標準計算出合理的補償費用的情況下，仍然以諸多不切實際的理由對其被征用的土地漫天要價，拒絕配合政府工作。

農民市場觀念的薄弱主要表現在土地補償費用的處理上。調查發現，將所得土地補償費用于長遠投資(如購買醫療保險、養老保險、投資于具有較好市場前景的果蔬等)或再就業的被征地農民的比重較小，多數的農民在得到土地補償費后，首先用于固定資產投資(如建房等)。土地是農民僅有的生活和生產資料。一旦土地被征用，他們便喪失了生活來源。再加上對土地補償費缺乏合理的規劃和有效的利用，使本來就不多的補償費很快耗盡，進而使生活水平下降，甚至難以維持生計。

社會保障機制不健全

土地是農民的生活來源和保障，失去土地的農民多處于無保障或低保障狀態。在社會保障方面，多數失地農民沒有被納入其保障范圍。近年來由征地產生的失地農民由政府進行較低級次的入社保安置(一次性繳足15年養老保險費，到退休年齡時能領到的養老金標準為上一全省(四川省)職工平均工資的20%)。失地農民的一次性補償金，多用于建房、補房款、子女入學、求醫問藥等，有限的補償費很

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贏了網s.yingle.com 快所剩無幾。絕大部分農民無力參加養老保險，更說不上參加醫療保險、失業保險或購買商業保險，以致2、3年后生病無法就醫，生計無保障，喪失勞動能力后老無所養。在社會救助方面，長期以來失地農民也沒有得到與城市居民同等的待遇。

失地農民就業困難

調查顯示，失地農民的失業率在50%以上，這還不包括臨時性就業。失地農民中，就業最為困難的主要有兩類人群：一是大齡失地農民，尤其是男性在45歲以上，女性在40歲以上的失地農民。由于文化水平低、謀生技能單

一、身體機能老化等原因，一旦失去土地，他們的再就業就顯得尤為困難。二是務農的純農民，他們世代為農，難以適應城市的氛圍。即使進城務工，也是從事一些在城市經濟中處于拾遺補缺性質的職業，收入低、不穩定。

征地補償標準的改進與完善

改進征地補償標準

在這個問題上，不妨借鑒一下發達國家在征地補償方面的標準和經驗。從世界范圍來看，土地征用補償的計算標準大致可以分為三類：

1、按公平市場價格補償;

2、按裁定價格補償;

3、按法定價格補償。

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贏了網s.yingle.com 我國屬于第三類——按法定價格補償，世界上主要國家，如英國、美國、日本、德國均采用的是按公平市場價格補償的標準。這種補償標準有效實施的一個重要前提就是有雄厚的財力支持，而以當前有限的地方財政要完全實施按公平市場價格補償是不可能的。但是，將按公平市場價格補償與按統一年產值進行補償相結合(即分別按兩種不同標準計算出補償費用，再乘以各自在總的補償費中所占的權重，進而計算出加權土地補償費)是可行的。隨著我國經濟實力和政府財力的不斷增強，統一年產值標準應逐步讓位于公平市場價格標準，并最終實現按公平市場價格標準計算的補償費占絕對主導地位(權重在70%以上)的土地補償制度。

完善征地法律法規的設置

在遵循憲法基本精神的前提下，應逐步將部門法細化、量化。雖然要將法律細化到每一村、每一地是不可能的，但是通過結合當地經濟發展水平、區位地理等因素后，制定一部適合當地的、詳細、具體的法規是可行的。一部詳盡的法律對土地市場上的主客雙方都是有利的，一方面可以使失地農民的補償有詳細具體、適合所在地區的合理標準參考，保障了他們的合法權益，另一方面，由于有法可依，也可以減少政府在征地中與被征地者之間的沖突。在征地程序方面，應完善征地程序。具體而言，應使補償安置公告和聽證等程序發揮其應有的作用。在征地過程中，加大有效落實公告、聽證等程序的力度，可以通過上級政府、農民、社會輿論三方互相監督來保證程序實施的公開、公平、公正。

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嚴格區分“公益性征地”和“非公益性征地”

區分“公益性征地”和“非公益性征地”的主要依據是征地用途。具體來說，政府在實施社會管理、公共服務，為社會提供公共產品，促進城鎮經濟發展，為提高人民群眾生活水平進行城市建設以及基礎設施建設(如城市公共設施建設、廉租房建設、道路建設、水利設施建設)等目的所進行的征地行為均屬于公益性征地。這一類型征地的目的為了公共利益，行為的最終受益者是國家和人民大眾。因此，這一類型的征地理應由政府以主體身份在土地一級市場上進行征用，其補償應按照上文中所提出的加權土地補償費計算方法，在公平市場價格補償與統一年產值補償之間找一個權重平衡點，一方面保障失地農民的合法權益，避免出現“公共利益由個人買單”的現象，另一方面也使政府在財力有限的情況下最大限度地實現公共利益。

而對于“非公益性征地”，政府應完全脫離其審批者的角色。非公益性征地這一經濟行為理應在市場中由買賣雙方協商完成。政府的角色應由審批者、管理者轉變為監督者、協調者，其主要職責應是為維護市場經濟秩序，防止不合理競價、不正當競爭等行為引起的土地買賣價格大幅偏離市場平均水平。同時，非公益性征地市場化可以帶來很多好處：對農民而言，非公益性征地市場化可以為農民帶來更多的合法利益，農民對其所擁有的土地的發展權、使用權、收益權和處

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贏了網s.yingle.com 分權等權力均可得到以市場價格為基礎的合理補償。對政府而言，非公益性土地由以往的政府低價統征后高價轉賣給開發商轉變為由開發商與地主直接協商后，其間的巨大利差也隨之消失，客觀上能夠促進土地征用權、審批權濫用問題的解決。

加強宣傳，提高失地農民的法律意識和市場意識

各地方政府對其出臺的征地補償政策、標準進行有效的宣傳，使群眾對補償標準有大致的了解，任何人都可以根據公布的標準計算出合理的補償費用。屆時即使有出入，也不會太大，完全可以再通過協商的方式妥善解決。同時，通過宣傳征地補償制度、標準，也能提高農民的法律意識，使他們能夠懂法，護法，在自覺維護法律嚴肅性和不可抗拒性的同時舉起法律武器維護自己的合法權益。提高農民市場意識的目的主要在于引導失地農民合理分配土地補償費，正確引導他們將有限的補償費用于能夠維持長遠生計的項目(如醫療保險、養老保險、具有較好市場前景的果蔬種植)，避免他們局限于眼前利益而造成今后生活的困難。

加快建立農村醫療、養老等社會保障機制

前文中提到，失地農民將土地補償費購買醫療保險、養老保險等是維持長遠生計的一個較好選擇。但現實情況是，在有些農村地區社

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贏了網s.yingle.com 保制度的建設基本處于空白。并且，目前國家還沒有為農村社保單獨立法，使農村社會保障體系處于一個比較混亂的狀態。因此，國家目前的任務是盡快把失地農民納入城鎮社會保障體系，實現與城鎮社保的對接。在有條件的地區可以一并啟動養老保險、醫療保險和失業保險等，在不具備條件的地區可以根據實際需要先開設某一種或兩種保險，在條件具備時再完善整個社會保障體系。

促進就業機制的完善

實現失地農民再就業是解決失地農民生活來源，加快其生產、生活方式轉變的重要途徑。一方面，應按照市場化原則，制定城鄉統一的勞動力就業政策，建立城鄉統一的勞動力就業市場。具體操作中，按照城鎮下崗職工的模式，將失地農民納入再就業保障體系，在資金支持、政策扶持、技能培訓、信息共享等方面，幫助失地農民搭建再就業平臺，尋找就業機會。同時，積極鼓勵失地農民自主創業，鼓勵他們參加就業培訓，提高自身勞動技能以適應城市就業的要求。另一方面，給予招收失地農民占企業總人數一定比例以上的企業一定的政策鼓勵和稅收優惠。在大力發展新型服務業的同時，發展適合失地農民文化水平低、技能水平不高等特點的低技術含量的勞動密集型產業，為失地農民創造更多的就業機會。來源：（關于完善征地補償制度的思考http://s.yingle.com/cq/468646.html）

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第四篇：離婚損害賠償制度與離婚補償制度比較研究2000

離婚損害賠償制度與離婚補償制度比較研究

【摘要】

離婚后法律救濟制度出臺并貫徹落實中，一些條款極難在實施中進行操作，導致離婚救濟制度不完善，也不能保障離婚后弱者合法權益。如果在離婚后法律救濟制度中融合離婚損害賠償制度與離婚補償制度，且可以完善救濟制度中的不足，確保弱者的權益。本文首先對離婚損害賠償制度與離婚損害賠償制度做了綜合概述，再對兩者進行比較研究。

【小清新】離婚損害賠償制度離婚補償制度比較研究

1，前言

現實之中，大多數的男性掌握經濟的低位比女性高，一旦離婚就會出現“女性經濟貧困化”等不公平的社會現象。雖然國家出臺的《婚姻法》之中有離婚后法律救濟制度，其中也包含了勞務補償、經濟以及離婚損害各個方便，但是由于種種原因極難發揮去作用，致使離婚后弱勢群體權益仍然得不到保障。在這種形勢下，研究比較離婚損害賠償制度與離婚補償制度具有現實意義。

2，離婚損害賠償制度與離婚補償制度概述

離婚損害賠償制度是夫妻一方違法侵害另一方合法權益，致使感情破裂而離婚，而離婚之時有過錯的一方應該為無過錯一方民事賠償。有這樣一個案例，在2011年有一對配偶吵架之后，妻子回到娘家，而丈夫接妻子回家不成用汽油將妻子燒成重傷。最終法院判定丈夫賠償妻子精神損害賠償金3000元。這是一個典型的離婚損害賠償制度應用案例。該制度事實上就是一種權利救濟制度，對夫妻雙方中沒有過錯的一方進行救濟，責令過錯方必須承擔民事責任，最大限度為當事人維護權利，撫慰受害方制裁過錯方。當然離婚損害賠償數額不是隨便加上去，而是要根據最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第10條等規定進行評定。

《婚姻法》第40條規定：“夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有時，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權請求補償，另一方應當予以補償?！边@就是我國離婚的經濟補償制度。根據該條的規定，補償請求權的產生應當具備以下兩個條件：①夫妻雙方書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有；②夫妻必有一方在共同生活中對家庭付出了更多的義務

離婚補償制度案例：莫某1986年冬經人介紹與同村男黃某相識，1987年7月登記結婚?；楹竽臣t杏出墻，與同村男青年任某勾搭成奸。1993年5月13日莫任私奔，在外同

居，一起打工。1997年7月生一男孩。今春，莫某以分居9年之久、感情卻已破裂為由向浙江省長江縣人民法院提出離婚訴訟。黃某要求莫某賠償3萬元精神損害賠償費。前不久，法院依據新婚姻法第46條經調解由莫某賠償黃某1萬元。

在現實之中很多人將離婚補償制度與離婚時經濟幫助混淆在一起，實施上這二者有很大區別，離婚補償是由法院一旦判定之后必須履行，具有法律效應。而離婚時經濟幫助不一樣，這個只是夫妻某一方念及舊情愿意暫時幫助，幫助方隨時可以取消幫助，不具有法律效應。3，離婚損害賠償制度與離婚補償制度比較研究

3.1，從制度概念和社會功能分析

事實上，離婚損害賠償制度是屬于救濟權利的制度，通過這種方式能夠救濟無過錯一方的權利，并且責令過錯的一方承擔民事責任，在最大范圍中確保當事人權利，制裁過錯的一方。

而離婚補償制度且是為了彰顯出配偶雙方在人格上的平等和獨立，擺在救濟與損害之間的平衡，為社會正義以及離婚自由構建出法律橋梁，慰藉弱者，確保弱者自身的經濟權利。

3.2，從制度的法律屬性分析

對于離婚損害賠償制度法律性質，筆者認為：實施家庭的暴力，遺棄、虐待家庭成員，這些做法本身就侵害客體理應是受暴配偶以及其他受害的成員生命權或者健康權；然而有配偶或者重婚以及和他人同居，這些此女為侵害的對象就是對方合法婚姻家庭權，即具有不受非法侵害權利。

對于離婚補償制度法律性質，即配偶雙方中的一方為了家庭犧牲自己，放棄了機會利益，或者是常年從事家務勞動，或者超過了自己法定義務，進而讓他得到一定利益來提高社會家庭地位以及經濟收入。而這種利益并不是一直存在，當兩人維持著婚姻關系就能夠得到利益均衡，但一旦喪失婚姻關系就不能夠再得到補償。

3.3，從制度的法律屬性分析

從制度上來看，離婚損害賠償制度中一方具有非法性，過錯方嚴重違背了婚姻義務或者對配偶具有嚴重侵害，造成了離婚。這種制度必須要有損害事實，即某一方因為其過錯導致離婚，無過錯方承受了嚴重精神損害以及財產損失。

而離婚補償制度的條件有三：其中之一就是配偶雙方并沒對離婚存在主觀上與行為上過錯；其二，雙方中必須有一方為家庭做出了特殊貢獻，比如放棄了就業的機會、長期從事家庭主要勞動；其三，某一方獲得的人身性利益在凌駕與對方對家庭所做特別貢獻上。比如某一方全心全意伺候老人，料理家務，讓另一方沒有后顧之憂，全身心的投入到工作中。其四，一旦離婚就會打破夫妻共同體的利益平衡，導致付出一方無法得到預期的經濟利益，出現不公平現象。比如，一方用微薄收入支持另一方求學，另一方學成之后提出離婚。

4、我國離婚損害賠償制度現狀及建議

早在19世紀，國外就建立了離婚損害賠償制度，并且經過多年的發展和完善幾乎是趨于系統化了。國外的制度肯定因一方之過錯造成離婚的，必須要承擔離婚損害賠償，同時又肯定雙方都不存在過錯，但是某一方對家庭所做特殊貢獻具有社會經濟價值，肯定離婚補償制度。這樣，兩種制度共存構建出了較為完善離婚救濟制度，維護弱者的合法權益，實現了法律的正義與公平。

我國現行的《婚姻法》中設置離婚救濟制度中涉及家庭勞務補償、經濟幫助以及離婚損害賠償。但是我國很少對家務勞動補償制度使用，因為過去我國一直采用夫妻共同財產制，雖然2011年出臺了新政策，但是遺留下來的很多問題還有待進一步解決與完善。而且離婚經濟幫助制度，主要是對離婚時經濟較困難的一方。但是我國所用的制度較為籠統，受助的范圍也較小，尤其是住房幫助抑制落實困難，幫助的金錢數額也不高，在離婚救濟制度中極難發揮功效。因此，我國還必須改進和完善離婚經濟幫助制度，讓離婚中的受害方身心得到慰藉。

因此筆者建議，在設計新的離婚救濟制度之時最好是將離婚帶來的損害，與夫妻之間因為過錯行為造成損害分離開來，區別進行對待和處理，并且明確各自社會功能、法律依據以及具體的實施內容。文章來源——海內論壇:www.tmdps.cn

【參考文獻】

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第五篇：論我國離婚損害制度的完善4

安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

內容摘要:現行我國婚姻法對離婚損害賠償做出了規定。2001年4月28日公布施行的修正后的《中華人民共和國婚姻法》，在第46條規定了離婚損害賠償制度。這一規定是我國《婚姻法》的重大改革。有利于維護合法婚姻關系，保護無過錯方的合法權益，制裁過錯方的違法行為。但是我國的離婚損害賠償制度在立法上仍然有諸多不足，在實踐中也存在著很多問題。本文從三個部分對離婚損害賠償的不足和完善進行分析和探討。

關鍵詞：婚姻法離婚損害賠償缺陷建議

一、離婚損害賠償制度的概述

（一）離婚損害賠償制度的概念、性質及法律特點

1、概念

離婚過錯損害賠償,就是指婚姻關系因夫妻一方法定的過錯行為破裂,而有過錯一方向非過錯一方賠償損失、給付撫慰金的一種民事法律制度?，F行《婚姻法》第46條規定:“有下列四種情形:

（一）重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?！?/p>

2、性質

一種是違約責任說，一種是侵權責任說。違約責任說是建立在“婚姻契約說”的基礎上的，認為婚姻是男女雙方以共同生活為目的而依法結成的以人身和財產權利義務為內容的一種民事契約。而侵權責任說則是建立在“婚姻制度說”和“配偶權”的基礎上，認為婚姻是一種同人類的生存環境有內在結構性關系的制度，婚姻關系中的當事人基于其配偶的身份享有配偶權，婚姻一方的過錯行為侵犯了社會制度也侵犯了另一方的配偶權，故其行為屬于侵權行為。①

我個人認為離婚損害賠償應歸之于侵權責任說，從婚姻本質和立法狀況來分析，理由如下：

(1)從婚姻本質考慮，“婚姻契約說”在我國缺少傳統觀念基礎，很難為大眾所接受，然而“婚姻制度說”則與我國長期以來的狀況相符，且由于婚姻形式要件和程序要件的法定性，“婚姻契約說”本身的合理性就值得思考！

(2)從我國相關法律條文來看，離婚損害賠償包括了物質損害賠償和精神損害賠償，而精神損害賠償一般不屬于違約責任范圍，而屬于侵權責任的范圍。

① 王利明、楊立新：《侵權行為法》法律出版社1996年版，第75頁安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

3、法律特點

與一般侵權責任不同，離婚損害賠償責任具有以下特點：（1）其權利主體是夫妻。這種人身關系的主體，具有親密的感情關系，一旦一方受到外遇的傷害，其精神打擊較大，內心創傷更重。（2）在侵權對象方面，其侵犯的是婚姻權利。即夫妻的配偶權，主要表現在人格利益及身份利益的損失。(3)在違反義務方面，其違反的是婚姻義務，可能是積極義務，也可能是消極義務。(4)在侵權行為與損害后果的因果關系方面，離婚過錯方的侵權行為不僅造成受害方的精神損害事實，而且導致了離婚事件的發生。

（二）離婚損害賠償制度的賠償情形、功能及法律特征

1、離婚損害制度的賠償情形（1）重婚

重婚是指有配偶的人與他人結婚或明知他人有配偶而與其結婚的行為。根據我國刑法和最高法院司法解釋，重婚行為應包括以下兩種情況：一是自己有配偶又與他人結婚、或明知他人有配偶而與之結婚，即法律上的重婚；二是有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的、或明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居的，即事實上的重婚。

（2）有配偶者與他人同居

“有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義、持續、穩定地共同居住?！保?）實施家庭暴力

對家庭暴力的界定是行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。

（4）虐待、遺棄家庭成員。

虐待是指，以作為或不作為的形式，經常故意地折磨、摧殘家庭成員，使其在肉體或精神上造成一定傷害后果的行為。遺棄是指家庭成員中負有贍養、撫養、扶養義務的一方對需要贍養、撫養、扶養的另一方不履行法定義務的行為。

2、離婚損害賠償制度的功能

（1）補償的功能。離婚損害賠償的基本目的就在于彌補財產損失，通過補償損失，使受到損害的權益得到救濟和恢復，其賠償范圍應以離婚所受損失為限，包括直接損失和間接損失。

（2）懲罰和預防的功能。離婚損害賠償既是對違法行為的制裁，也對其他有可能實施侵權行為的人，具有警戒和預防作用。

安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

（3）精神撫慰的功能。精神損害賠償的撫慰金兼具有經濟補償和精神撫慰的雙重功能：一是從經濟上填補損害，二是慰撫受害方因合法權益受到損害而遭受的痛苦。

3、離婚損害賠償制度的法律特征

（1）法定性。指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償的請求權主體只能是離婚訴訟當事人中的無過錯方，而損害賠償的義務主體則只能是離婚當事人中的過錯方?？梢哉埱髶p害賠償的事由也是法定的，即新《婚姻法》第46條所列舉的四種情形，除此之外的行為不能請求賠償。

（2）救濟性。指通過過錯方的損害賠償，使無過錯方的實際物質損失得到有效彌補，精神傷害能夠得到經濟補償和精神慰藉，使無過錯方被損害的利益得到救濟和恢復。

（3）懲罰性。離婚本身不具有懲罰功能，但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱和對受害方的不公，不符合法律公平正義理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以該制度來懲罰造成離婚的侵權行為，令過錯配偶為自己的侵權行為付出代價。

（三）離婚損害賠償制度的構成要件

離婚損害賠償，是配偶一方違法侵害配偶他方的合法權益，導致婚姻關系破裂，離婚時對無過錯配偶所受的損害，過錯配偶應承擔的民事責任。根據我國新《婚姻法》第46 條的規定，離婚損害賠償民事責任的構成，必須同時具備以下四個要件：

1、須有法定違法行為。這里的法定違法行為，指新《婚姻法》明確規定的：重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的或虐待、遺棄家庭成員的且已導致離婚的四種違法行為。這些是嚴重違背婚姻義務或嚴重侵害配偶他方的人身權益，并造成離婚的法定違法行為。必須指出的是，如果實施的是法定違法行為之外的其他違法行為，如賭博、吸毒等，或實施了前述法定違法行為尚未導致離婚的，均不屬于離婚損害賠償中的法定違法行為。

2、須有損害事實。即因配偶一方實施了法定違法行為而導致離婚，無過錯配偶由此受到的財產損害和非財產損害。何謂離婚財產損害，我國學者目前有兩種不同的見解：一種意見認為，離婚財產損害，是指因實施法定違法行為致配偶他方現有財產利益的減少及為恢復損害而造成的財產利益損失等，如拒不履行家庭扶養義務，造成配偶他方現有財產利益的損失或夫妻共同財產的減少，配偶 3 安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

一方實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員造成配偶他方人身或精神上的損害所引起的財產損失，如醫藥費、誤工費等。即包括直接損失和間接損失。另一種意見認為，離婚財產上的損害，包括所持財產的減少和可能失去的利益，后者如可期待利益的喪失。

3、須有因果關系。配偶一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定違法行為，必須是導致婚姻關系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受財產損害和非財產損害的直接原因。離婚財產損害和人身損害均屬于物質損害，必須有充分的證據證明違法行為是發生損害結果的直接原因，才能認定有因果關系。離婚精神損害，只需確認配偶一方有法定違法行為而直接導致離婚的，就可以認定。但是，如果違法行為未導致離婚，受害配偶在婚姻存續期間提出追究過錯配偶侵權責任的，應按婚內侵權行為處理，不適用離婚損害賠償。

4、須有主觀過錯。離婚損害賠償以配偶一方有故意的過錯為主觀要件，即配偶一方故意實施法定違法行為。如因過失傷害家庭成員等導致離婚的，因不具備主觀要件，故不承擔離婚損害賠償責任。

以上四個要件同時具備，即構成離婚損害賠償民事責任。②

二、我國離婚損害賠償制度的立法現狀及缺陷

（一）我國離婚損害賠償制度的立法現狀

2001年4 月28日公布施行的修正后的《婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。

1、我國婚姻法第46條規定：有下列四種情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（1）重婚；（2）有配偶者與他人同居；（3）實施家庭暴力；（4）虐待、遺棄家庭成員。明確表明了我國離婚損害賠償的法定情形。范圍具有局限性。

2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第二十八條規定：婚姻法第四十六條規定的：損害賠償：，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題解釋》的有關規定。第二十九條規定：承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，② 陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期。安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

不予支持。在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。第三十條第一款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為原告基于該條規定，向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚時同時提出。第三十條第二款規定：符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。第三十條第三款規定：無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條的規定提出損害賠償請求的，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人可以在離婚后一年內另行起訴。③

3、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第二十七條：當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。

（二）我國離婚損害賠償制度存在的缺陷

1、現行婚姻法規定：責任主體僅限于有過錯的配偶，責任主體范圍過小。根據《司法解釋》

（一）第29條的規定：承擔離婚損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中有過錯一方的配偶，并沒有提到第三者的侵權責任。明知對方有配偶而仍與其重婚同居或保持不正當的性關系，屬破壞家庭性的第三者。最終立法者把離婚損害賠償不同于侵權損害賠償為由未把第三者納入離婚損害賠償的義務主體。

2、遺棄，虐待家庭成員中的“家庭成員”確定的范圍過大。

離婚損害賠償是配偶之間的糾紛，解決的配偶之間民事身份及民事責任問題不宜擴大到配偶以外的家庭成員，此情形與“實施家庭暴力”有重復之處，3、離婚損害賠償法定情形有限，適用范圍不明。

我國《婚姻法》第46條規定，離婚損害賠償的法定原因，包括重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員導致離婚的四種法定情形。

這四種違法行為不能涵蓋現實生活中一方因過錯嚴重傷害另一方并導致婚姻破裂的情形，范圍過于狹窄。如一方長期吸毒、通奸、嫖娼、賣淫等，也會造成另一方當事人物質和精神的損害。有學者認為，“通奸、賣淫嫖娼行為通常是 ③于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2005年。安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

秘密進行的，通奸屬于不道德行為，不宜由法律來規范；賣淫嫖娼行為主要是危害社會公共秩序，我國刑法和有關行政處罰條例對其已有相應的處罰措施?！雹?/p>

如果一方婚姻當事人經常進行通奸行為，對另一方的精神和物質造成嚴重傷害，如果法律不賦予受害方提起訴訟的權利，如何保障其合法權益？而賣淫嫖娼等行為雖然通過刑法的制裁對其進行懲戒，但并不能使受害方作為民事主體，在物質和精神上獲得應有的補償，而且重婚同樣構成犯罪，仍應納入離婚損害賠償的違法行為范圍之內，可見這種因為已受到刑事制裁而免去其民事責任的理由是難以服人的。

4、“同居”、“無過錯”難以界定。

婚姻法《解釋一》對“有配偶者與他人同居”的定義為：“有配偶者與異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住”。⑤

由于目前不少案件的過錯當事人與“第三者”的同居行為常無固定住所，或者有長期的性關系、甚至作為“第三者”的女方已經懷孕多次，但他們并不同居。有的雖是同居，但無過錯方舉證太難，很容易引起打架等其他糾紛。實踐中還遇到，女方向法院提交了男方的日記本，上面記載與“第三者”多次發生性行為等情況，法院能否依此認定構成同居而判令損害賠償?對于這些問題，實踐中難以掌握。

在我市某縣法院審理過這樣的離婚案件：丈夫與人保持同性戀關系并進行同居，妻子向法院起訴離婚并請求損害賠償，丈夫辯解是因妻子對其性冷淡導致其同性戀?；橐龈星槠屏褑栴}是很明顯，可是否進行損害賠償確實讓法官為難。因為同性戀不是可以離婚損害賠償的法定情形，那么，丈夫與同性戀者同居的行為是否屬于《婚姻法》第四十六條中規定的“有配偶者與他人同居的”這種法定情形呢?而且，妻子因對丈夫的性冷淡是否還可以認定為無過錯方呢？

5、無過錯方得舉證面臨諸多困難。

據2007年我市司法局統計數字表明，在我市人民法院受理的離婚案件中，以重婚、虐待、遺棄要求賠償的情形極為少見，有近60％以上的當事人提出對方有婚外戀或婚外性行為，還有的甚至提出過錯方與婚外異性同居，或者實施家庭暴力。但因婚外同居現象大多是隱蔽或無固定住所的．無過錯方很難就過錯方婚外同居的行為提供確鑿證據；對于實施家庭暴力的，除個別無過錯方事發當時 ④王歌雅，《中國現代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年。劉銀春，關于適用婚姻法若干問題的解釋，人民司法，2002年第5期。

⑤ 安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

留下視聽材料(比如經過報警而現場收集的照片或錄像)外，大多當事人在事發當時不愿讓外人知道家中丑事。當案件起訴到法院后，無過錯方大多需現收集證據，可是即使有現場目擊者，很多情況下也會因某種原因而不愿作證，造成無過錯方無法完成舉證責任，致使人民法院無法有效保護其合法權益.由于無過錯方提供的證據不充分，過錯方又盡力予以抗辯，致使法官對無過錯方提供的證據難以認定。而根據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》，法官又不得主動調查收集證據，這樣就使得許多無過錯的當事人的損害賠償請求得不到支持。例如：某女與某男結婚多年，近年由于某男與張女交往密切，夫妻雙方產生矛盾，某女起訴離婚并提出因某男與婚外女性張女同居而請求損害賠償。

為此，某女提供下列證據：

1、張女在某醫院住院紀錄“家屬”一欄記載的是某男，“住址”一欄寫的是張女的房屋地址；

2、在某男身上找到張女住所的鑰匙。某男并不否認，但辯稱僅這兩個證據不足以證明其與張女同居。由于知情人李某、曾某礙于某男之情面不敢出庭為某女作證，而法官又不宜到醫院、派出所等地收集證據，致使某女提供的證據難以認定，故某女的賠償請求無法支持。⑦

6、關于請求權行使得時間限制不合理。

根據《司法解釋》

（一）第30條的規定，法院在受理當事人的離婚訴請時，應告知當事人依據婚姻法第46條享有的權利和義務，作為受害的原告如果沒有一同提起則視為放棄，這一規定雖提高了效率降低了訴訟成本，但合理性受到質疑。但如果受害人作為被告在訴訟中提起損害賠償的請求權允許在離婚后一年內，只因原告和被告訴訟地位不同，請求權行使時間限制不同。

7、離婚損害賠償的數額標準問題。

賠償數額的確定是損害賠償的核心,也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。司法實踐中通常由法官綜合考慮侵權人的過錯程度、造成的損害后果、侵權人承擔責任的經濟能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數額，在賠償數額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權。為此，有學者指出，應在新婚姻法中對離婚損害賠償的賠償數額規定一個“下限”或“最低限額與最高限額”，有效地對自由裁量權加以限制。筆者認為，由于各地的經濟狀況，生活水平不盡相同，如對離婚損害賠償的賠償數額作統一的劃定，就會造成在適用法律方面事實上的不平等。而且，作為民事訴訟，提起離婚損害賠償 ⑥⑦

⑥ 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年第3期

何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年第58頁。安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善的情形各異，在賠償的數額上，應當根據案件的具體情況，綜合各方面因素全面考慮，個案處理，而不宜一刀切。

另外，精神損害賠償不同于財產損害賠償，精神損害賠償很大程度上是一種撫慰性質的措施和手段，由于精神損害賠償并不適用于財產損害賠償中明確量化和科學計算的賠償原則，這就需要由法官依法行使手中的司法裁量權。⑧

三、完善我國離婚損害賠償的立法建議

1、現行婚姻法規定：責任主體僅限于有過錯的配偶，責任主體范圍過小并沒有規定破壞家庭幸福的第三者。但少數國家如美國日本的婚姻法和我國臺灣地區的判例法將破壞他人家庭的有過錯的第三人列入賠償義務主體。據網上報道：在河北曾發生過15歲的男孩狀告生父和第三者的案例，這名男孩要求生父履行撫養教育義務，同時要求生父和第三者賠償精神損害。在國外，也有類似案件發生。對這個問題在司法中如何把握，有待于進一步研究。建議要拓寬賠償義務主體范圍應把把第三者列入義務賠償責任主體之內。以此打擊和懲罰破壞別人家庭幸福的第三者。

2、遺棄，虐待家庭成員中的“家庭成員”確定的范圍過大。建議就家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”做限縮解釋，不應把配偶之外的家庭成員包括在內?？上薅榕按?、遺棄配偶的。

3、離婚損害賠償法定情形有限，適用范圍不明。重大過錯行為范圍過于狹窄，四種重大過錯行為，因其沒有“其他”的概括性規定，就使離婚損害賠償成為一種嚴格的責任。但是，現實生活中，如一方長期與他人保持通奸行為、法律對過錯行為的嚴格列舉，限制了離婚損害賠償制度的適用。建議應當適當擴大提起離婚損害賠償的情形，可以外加一項其他情況作為第五款，賦予法官一定的自由裁量權，以便對于個案的正確處理，從而更好地保護離婚無過錯方的合法權益，也使新《婚姻法》第46條所規定的立法精神得到正確貫徹實施。

4、“同居”、“無過錯”的難以界定對“過錯”的理解應該是這樣的：首先，它不僅僅是一種主觀過錯，在非主觀情況下，由于過失造成嚴重影響婚姻關系的行為也算是“過錯”，也可以是一種行為過錯：其次，它是直接導致離婚這一結果的過錯。也就是說只有行為人實施了婚姻法規定的過錯行為導致離婚的，才能構成“離婚損害賠償”的過錯。無過錯配偶應當僅指：就其自身而言，不存在導 ⑧ 楊立新，論侵害配偶權的精神損害賠償責任，吉林人民出版社。2002年版，115頁。安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

致婚姻破裂的法定離婚損害行為的一方當事人，并非是對于配偶方實施離婚損害行為沒有任何過錯的一方當事人。所以立法原文沒有涵蓋或排除現實生活中的婚外性行為、同性戀等造成婚姻破裂的行為，也沒有對無過錯明確界定，這亟需立法進一步完善。

5、無過錯方的舉證面臨諸多困難。舉證難，阻礙了大批受害配偶真正獲得賠償。根據“誰主張，誰舉證”的舉證原則，請求離婚損害賠償的受害配偶，必須竭力去證明配偶另一方存在法律所列舉的重大過錯行為。⑨

然而，重婚、姘居的隱蔽性，使受害配偶依靠自己的力量很難取得確鑿的證據，家庭暴力、虐待、遺棄的隱蔽性、長期性和習慣性，使受害配偶往往既不能提供有力的物證，又不能提供充分的人證。舉證不能，離婚損害賠償的請求則必然得不到支持和實現。如果要獲得確鑿證據，則會使法律處于兩難境地：要么犧牲配偶另一方的隱私權，要么讓舉證方承擔幾乎不可避免的侵犯他人隱私權的風險。離婚損害賠償制度在立法技術和價值上的不足，使得實踐中提出離婚損害賠償請求權的案例不多，而真正獲得損害賠償的就更為稀少。建議舉證責任倒置可避免舉證難問題。

6、關于請求權行使得時間限制不合理，不能只因原告和被告訴訟地位不同，請求權行使時間限制不同所以應完善我國離婚損害賠償請求權的行使的期限。畢竟離婚之訴和損害賠償之訴不是合并之訴，建議完善請求權行使時間限制。

7、建議離婚損害賠償的數額標準問題議在確定離婚精神損害賠償時，應考慮以下因素：

①受害人的精神損害程度；②過錯方具體的侵權情節；③過錯方的過錯程度；④其他因素，如過錯方侵權行為的社會影響、過錯方的經濟負擔能力以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素。⑩

綜上，對于離婚精神損害賠償，我們有必要根據其不同的情況，綜合考慮上訴因素，制定具體的賠償數額和標準，以達到其對無過錯方經濟補償和精神撫慰的目的，以便于司法實踐的操作。當然，因離婚后夫妻雙方已存在著一定的矛盾，為避免不必要的糾紛再次發生，賠償金原則上應一次性給付，如一次給付確有困難的，可以分期給付，無過錯方可以要求執行分期給付的另一方提供財產擔保，以保護無過錯方的利益。

⑨⑩ 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社，2006年第90頁。周宏高著，《完善離婚損害賠償制度》，中國法制出版社2001年第9期。安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

結語

離婚損害賠償制度是為保障無過錯方的合法權益而建立的一種救濟制度。雖然目前我國的離婚損害賠償制度存在著一些缺陷。但我相信隨著經濟的發展，隨著法律的不斷完善，隨著離婚損害賠償制度的理論研究的深入和司法實踐的發展，該制度必將愈加完善，必將充分發揮其應有的功能！

安徽大學本科畢業論文

論我國離婚損害賠償制度的完善

參考文獻：

（1）王利明、楊立新:《侵權行為法》，法律出版社1996年版（2）劉銀春，關于適用婚姻法若干為問題的解釋，人民司法，2002年（3）楊大文主編：《婚姻法學》，北京大學出版社2001年

（4）于東輝，離婚損害賠償制度的研究，人民法院出版社2006年版（5）何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社2004年版

（6）王歌雅，《中國現代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社2006年版（7）夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關系新規制》，中國檢察出版社2001版（8）深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社2005年版

（9）陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學》，中國檢察出版社2006年版(10)陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年

（11）曹詩全，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學出版社，2006年（12）周宏高著，《完善離婚損害賠償制度》中國法制出版社2001版

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