第一篇：試析資產管理公司的相關法律實務

試析資產管理公司的相關法律實務肖金泉 楊榮旭

為分散和化解金融風險、推進國有企業轉機建制的步伐、有效提高國有商業銀行的資產質量和抵抗系統性金融風險的能力，我國借鑒了國外鼾銀行不良資產的經驗，先后成立了“信達”、“東方”、“長城”、“華融”等四家資產管理公司。

銀行不良資產的形成有其特殊的社會背景，有政策、管理體系、法律環境、人員素質等多方面的原因。大量的不良資產成為國有商業銀行主要風險來源。國有商業銀行的金融風險表現為兩種＝形態：一種稱之為系統性風險，即國有商業銀行由于自有資本被大量侵蝕而形成的潛在巨大風險；一種稱之為個別金融風險，即金融市場上由個別機構特別是非銀行金融機構違規行為給商業銀行帶來的風險。

結合作者參與信達資產管理公司和華融資產管理公司專項法律顧問工作的體會，本文對資產管理公司接收及鼾商業銀行不良資產過程中所涉及的法律事務進行系統分析，以期對資產管理公司的運營目標和業務管理提出可資借鑒的建議。

一、不良資產管理中的“中國特色”

國外資產管理公司的經驗對中國有很大的啟示和借鑒作用，但在借鑒國外經驗時，一定要從中國的國情出發來設計具體的清理方案。中國目前不良資產管理工作有如下特點：

1.不良資產規模大

中國銀行系統的不良資產相當龐大，按呆壞帳占GDP的比重衡量可能是世界上最高的國家之一。根據中國工商銀行的調查表明，國有企業貸款逾期呆滯率達21%以上，欠息率則達6.1%。1995年末，工商銀行總行資產總額為31075億元，其中短期貸款11863億元，中長期貸款1858億元，而貸款總額中的71%投向了國有大中型企業。根據以上數據粗略計算，僅工商銀行系統信貸資產中的呆滯資產就高達二千多億元。

2.清理不良資產所需資金不足

所謂銀行不良資產，是指其實際價值或潛在價值已明顯低于帳面價值的資產。目前中國國有商業銀行不可能真正破產。因此不良資產的實際損失最終需要由國家財政承擔。但中國財政薄弱，國家財政收入僅占GDP的11%，相比之下，美國聯邦政府稅收（不算各州政府）為GDP的20%，香港16%，日本54%，韓國23%。

3.清理工作依托的債券市場不發達

中國只有一級債券市場，主要發行國庫券，公司債市場很小；而世界發達國家在清理壞帳過程中，都要依托資本市場，特別是債券市場進行壞帳包裝、銷售。這樣能降低清理成本。中國目前尚不具備這一條件。

4.法律系統不完備

中國尚沒有出臺自己的《信托法》、《國有資產管理法》，資產管理公司的法律地位沒有明確。已頒布的《證券法》、《公司法》、《擔保法》等市場經濟法規存在著法律沖突問題；而且其中一些條款僅限于原則性規定，可操作性差；某些規定直接影響資產管理公司運作的合法性。在清理銀行不良資產的司法實踐中還存在著“起訴不受理、受理不開庭、開庭不審判、審判不執行、執行無結果”的情況。資產管理公司賴以“迅速界定債權債務關系、迅速清理壞帳”的法律體系還不健全。

綜上所述，相對于規模龐大的不良資產，可用資源明顯短缺，這一現實，決定了不良資產管理工作在中國無疑是一項長期艱巨的工作。

二、不良資產收購中的法律實務

限于資產管理公司有關法規尚未出臺，資產管理架內進行的。這就決定了不良資產的接收是一項政策性和法律性都很強的工作。因此在實際工作中，應注意把握政策性規定和有關指導原則，嚴格界定不良資產的接收范圍、接收條件，以期最大限度地保全資產。不良資產的接收在程序上以下三個方面：

1.資料審查 所審查的資料，是指證明債權債務關系或資產所有權的有關法律文書，包括：◆一般貸款類資產

a.借款合同或協議類文書：包括借款合同、擔保合同、證明擔保或抵押權利存在的其它法律文書（如最高額保證、最高額抵押合同及相關證明、抵押物權憑證、抵押質押登記證明、質押物或其權利憑證等）；

b.相關合法憑證：包括借款借據、放款單及其它相關會計憑證；

c.證明權利時效的有關法律文書：包括到期、逾期貸款及其相應保證的催收通知及回執，債務人無爭議的銀行對帳單或其它具有法律效力的證明材料等；

d.債務人和保證人加蓋登記發證機關印章的營業執照復印件，以及最新年檢情況等。◆以物抵貸類資產

a.抵貸協議或法院判決書、調解書、仲裁書；

b.權屬證明；

c.以物抵貸資產清單；

d.其它。

◆涉訴貸款及相應法律文件

包括起訴狀、上訴狀、撤訴申請書、財產保全申請書、支付令申請書以及破產還貸申請書、判決書、調解書和申請執行書、執行證明等相關法律文書。

此外還應包括貸款清分檔案資料、貸款企業的貸款臺帳及相關資料、借款人和擔保人的基本情況資料、財務報表、貸款證明復印件、以物抵貸資產的評估報告及其它相關資料和文件等。

2.債務人資信調查及現場檢查

這一部分的工作是對有關資料文件的實質性檢查過程，對資產的接收及其處置有著非常重要的意義。核查工作應做到嚴格、認真、細致，并做好檢查記錄。

1)資信情況調查 對債務人的資信調查主要應圍繞以下問題展開，即：債務人的主體資格、組織形態、股本結構、分支機構情況等；債務人的歷史經營情況、對債務的態度、是否有逃廢債的傾向等；現實經營狀況、主要經營業務、產品的市場情況、債務人的總體負債情況、對外擔保情況、對外投資情況、以及債權情況等。

2)現場核查 現場核查要求資產管理公司有關人員及法律顧問人員，要結合已有資料所示情況，對企業的住年、人員、資產實物狀態、抵押或質押資產的存在狀態及管理珊狀等進行實物和資料對照核查。

3)涉訴類資產的核查 主要內容是與承辦案件的人民法院具體辦案人員聯系，具體了解案件審理、執行的實際情況及可能存在的問題。以上核查過程中所形成的記錄，如有可能要取得債務方負責人的簽字確認。

3.資料分析及綜合評估

所謂資料分析和綜合評估就是要在資料審查和現場核查的基礎上，對擬接收的不良資產進行評估分類，進而制訂出接收方案和初步的處置意見。

分析和評估的主要思路為：

1)債務人如為暫時性經營困難，有一定的市場，有一定的發展潛力，符合債轉股條件的納入債轉股企業管理；需要進一步代貸支持的，幫助企業 改進管理，申請債務融資幫助。

2)債權資產為有效抵押或擔保的，確定行權計劃，包括自營、拍賣或出售等。

3)債務不下落不明或經營將持續惡化，難以起死回生的，要落實其財產情況，及時向人民法院訴訟，請求強制執行。對于有擔保或抵壓債權的，要確切弄清其實效期限，及時通過催收或訴訟確權以便終止或延長行權實效。債權接收過程中，尤其要注意債權資產的保全和相應的權力時效問題。

4.擔保性條款和擔保合同的審查

1)注意審查擔保效率以及擔保方式特定的生效條件，公司對不良資產的接收很大程度上是在政策指導的框相關關法律法規對各種擔保的有效設定均有詳細的、明確的規定，在諸多涉及擔保是否有效的條件中，常常因為當事人在設立擔保時沒有認真考慮擔保單位的資質能力、擔保條款的設定不規范、不明確、擔保設定程序不符合法律要求等造成擔保效或沒有起到應有的效果，對此，應給予足夠的重視。

我國《擔保法》對五種擔保方式的生效條件有著不同的規定，以抵押為例，《擔保法》規定以無地上定著物的土地使用權、城市房地產或者鄉（鎮）村企業的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛、企業的設備和其它某些動產為抵押的，必須辦理抵押登記，抵押合同自抵押登記之日起生效。

2)特殊情況房地產設定抵押應注意的問題

●以劃撥方式取得土地使用權的抵押效力問題

這種抵押應符合《城鎮國有土地使用權出入和轉讓暫行條例》所規定的原則，但是這種抵押的抵押權人的“優先受償”權是受到限制的，限定的條件就是在“在依法拍賣房地產后，從拍賣所得到的款中繳納相當于應繳納的土地所有權出讓金的數額后，抵押權人方可優先受償”。

●關于集體土地使用權設立的抵押的生效問題 這種抵押生效應符合兩個要件：a.已經縣級以上人民政府土地管理部門辦理抵押登記；

b.已經被抵押土地的集體土地所有者的書面同意。

●按份共有房地產設立抵押的范圍和份額；

●有限產權房地產抵押時抵押人的實際出資比例；

●承租土地抵押時對“土地租賃協議”的審查及租金的交納；

5.《債權轉讓協議》和《債權轉股權協議》

債權人出讓人（國有商業銀行）與債權受讓人（資產管理公司）及債務人、擔保或抵押人之間簽署《債權轉讓協議》是債權轉移至資產管理公司的必經法律程序。但在實踐中，債務人或擔保人并不一定會主動的在“債權轉讓協議”上簽字。依據合同法的規定，債權人和受讓人的合議即令債權轉讓具備特定的法律效力，但債權人和受讓人對債務人員負有通知的義務。確切地講，擔保人在轉讓協議上簽字的法律效力僅限于對債權轉讓這一法律事實的確認，如需變更抵押權或延長抵押效力，則“債權轉讓協議”中應有新的條款洄以約定并根據需要辦理登記或延展。

三、法律框架內的不良資產處置方式

不良資產的處置變現是資產管理公司存續期間的最終目標，但限于中國不良資產形成和存在的特殊性，可供選擇的不良資產處置方式有一定的局限。

選擇不良資產處置方式是綜合運用、經濟、管理、法律知識的過程，也是一個政策理解和執行的過程；軻供資產管理公司選擇的資產處置方法基本上屬于投資銀行業務的范疇。具體而言，不良資產處置的方法有：

1.債權出售

限于我國《商業銀行法》規定的局限性，資產管理公司的債權只能出售給其它資產管理公司和商業銀行，非銀行金融機構不能經營這種商業銀行的債權。

為減少管理成本和交易成本，資產管理公司之間的債權轉讓是一種可行的選擇。對于商業銀行而言，當資產管理公司所管理的不良債權的債務人企業基本面轉好時，資產管理公司也可能從有效管理的角度以適當的價格把特定的債權轉讓給商業銀行或其它金融機構。此時，需要在制度上保障銀行購買不良債權潛在價值的實現，因為處于困境中的企業，一旦被扶植起來，就有可能選擇新的主貸款人，這將損害特定金融債權人的利益。

2.資產出售和資產經營

資產出售是資產變現的直接方式，包括以市價變賣、拍賣和招標等。拍賣和招標一般需要委托中介機構進行。

資產經營是指資產管理公司基于資產的性質和自身的管理能力，對不良債權資產進行市場化運營，以資產運營的＝收益兌現不良債權的做法，包括資產出租、實物資產投資等。

3.債權轉股權

轉股債權是一種階段性持股措施，轉股債權的逐步退出變現是其根本目的。轉股債權的退出途徑包括回購、資產重組、上市等。債轉股的真正目的給負債企業一個機會，為轉機建制贏得時間，以便改善企業的資產負債水平、提高融資能力，而不應該成為負債企業逃避銀行債務的“便道”。資產管理公司轉為債務企業的股東，必須充分利用其特殊的地位，促使企業完善法人治理結構，提高管理效率。畢竟，轉股債權的實現依賴于企業的贏利能力和成長能力。如果企業的這種能力得不到改善，那么只能是不良債權淪為不良股權。然而資產管理公司這一特殊股東的權利實現，需要法律或行政法規的界定和支持。轉股債權的退出機制，決定了轉股債權兼具股東和債權人的雙重意義。既然債權人可以轉為股東，那么這種意義上的股東也當然應該根據需要轉變為債權人，即所謂的“股轉債”。這種要求又和目前執行的公司法相抵觸。

4.資產證券化

資產證券化的目的是為了增加資產的流動性，通過市場機制實現資產的增值和實現，但限于中國有資本市場的發育水平，該種方法的運用至少目前還有一定的局限性。

實現資產證券化的基本思路有二個，第一是財政部對資產支撐證券提供擔保，第二是發展資產證券化投資基金。房地產抵押貸款債權與基礎設施貸款債權應該成為資產證券化的兩個優先領域。

5.外資參與

轉軌國家和新興市場國家在解決不良資產問題時，無一例外地重視外資參與。我國國內社會游資規模很大，外資參與主要不是解決資金不足的問題，而是提供債務重組的技術和經驗。但外資的參與尚需政策和立法的支持，如允許國內金融機構對外商收購不良資產提供貸款等。

四、資產管理公司應得到的特別法律支持

鑒于資于管理公司使命的特殊性，尤其我國資產管理公司處置不良資產的艱巨性和長期性，資產管理公司應具有特殊的法律地位并擁有特殊的法律授權，但我國的《資產管理公司法》卻遲遲不能出臺。總起來講，我們認為資產管理公司至少應具有如下的法律授權：

1.與原債權銀行簽訂轉讓協議，即可使貸款債權及其待處置的擔保資產合法轉移生效，無需債務人和擔保人認可；而且資產公司所接收的不良債權不受一般法定時效的限制。

2.資產管理公司需要相對封閉地運行，包括：

1)相對封閉的股權結構；即行使破產企業、資不抵債企業的控股股東的權力，對企業具有實質意義上的約束和監督權力。

2)相對封閉的管理制度：具有完善的法人財產權利，董事會行使決策權。

3)相對封閉的司法程序：有必要成立特別法庭，通過國務院特批的條例或特別立法來處理不良債權，解決股權人和債權人的利益沖突，來完成企業重組。

3.根據需要，資產管理公司可向債務人企業派駐專員，接管管理層，接管專員有權擬定企業重組方案或清盤方案。

4.有權核查債務人的帳目和制止惡意逃債行為。從法律體系的保障作用角度來看，應修改現有法律、法規中的一些規定，如：

●《公司法》第137條關于公司發行新股“三年連續盈利，并可向股東支付股利……”，這對

經營情況普遍不好的債務人企業是不可能的。

●《公司法》第147條規定，“發起人持有的本公司股份，自公司成立三年內不得轉讓”，這與資產管理公司階段性持股的原則相矛盾。

●現行法律嚴格界定了機構投資者的準入資格，如《企業債關券管理條例》第19規定等。應該允許更多的機構投資者參與不良資產的處理。

●國家對養老金、保險金投資方向的限制應該放寬。

●《擔保法》第61條關于“最高額抵押合同主合同債權不得轉讓”的規定應該修改。

●關于上市公司債權股權的性質、發行價格、股票承銷、批準程序等需要通過特別立法或條例做出規定或解釋。

●關于債轉股企業的登記設立問題，需要形成特殊的行政規定或司法解釋。

小結

資管理公司業務中存在的主要法律問題有：

◆資產管理公司法律地位不明確，配套法規不完善、規定不明確并存在法律沖突的問題。◆債轉股限于政策性范圍內，資產管理公司缺少自主性選擇，缺乏相應的約束機制和激勵機制。

◆對不良債權審核不夠認真，準備不夠充分，價值評估缺少客觀依據。

◆資產管理公司缺少專業性管理人才，運營管理尚需進一步規范。

◆資產管理公司對中介機構作用重視不夠，中介機構獨立性不夠，參與程度不深。針對這些問題我們提出如下建議：

■完善相關法律規定，尤其是明確資產管理公司的法律地位和債轉股企業股東權利法律地位和行使權利的方式。

■加強對資產管理公司運營管理的研究，培養和引進高素質的專業人才，使資產管理公司達到專業投資銀行的經營水平和管理能力。

■減少政策性干預重視律師事務所、會計師事務所、資產評估機構等中介機構的作用，完善資產評估和債券食用評估管理體系。

第二篇：小企業生物資產管理實務

小企業生物資產管理實務

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第一節 生物資產概述

知識點1：生物資產概述

一、生物資產的概念及特征

生物資產是指與農業生產相關的有生命的（即活的）動物和植物。

第一，轉化性和自然增殖性。生物資產最基本的特征是具有生物轉化性和自然增殖性。生物資產是有生命的動物或植物,有生命的動物和植物具有能夠進行生物轉化的能力。生物轉化，是指導致生物資產質量或數量發生變化的生長、蛻化、生產和繁殖的過程。在生物轉化的過程中,生物自身的價值往往又會增加。這種生物轉化能力、自然增殖的特性是其他通常意義上的資產（如存貨、固定資產、無形資產等）所不具有的。

第二，階段性。生物資產在生長的過程中，都會經歷繁育、成長、成熟、蛻化、消亡這幾個階段。

第三，周期性。生物資產的生物學年、生命周期與會計可能不一致,對其進行會計期間假設時必須考慮生命周期的特點。

第四，多樣性。不同類型的生物資產生長、發育、繁殖規律和周期差異十分顯著，例如動物和植物具有完全不同的生長發育規律，畜禽通過養殖及自身生長由種苗變成成年畜禽，并可以不斷進行繁殖成群；花苗通過培植由幼苗長成花卉等。

第五，雙重資產特性。生物資產具有流動資產和長期資產的雙重特性，而且可以相互轉化。

第六，未來經濟利益不確定性。生物資產在存續期間具有較大的風險，如農作物受自然條件的制約，特別是自然災害如洪水、瘟疫等對農作物的生長發育以及產出危害較大，動物的疾病發生等使得生物資產的未來經濟利益具有很大的不確定性。

第七，生物資產在存續期間需要連續不斷地投入，才能維持生物資產活體的存在，如果中斷投入，將影響生物資產的生存及其收獲品的數量和質量，因此生物資產的后續支出數額通常比較大。

二、生物資產的分類

小企業可以根據分類標準不同，將生物資產分為以下幾種類別：

1.按生物學特性，生物資產可以分為動物和植物。

2.按生長周期長短，生物資產可以分為一年生生物和多年生生物。

3.按價值轉移方式的不同，生物資產可分為消耗性生物資產、生產性生物資產。

三、農業企業財務管理中存在的問題

1.缺乏科學的會計核算方法，會計報表失真

由于農業企業財務管理人員素質較低，很多企業不能夠實行電算化財務管理，很多企業沒有嚴格按照國家會計制度要求設置賬戶、核算公司經營情況。同時企業會計報表

必須真實反映自身一定時期內生產經營成果的財務狀況，它是企業管理層了解企業運行情況并作出科學決策的依據。但不少農業企業缺乏對財務管理必要的監督和管理機制，財務部門依據領導意見等做假賬，導致會計信息嚴重失真，阻礙了企業的健康發展，也致使大量國有資產流失。

2.成本意識淡化，成本管理弱化

一些農業企業，因為成本意識不強，對于可控制的成本沒有認真對待，造成不必要的開支，從而使成本居高不下，企業逐年虧損，效益上不去。

3.會計監督力度不夠，存在會計信息失真的問題

一方面，農業生產活動受自然條件的影響較大，人類無法預測和預防一些不利自然事項的發生，不能對農產品生產的全過程進行有效控制和監督，因而無法保證農業生產活動的會計計量與記錄的準確性，導致會計信息失真。另一方面，作為土地承包者的農戶與家庭農場，在自主經營模式下，完全可以自己占有、支配完成承包任務后剩余的部分，而反映農業生產活動會計信息的準確與失真對各承包戶的利益并沒有多大的利害關系，利益激勵機制的缺乏進一步導致了會計信息的失真。

農業企業規模相對較小，生物資產的管理存在嚴重的缺失，而從成本效益的角度考慮，生物資產的管理短期內很難有飛躍式發展。因此本專題著重從會計的角度講解小企業生物資產的確認和初始計量、后續計量以及收獲和處置。

第二節 生物資產會計

知識點2：消耗性生物資產會計

一、消耗性生物資產

消耗性生物資產，是指小企業（農、林、牧、漁業）生長中的大田作物、蔬菜、用材林以及存欄待售的牲畜等。農業小企業為出售而持有的、或在將來收獲為農產品的消耗性生物資產屬于小企業存貨。

（一）消耗性生物資產的初始計量

1.外購的消耗性生物資產

外購的消耗性生物資產的成本，包括購買價款、相關稅費、運輸費、保險費以及可直接歸屬于購買該資產的其他支出。

外購的消耗性生物資產按應計入消耗性生物資產成本的金額，借記“消耗性生物資產”，貸記“銀行存款”、“應付賬款”等科目。

【例8-1】某養豬場遵循市政府關于保障節日市場肉食品供應關系的指示精神，組織了一批育肥畜1 500頭，以滿足節日市場供應，支付對方總價款800 000元，其他各種相關費用50 000元。該養豬場采用小企業會計準則核算，養豬場應編制如下會計分錄：

借：消耗性生物資產

850 000

貸：銀行存款

850 000

2.自行栽培、營造、繁殖或養殖的消耗性生物資產

（1）自行栽培的大田作物和蔬菜的成本，包括在收獲前耗用的種子、肥料、農藥等材料費、人工費和應分攤的間接費用。

自行栽培的大田作物和蔬菜，應按收獲前發生的必要支出，借記“消耗性生物資產”，貸記“銀行存款”等科目。

（2）自行營造的林木類消耗性生物資產的成本，包括郁閉前發生的造林費、撫育

費、營林設施費、良種試驗費、調查設計費和應分攤的間接費用。

自行營造的林木類消耗性生物資產，應按郁閉前發生的必要支出，借記“消耗性生物資產”，貸記“銀行存款”等科目。

（3）自行繁殖的育肥畜的成本，包括出售前發生的飼料費、人工費和應分攤的間接費用。水產養殖的動物和植物的成本，包括在出售或入庫前耗用的苗種、飼料、肥料等材料費、人工費和應分攤的間接費用。

自行繁殖的育肥畜、水產養殖的動植物，應按出售前發生的必要支出，借記“消耗性生物資產”，貸記“銀行存款”等科目。

農業生產過程中發生的應歸屬于消耗性生物資產的費用，按應分配的金額，借記“消耗性生物資產”，貸記“生產成本”科目。

【例8-2】甲企業2010年3月使用一臺拖拉機翻耕土地100公頃用于小麥和玉米的種植，其中60公頃種植玉米、40公頃種植小麥。該拖拉機原值為60 300元，預計凈殘值為300元，按照工作量法計提折舊，預計可以翻耕土地6 000公頃。甲企業采用小企業會計準則核算，甲企業應編制如下會計分錄：

應當計提的拖拉機折舊＝（60 300-300）÷6 000×l00＝1 000（元）

玉米應當分配的機械作業費＝1 000÷（60＋40）×60＝600（元）

小麥應當分配的機械作業費＝1 000÷（60＋40）×40＝400（元）

甲企業的賬務處理如下:

借：消耗性生物資產——玉米

600

——小麥

400

貸：累計折舊

l 000

3.產畜或役畜淘汰轉為育肥畜

產畜或役畜淘汰轉為育肥畜的，按轉群時的賬面價值，借記“消耗性生物資產”，按已計提的累計折舊，借記“生產性生物資產累計折舊”科目，按其賬面余額，貸記“生產性生物資產”科目。

【例8-3】2010年4月,甲企業自行繁殖的50頭種豬轉為育肥豬,此批種豬的賬面原價為500 000元,已經計提的折舊為230 000元。甲企業采用小企業會計準則核算，甲企業應編制如下會計分錄：

借：消耗性生物資產——育肥豬

270 000

生產性生物資產累計折舊

230 000

貸：生產性生物資產——成熟生產性生物資產（種豬）500 000

（二）消耗性生物資產的后續支出

1.林木類生物資產補植

擇伐、間伐或撫育更新性質采伐而補植林木類消耗性生物資產發生的后續支出，借記“消耗性生物資產”，貸記“銀行存款”等科目。

2.林木類消耗性生物資產達到郁閉后發生的管護費用

生物資產在郁閉或達到預定生產經營目的之前,經過培植或飼養,其價值能夠繼續增加,因此飼養、管護費用應資本化，計入生物資產成本；而生物資產在郁閉或達到預定生產經營目的后,為了維護或提高其使用效能,需要對其進行管護、飼養等,但此時的生物資產能夠產出農產品,帶來現實的經濟利益，因此所發生的這類后續支出應費用化,計入當期損益。

林木類消耗性生物資產達到郁閉后發生的管護費用等后續支出，借記“管理費用”科目，貸記“銀行存款”等科目。

【例8-4】甲林業有限責任公司下屬的乙林班統一組織培植管護一片森林,2×10年

3月,發生森林管護費用共計40 000元,其中人員工資20 000元,尚未支付；使用庫存肥料 000元；管護設備折舊4 000元。管護總面積為5 000公頃,其中作為用材林的楊樹林共計4 000公頃,已郁閉的占75%,其余的尚未郁閉；作為水土保持林的馬尾松共計1 000公頃,全部已郁閉。假定管護費用按照森林面積比例進行分配。甲公司采用小企業會計準則核算，甲公司應編制如下會計分錄：

未郁閉楊樹林應分配共同費用的比例＝4 000×（1－75%）÷5 000＝0.2

已郁閉楊樹林應分配共同費用的比例＝4 000×75%÷5 000＝0.6

已郁閉馬尾松應分配共同費用的比例＝1 000÷5 000＝0.2

未郁閉楊樹林應分配的共同費用＝40 000×0.2＝8 000（元）

已郁閉楊樹林應分配的共同費用＝40 000×0.6＝24 000（元）

已郁閉馬尾松應分配的共同費用＝40 000×0.2＝8 000（元）

借：消耗性生物資產——用材林（楊樹）

000

管理費用

000

貸：應付職工薪酬

000

原材料

000

累計折舊

000

（三）消耗性生物資產的收獲

消耗性生物資產收獲農產品后,其自身完全轉為農產品而不復存在,如肉豬宰殺后的豬肉、收獲后的蔬菜、用材林采伐后的木材等,企業應當在收獲時點將消耗性生物資產的賬面價值結轉為農產品的成本。消耗性生物資產收獲為農產品時，應按其賬面余額，借記“農產品”科目，貸記“消耗性生物資產”。

對于不通過入庫直接銷售的鮮活產品等，不需要轉入“農產品”等，銷售時按實際成本借記“主營業務成本”即可。

（四）消耗性生物資產的處置

出售消耗性生物資產，應按實際收到的金額，借記“銀行存款”等科目，貸記“主營業務收入”等科目。按其賬面余額，借記“主營業務成本”等科目，貸記“消耗性生物資產”。

知識點3：生產性生物資產會計

二、生產性生物資產

生產性生物資產，是指小企業（農、林、牧、漁業）為生產農產品、提供勞務或出租等目的而持有的生物資產，包括經濟林、薪炭林、產畜和役畜等。

（一）生產性生物資產的初始計量

1.外購的生產性生物資產

小企業外購的生產性生物資產，按照購買價款和相關稅費，借記“生產性生物資產”科目，貸記“銀行存款”等科目。涉及按照稅法規定可抵扣的增值稅進項稅額的，還應當借記“應交稅費——應交增值稅(進項稅額)”科目。”

企業一筆款項一次性購入多項生物資產時,購買過程中發生的相關稅費，應當按照各項生物資產的價款比例進行分配,分別確定各項生物資產的成本。

2.自行營造或繁殖的生產性生物資產

小企業自行營造或繁殖的生產性生物資產的成本，應當按照下列規定確定：

（1）自行營造的林木類生產性生物資產的成本，包括達到預定生產經營目的前發

生的造林費、撫育費、營林設施費、良種試驗費、調查設計費和應分攤的間接費用等必要支出。

（2）自行繁殖的產畜和役畜的成本，包括達到預定生產經營目的前發生的飼料費、人工費和應分攤的間接費用等必要支出。

自行營造的林木類生產性生物資產、自行繁殖的產畜和役畜，應按構成林木類生產性生物資產、產畜和役畜的成本，借記“生產性生物資產（未成熟生產性生物資產）”，貸記“原材料”、“銀行存款”等科目。

未成熟生產性生物資產達到預定生產經營目的時，按其賬面余額，借記“生產性生物資產（成熟生產性生物資產）”，貸記“生產性生物資產（未成熟生產性生物資產）”。

【例8-9】甲企業自2×10年開始自行營造100公頃橡膠樹,當年發生種苗費189 000元,平整土地和定植所需的機械作業費55 500元,定植當年撫育使用庫存肥料及農藥250 500元、人員工資等450 000元。該橡膠樹達到正常生產期為6年,從定植后至2016年共發生管護費用2 415 000元,全部以銀行存款支付。甲企業采用小企業會計準則核算，甲企業應編制如下會計分錄：

借：生產性生物資產——未成熟生產性生物資產（橡膠樹）945 000

貸：原材料——種苗

189 000

——肥料及農藥

250 500

應付職工薪酬

450 000

累計折舊

500

借：生產性生物資產——未成熟生產性生物資產（橡膠樹）2 415 000

貸：銀行存款

415 000

因此,該100公頃橡膠樹的成本＝189 000＋55 500＋250 500＋450 000＋2 415 000＝3 360 000（元）

借：生產性生物資產——成熟生產性生物資產（橡膠樹）3 360 000

貸：生產性生物資產——未成熟生產性生物資產（橡膠樹）3 360 000

3.育肥畜轉為產畜或役畜

育肥畜轉為產畜或役畜，應按其賬面余額，借記“生產性生物資產”，貸記“消耗性生物資產”科目。

（二）生產性生物資產的后續計量

1.折舊

成熟的生產性生物資產進入正常生產期，可以多年連續穩定產出農產品、提供勞務或出租。因此，應當按期計提折舊，與其給企業帶來的經濟利益流入相配比。生產性生物資產的折舊，是指在生產性生物資產的折舊年限內，按照確定的方法對應計折舊額進行系統分攤。其中：應計折舊額是指應當計提折舊的生產性生物資產的原價扣除預計凈殘值后的余額。

生產性生物資產應當按照年限平均法計提折舊。

小企業（農業）應當自生產性生物資產投入使用月份的次月起按月計提折舊；停止使用的生產性生物資產，應當自停止使用月份的次月起停止計提折舊。

小企業按期（月）計提成熟生產性生物資產的折舊，借記“生產成本”、“管理費用”等科目，貸記“生物性生物資產累計折舊”。

2.林木類生物資產補植

擇伐、間伐或撫育更新等生產性采伐而補植林木類生產性生物資產發生的后續支出，借記“生產性生物資產（未成熟生產性生物資產）”，貸記“銀行存款”等科目。

3.生產性生物資產發生的管護、飼養費用

生產性生物資產發生的管護、飼養費用等后續支出，借記“管理費用”科目，貸記“銀行存款”等科目。

（三）生產性生物資產的處置

出售、報廢、毀損、對外投資等原因處置生產性生物資產，應按照取得的出售生產性生物資產的價款、殘料價值和變價收入等處置收入，借記“銀行存款”等科目，按已計提的累計折舊，借記“生產性生物資產累計折舊”科目，按其原價，貸記“生物性生物資產”，按其差額，借記“營業外支出——處置非流動資產等損失”科目或貸記“營業外收入——處置非流動資產凈收益”科目。

【例8-11】20×9年5月，甲企業5頭奶牛成熟，開始產奶，奶牛賬面余額為36 000元，2011年10月，將這5頭牛作價25 000元出售。甲企業按照3年對奶牛計提折舊，甲企業采用小企業會計準則核算，應編制如下會計分錄：

（1）20×9年5月

借：生產性生物資產——成熟生產性生物資產

000

貸：生產性生物資產——未成熟生產性生物資產

000

（2）20×9年6月-2×11年10月

借：生產成本000

貸：生產性生物資產累計折舊

000

（3）2×11年10月

借：銀行存款000

生產性生物資產累計折舊

000

貸：生產性生物資產

000

營業外收入——處置非流動資產凈收益

000

生產性生物資產，小企業會計準則與企業會計準則處理的異同

相同點：初始確認、后續支出、收獲、處置及盤虧的處理相同。

不同點：小企業會計準則下，生產性生物資產不計提減值。企業會計準則下，生產性生物資產計提減值，可收回金額的確定遵循《企業會計準則第8號——資產減值》。

第三篇：投資擔保公司法律實務及風險控制

淺談投資擔保公司法律實務及風險控制

當前，國家為支持中小企業的發展，為解決中小企業融資難問題，在全國各地建立起了為中小企業擔保的體系，信用擔保公司也隨著應運而生。信用擔保公司是以中小企業信用評估為基礎，承擔銀行信貸調查與保證的企業，但也是高風險的行業。如何有效的防范和化解擔保風險，提高風險管理水平是確保信用擔保行業正常發展期待解決的問題。如何幫助信用擔保企業防范與化解法律風險？律師在這一方面應如何作為？筆者就此類問題聯系法律理論及平時的業務實際操作，提出幾點看法。

一、擔保公司目前業務中存在的法律風險

擔保公司在開展業務中存在的擔保風險主要就是擔保主體損失的可能性，這種可能性分為系統風險和隨機性風險兩類。系統風險是由整個社會的信用環境，法律環境和政策環境的變化而產生的風險，這種風險靠擔保機構自身的力量是無法解決的。而隨機性風險是擔保機構和擔保業務自身的風險，通過風險管理可以有效地防范和化解這種風險，減少不必要的風險損失。對擔保公司來說，最常見的隨機性風險是企業的信用風險，也稱代償風險，是指由于債務人無力或不愿意償還而造成擔保機構損失的風險。

二、擔保公司防范代償風險的幾點措施。

就以上存在的風險擔保公司必須采取措施積極主動避免風險產生，不能消極等風險產生再去做工作。擔保公司如何主動防范此類風險？筆者認為可以從以下幾個方面開展工作。

1、建立再擔保

再擔保是對擔保的擔保，即再擔保機構對擔保機構已承擔的擔保風險按照一定的比例再次進行擔保或強制再擔保，以分散和轉移已擔保的風險。再擔保機制是擔保體系中分散和轉移己擔保風險的重要保障方式。

2、建立反擔保

對于借款人申請擔保公司提供擔保的，擔保公司都要求借款人提供反擔保，根據《中華人民共和國擔保法》第四條規定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。”反擔保是指依照保證人與債務人事先的約定，如果債務人不履行債務時，保證人可以不經過訴訟或仲裁程序，就可以直接從債務人事先提供的反擔保措施中獲得履行或得到經濟上的補償，從而把信用風險的一部分分散給債務人，降低擔保機構的風險系數。擔保公司對于獲得批準擔保的企業可以根據企業和項目的實際情況采用一種或幾種保證措施。反擔保一般采用以下四種形式：

（一）以保證金形式提供反擔保。保證金是指在委托保證合同生效后交給保證人，用于債務人的借款債務支付的資金。當債務人不履行主合同時，保證人無須征得債務人的同意即可直接將保證金劃撥給債權人。保證金的多少一般由保證人與債務人協商確定，并在委托保證合同中確定。

（二）以質押形式提供反擔保。企業以屬于自己的動產或有價證券申請質押時，擔保公司作為質物占管的質權人，負有保管質物的責任和義務，因此，選擇質物時，應嚴格遵循值高、體積小、易于保管的原則。由于我國金融系統信息共享程度極低，質權經常受到許多不確定因素威脅，故此質押過程中登記、保險、公證等措施具有重要意義。當企業的質押審查獲通過時，擔保公司出具“信用保證書”，企業憑此向金融機構融資。

（三）以保證形式提供反擔保。保證反擔保又稱信用反擔保，是指債務人向擔保人提供第三人作為其信用保證人，當債務人不履行債務時，按照反擔保合同的約定，由該第三方作為保證

人履行債務或者承擔連帶責任。從而把債務人到時可能不履行債務的信用風險分散出去，降低擔保機構的信用風險。

（四）以抵押形式提供反擔保。抵押人將自己享有完整所有權的財產抵押給擔保公司，作為自己到期不能履行的保證。法律規定抵押應當辦理相應手續的，應當辦理，否則不能對抗第三人。

3、規定合理的風險控制指標，主要包括：

（一）控制資金放大倍數。擔保資金的放大倍數一般是指擔保總額與擔保資產總額的比例。由于擔保公司的資產僅是起擔保作用，而不發生實際的資金流出，因此其一定的資產可以承擔比自身資本數額更大的擔保。擔保機構的資金放大倍數是與擔保風險成正比的，比例越大，可能產生的風險也就越大，同時收益也越多。把擔保公司的資金放大比例控制在一個合理、恰當的比例上，是擔保公司防范風險的必要措施。代償率是擔保機構在一定期間內發生的代為清償總額與該期間內在保債務余額之比。代償率反映了擔保公司承擔的風險程度，代償率越高，則在保債務發生損失的可能性就越大，反之就越小。雖然代償的發生不完全決定于擔保機構自身，但擔保機構事先確定合理的代償率，有利于風險的防范。一般代償率控制在35%為宜。擔保公司在實施擔保業務操作中，當代償率超過控制比例時，就應采取措施，慎重處理。

（二）控制擔保費率。擔保機構在開展擔保業務時，收取一定數額的擔保費是世界各國的通行做法。擔保費率的高低直接關系到擔保機構的收入，是擔保機構收入的主要來源。擔保費比例定得過低，就會影響到自身的生存和發展，擔保機構的擔保費比例定得過高，又勢必增加中小企業的貸款負擔，影響擔保業的發展。因此，擔保公司應當根據情況確定一個比較合適的擔保費率。

三、擔保公司業務中律師的法律實務。

1、關于擔保公司的擔保業務流程。律師為擔保公司提供法律服務就必須清楚地了解擔保公司的業務流程，了解其中產生哪些法律關系，以及法律關系中可能存在或出現的風險。擔保公司為中小企業向銀行等金融機構貸款提供保證擔保，其業務開展的流程是：①由債務人提供擔保申請②進行資信評估與擔保審核③在債權人與債務人簽訂合同時，由擔保公司與債權人簽訂保證合同；需要時，擔保公司與債務人簽訂反擔保合同④按約定支付但保費⑤主合同履行不能，由擔保公司按約定代償⑥擔保公司實施追償.2、擔保公司業務流程中存在的法律關系。通過以上的業務流程可以看出，擔保公司業務中存在以下的法律關系：①債務人與借款人之間的借款關系②借款人與擔保公司之間的委托擔保關系③擔保公司與借款人之間的保證關系④擔保人與反擔保人（借款人或其它）之間的反擔保關系

3、在擔保公司業務開展過程中，律師所可以介入的法律實務體現在：

①針對具體業務的需要制定合同，包括：擔保合同、委托擔保合同、反擔保合同、質押和抵押合同以及相關的協議書和法律文件

②制定業務操作流程表和相關的規章制度。

③審查反擔保措施的足值性、合法性以及有效性。

④參與業務談判

⑤針對不同業務設計不同的反擔保（組合）措施

⑥追償案件的代理

⑦向擔保公司業務人員講授業務和法律知識，并指導業務實踐。

我國的企業信用擔保公司從產生就具有“政策性”，國家也出臺許多政策對擔保企業給予支持，但就目前來看，擔保公司承擔了太多的風險。擔保公司需要的不僅僅是自身懂得如何去避免和化解風險，更需要的是良好的外部生存和發展環境，同時，擔保公司本身也要建立起嚴格的風險防范機制和內部約束與管理機制，自身要不斷的壯大。擔保公司決不能因為風險的存在，就不去做業務，善于經營風險，并從風險中獲益，才是擔保公司立于不敗之地的真正秘訣。

第四篇：投資擔保公司法律實務及風險控制淺析概要

投資擔保公司法律實務及風險控制淺析

為了解決中小企業融資難問題,我國在全國各地建立起了為中小企業擔保的體系,信用擔保公司也隨著應運而生。

信用擔保公司是以中小企業信用評估為基礎,承擔銀行信貸調查與保證的企業,但也是高風險的行業。如何有效的防范和化解擔保風險,提高風險管理水平是確保信用擔保行業正常發展期待解決的問題。如何幫助信用擔保企業防范與化解法律風險?律師在這一方面應如何作為?筆者就此類問題聯系法律理論及平時的業務實際操作,提出幾點看法。

一、擔保公司目前業務中存在的法律風險

擔保公司在開展業務中存在的擔保風險主要就是擔保主體損失的可能性,這種可能性分為系統風險和隨機性風險兩類。系統風險是由整個社會的信用環境,法律環境和政策環境的變化而產生的風險,這種風險靠擔保機構自身的力量是無法解決的。而隨機性風險是擔保機構和擔保業務自身的風險,通過風險管理可以有效地防范和化解這種風險,減少不必要的風險損失。對擔保公司來說,最常見的隨機性風險是企業的信用風險,也稱代償風險,是指由于債務人無力或不愿意償還而造成擔保機構損失的風險。

二、擔保公司防范代償風險的幾點措施。

就以上存在的風險擔保公司必須采取措施積極主動避免風險產生,不能消極等風險產生再去做工作。擔保公司如何主動防范此類風險?筆者認為可以從以下幾個方面開展工作。

1、建立再擔保

再擔保是對擔保的擔保,即再擔保機構對擔保機構已承擔的擔保風險按照一定的比例再次進行擔保或強制再擔保,以分散和轉移已擔保的風險。再擔保機制是擔保體系中分散和轉移己擔保風險的重要保障方式。

2、建立反擔保

對于借款人申請擔保公司提供擔保的,擔保公司都要求借款人提供反擔保,根據《中華人民共和國擔保法》第四條規定:“第三人為債務人向債權人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保。”反擔保是指依照保證人與債務人事先的約定,如果債務人不履行債務時,保證人可以不經過訴訟或仲裁程序,就可以直接從債務人事先提供的反擔保措施中獲得履行或得到經濟上的補償,從而把信用風險的一部分分散給債務人,降低擔保機構的風險系數。擔保公司對于獲得批準擔保的企業可以根據企業和項目的實際情況采用一種或幾種保證措施。反擔保一般采用以下四種形式:(一以保證金形式提供反擔保。保證金是指在委托保證合同生效后交給保證人,用于債務人的借款債務支付的資金。當債務人不履行主合同時,保證人無須征得債務人的同意即可直接將保證金劃撥給債權人。保證金的多少一般由保證人與債務人協商確定,并在委托保證合同中確定。

(二以質押形式提供反擔保。企業以屬于自己的動產或有價證券申請質押時,擔保公司作為質物占管的質權人,負有保管質物的責任和義務,因此,選擇質物時,應嚴格遵循值高、體積小、易于保管的原則。由于我國金融系統信息共享程度極低,質權經常受到許多不確定因素威脅,故此質押過程中登記、保險、公證等措施具有重要意義。當企業的質押審查獲通過時,擔保公司出具“信用保證書”,企業憑此向金融機構融資。

(三以保證形式提供反擔保。保證反擔保又稱信用反擔保,是指債務人向擔保人提供第三人作為其信用保證人,當債務人不履行債務時,按照反擔保合同的約定,由該第三方作為保證人履行債務或者承擔連帶責任。從而把債務人到時可能不履行債務的信用風險分散出去,降低擔保機構的信用風險。

(四以抵押形式提供反擔保。抵押人將自己享有完整所有權的財產抵押給擔保公司,作為自己到期不能履行的保證。法律規定抵押應當辦理相應手續的,應當辦理,否則不能對抗第三人。

3、規定合理的風險控制指標,主要包括:(一控制資金放大倍數。擔保資金的放大倍數一般是指擔保總額與擔保資產總額的比例。由于擔保公司的資產僅是起擔保作用,而不發生實際的資金流出,因此其一定的資產可以承擔比自身資本數額更大的擔保。擔保機構的資金放大倍數是與擔保風險成正比的,比例越大,可能產生的風險也就越大,同時收益也越多。把擔保公司的資金放大比例控制在一個合理、恰當的比例上,是擔保公司防范風險的必要措施。代償率是擔保機構在一定期間內發生的代為清償總額與該期間內在保債務余額之比。代償率反映了擔保公司承擔的風險程度,代償率越高,則在保債務發生損失的可能性就越大,反之就越小。雖然代償的發生不完全決定于擔保機構自身,但擔保機構事先確定合理的代償率,有利于風險的防范。一般代償率控制在35%為宜。擔保公司在實施擔保業務操作中,當代償率超過控制比例時,就應采取措施,慎重處理。

(二控制擔保費率。擔保機構在開展擔保業務時,收取一定數額的擔保費是世界各國的通行做法。擔保費率的高低直接關系到擔保機構的收入,是擔保機構收入的主要來源。擔保費比例定得過低,就會影響到自身的生存和發展,擔保機構的擔保費比例定得過高,又勢必增加中小企業的貸款負擔,影響擔保業的發展。因此,擔保公司應當根據情況確定一個比較合適的擔保費率。

三、擔保公司業務中律師的法律實務。

1、關于擔保公司的擔保業務流程。律師為擔保公司提供法律服務就必須清楚地了解擔保公司的業務流程,了解其中產生哪些法律關系,以及法律關系中可能存在或出現的風險。擔保公司為中小企業向銀行等金融機構貸款提供保證擔保,其業務開展的流程是:①由債務人提供擔保申請②進行資信評估與擔保審核③在債權人與債務人簽訂合同時,由擔保公司與債權人簽訂保證合同;需要時,擔保公司與債務人簽訂反擔保合同④按約定支付但保費⑤主合同履行不能,由擔保公司按約定代償⑥擔保公司實施追償.2、擔保公司業務流程中存在的法律關系。通過以上的業務流程可以看出,擔保公司業務中存在以下的法律關系:①債務人與借款人之間的借款關系②借款人與擔

保公司之間的委托擔保關系③擔保公司與借款人之間的保證關系④擔保人與反擔保人(借款人或其它之間的反擔保關系

3、在擔保公司業務開展過程中,律師所可以介入的法律實務體現在: ①針對具體業務的需要制定合同,包括:擔保合同、委托擔保合同、反擔保合同、質押和抵押合同以及相關的協議書和法律文件

②制定業務操作流程表和相關的規章制度。③審查反擔保措施的足值性、合法性以及有效性。④參與業務談判

⑤針對不同業務設計不同的反擔保(組合措施 ⑥追償案件的代理

⑦向擔保公司業務人員講授業務和法律知識,并指導業務實踐。

我國的企業信用擔保公司從產生就具有“政策性”,國家也出臺許多政策對擔保企業給予支持,但就目前來看,擔保公司承擔了太多的風險。擔保公司需要的不僅僅是自身懂得如何去避免和化解風險,更需要的是良好的外部生存和發展環境,同時,擔保公司本身也要建立起嚴格的風險防范機制和內部約束與管理機制,自身要不斷的壯大。擔保公司決不能因為風險的存在,就不去做業務,善于經營風險,并從風險中獲益,才是擔保公司立于不敗之地的真正秘訣。

第五篇：資產管理公司不良資產處置法律實務

資產管理公司不良資產處置法律實務

資產管理公司是經國務院批準成立的專門收購、管理、處置國有銀行不良貸款的國有非銀行金融機構。1999年，與四家國有商業銀行相對應相繼成立了信達、東方、華融、長城四家資產管理公司，每個資產管理公司注冊資金均為100億元人民幣，每個資產管理公司下設若干辦事處。自成立以來至2004年12月31日，四家資產管理公司共收購政策性不良貸款1.4萬億元，累計處置6570.60億元，階段性處置進度為53.96%，終極處置進度為51.17%，累計回收現金1370億元，現金回收率為20.29%。筆者現就不良資產處置的有關問題做如下探討：

一、不良資產的定義

從我國立法實踐看，對何謂“良性”資產、何謂“不良”資產劃分并沒有統一的分類標準和方法。從總體上看，主要采用以風險、營利能力和變現能力為基礎的方法對資產進行分類。對于權屬明確、權利未受嚴重限制和侵害、具有營利能力和較強變現能力的資產作為優質資產，反之則為“不良資產”。我們曾經把不良資產比喻成冰棍，意思是說不良資產要盡早出手，否則拿在手里的時間越長就會像冰棍一樣化得越多，因此，我們建議通過多種方式合理處置不良資產。當然，不良資產的處置不應該僅僅停留在對資產本身的處置層面，筆者認為，解決不良資產問題絕不僅僅是如何處置不良資產的問題。最終消除不良資產的風險，必須消除產生不良資產的體制風險。

二、不良資產處置方式及案例

資產處置是指通過綜合運用法律允許范圍內的一切手段和方法，對資產進行的價值變現和價值提升的活動。資產處置的范圍按資產形態可劃分為：股權類資產、債權類資產和實物類資產；資產處置方式按資產變現分為終極處置和階段性處置。終極處置主要包括破產清算、拍賣、招標、協議轉讓、折扣變現等方式，階段性處置主要包括債轉股、債務重組、訴訟及訴訟保全、以資抵債、資產置換、企業重組、實物資產再投資完善、實物資產出租、實物資產投資等方式。

案例：某有限公司不良資產處置案例

某有限公司（簡稱某公司）成立于1993年6月，是隸屬于某國有授權經營單位的中外合資工業企業，主要生產工業設備。該企業作為債務人對債權人拖欠金額為500萬元。債權人委托律師向法院提起訴訟，查封了該公司廠房及辦公樓，并向法院申請強制執行，但因該辦公樓和生產車間無土地使用權證和房屋產權證，遲遲無法處理。

該企業已停產多年，廠房處于閑置狀態，房產未辦兩證和欠繳土地使用費一百余萬元。債權人一致擬通過公開拍賣或尋找買主轉讓來處置其資產，有意購買者了解債務人的欠費問題和補辦兩證手續的復雜程度及難度，都放棄了購買意向。為解決上述問題，經辦人員把目光聚焦到有經濟實力和有辦事能力的大戶上。一個偶然的機會，經辦人員獲悉，某民營企業欲在債務人所在地投資建廠，需較大的廠房，現正在物色廠址。獲知信息后，經辦人員認為某公司的資產與民營企業的要求接近，且民營企業的資金實力雄厚，如果能促成民營企業購買此辦公樓及生產車間，兩證的辦理可能會取得政府支持，同時，現金回收效果也會很好。思路確定后，經辦人員會同債權人立即行動，通過多種渠道主動與民營企業取得聯系，但是，民營企業卻只同意與某公司談判，不同意債權人參與談判，原因是債權人不是資產所有權人。在這種情況下，債權人和律師又與民營企業經過幾次接觸洽談，將債權人作為債權所有權擁有者的情況、資產已被法院查封的情況向民營企業做出說明，并取得法院的支持，解除民營企業購買房屋后辦理產權手續的后顧之憂。經過努力，終于進入正式談判程序。談判的焦點是：

1、產權過戶問題。由于該房產雖經法院查封，但產權所有人是某公司，同時，還缺少兩證，若要順利轉讓還需得到債務人、法院的配合，需要政府的支持，如果哪一方出現問題都會影響產權過戶；

2、轉讓價格問題。一是房產本身價格為多少；二是所欠土地使用費、水電費、采暖費、職工工資等費用怎么辦；三是過戶的一切稅費由誰來承擔（當時國家減免產權過戶有關稅費的文件還沒有下發）。

3、付款與產權過戶的時間問題。

4、購房款付給誰的問題。

關于產權過戶問題，經辦人員代表債權人承諾向政府匯報，以取得有關部門支持，積極協助民營企業過戶，打消民營企業的顧慮。關于轉讓價格問題。經幾次與民營企業談判后，扣除各項欠費和過戶費用，民營企業堅持最多付給債權人750萬元，債權人堅持最低要900萬元，在僵持不下的情況下，雙方抓住了一個想買一個想賣的心里，最終各自做了讓步，轉讓價格定為850萬元。關于付款和過戶時間問題，民營企業擔心款付后過不了戶，債權人擔心過戶后款到不了位，后經律師建議，采用了付款—過戶—再付款的形式，這對雙方都有了制約。關于款項付給誰的問題，為了保證款項早日到位，經辦人員開始想讓民營企業直接將款項付給債權人，但實際操作有問題，只能由民營企業付給債務人，債務人再付給債權人。為防止債務人挪用，三方約定在銀行設立專項共管帳戶，民營企業資金到位后，沒有債權人同意不得劃款，這樣，通過多種法律方式的運用，順利解決了涉及多項法律關系的不良資產處置。

三、不良資產處置法律風險及解決對策

不良資產由于種類繁多、涉及法律關系復雜，在進行處置時存在巨***律風險。不良資產處置的法律風險，主要是指在不良資產處置工作中，由于工作疏忽或瀆職，將法律上應當主張的權利予以放棄，或者由于資產處置方案違反國家有關法律規定，導致資產處置出現法律障礙或漏洞，而給國家造成新的國有資產損失。在不良資產處置工作中，客觀上存在產生法律風險的可能性。這是因為：第一，不良資產處置本身是一種復雜的法律關系，其中包含了許多不同的法律關系，如借貸法律關系、擔保法律關系、票據法律關系、房地產法律關系等等，對這些復雜法律關系的任何不正確判斷和疏忽閃失都可能構成一種法律風險。第二、根據國家有關法律規定，合同的有效無效依法只能是法院和仲裁機關認定，其他任何機關和個人都無權認定合同的有效或無效。也就是說，除法院和仲裁機關外，其他任何機關和個人（包括律師、法律專家、當事人自己）對合同的有效、無效作出的分析和判斷都只是咨詢性的和參考性的。而另一方面，在實際資產處置工作中，我們大量的不良資產處置不是通過法院和仲裁機關進行的，而是通過相互協商（如債務重組、以資抵債等）進行的，這樣資產處置本身就包含了產生法律風險的客觀可能性。由此可見，在資產處置工作中，資產處置的法律風險是客觀存在的。律師參與不良資產處置這項法律風險很大的工作的目的就在于在確保資產處置任務完成的前提下把這種法律風險降到最低。舉例說明：就債權而言，一間企業可能擁有因買賣、借貸、聯營、合作等而產生的多筆債權，其中許多債權實際上已經收不回來了，但是從法律角度來看，他仍擁有完整的財產權，可依法向債務人主張全部債權，并且他的這種債權主張對資產處置工作的開展和資產回收率的高低有十分重大和直接的影響。如果在有合法抵押的情況下，盡管債務人可能已嚴重資不抵債，但由于債權人有抵押財產優先受償權，因而可能取得較高的資產回收率。又如在協商處置的情況下，假設協議折扣清償率不變，則債權額的高低對債權受償額的多少有直接影響。由此可見，依法主張債權是處置不良債權的基礎，并且它也以此為限向債務人主張權利。如果企業對依法享有的債權不予主張，那么就是失職。

根據筆者的經驗，就不良資產處置中，應特別注意解決在債務追索和資產處置兩個方面的法律風險：

（一）債務追索

債務追索是債權人依法享有的向債務人追索債務的權利，它具體又包括主債權、從債權和債權人的其它權利三個方面。

1、主債權。是指依照法律規定債權人應當向債務人主張的權利。在實際工作中，一般來說，不良資產的主債權是比較清晰的。但也存在不明確的情況，如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因，債務人和債權人在債務本金和利息的計算上可能產生不一致。這就要求我們依法正確主張債權本金和利息。另外還有一種特殊情況，就是由于債務人合并、分立、重組等多方面的原因，債務人的法律主體可能發生了變化，如債務人被有關政府主管部門撤消而未進行清算，對此，應根據國家有關法律規定，將其主管部門或債務變更后的當事人作為償債主體進行追索。此外，我們向主債務人主張債權應當注意在法律規定的訴訟時效期間內主張權利，否則，就會失去法律的保護。

2、從債權。它具體又主要包括保證債權、抵押債權、質押債權三種，其中抵押債權和質押債權在債務追索中的法律性質相近。

所謂保證債權，是指設定了保證擔保，債權人可依法向保證人主張權利的一種債權。按照國家法律規定，保證人應當在合同約定的保證期限內依約承擔保證責任。否則，就構成違約，就要承擔相應的違約責任。據此：

（一）我們應當在合同約定的保證期限內向保證人及時主張權利，否則，就會失去保證合同效力，就不能依法追究保證人的保證責任。

（二）債權人應當在法律規定的訴訟時效期限內向保證人及時主張權利，否則，就會失去訴訟時效，就會得不到法律的保護。

（三）對保證合同無效的保證人，也可依法追索其相應的賠償責任。此外，在對保證人的債務追索過程中，也要注意債權主體和債權金額的確定問題。

所謂抵押（質押）債權，是指在債權上設立了抵押或質押擔保的債權。一般來說，提供債權抵押或質押的是債務人自己，有時候也有第三人提供抵押品或質押品的情況。在債務人提供抵押品或質押品的情況下，雖然債務人本身已經承擔了償還債務的義務，但由于債權人（抵押權人或質押權人）對抵押財產或質押財產有依法處分權和優先受償權，因而抵押權或質押權的有效與否，對最大限度的維護債權人的合法權益，盡量減少國有不良資產損失，提高不良資產的處置收回率等具有十分重要的意義。

3、其他依法應當承擔債務的責任人。如根據國家有關法律規定，股東或投資人應當在其出資或約定出資的額度范圍內對外承擔民事責任，因而在股東或投資人出資不實或出資后抽逃出資的情況下，債權人可依法向股東或投資人追索相應的連帶責任。又如承擔驗資責任的會計師事務所，根據國家有關法律規定，會計師事務所應當對其驗資的注冊資本的真實性負責，在資產處置工作，若發現會計師事務所存在虛假出資或驗資不實，可依法追究其相應的賠償責任。

（二）資產處置方案

資產處置方案是在債務追索的基礎上制定的資產處置具體措施。目的在于對不良債權進行依法處置，以最大化的收回資產。筆者認為，在制定資產處置方案應當注意以下幾點：

1、資產處置方案采取的資產方式必須是國家法律規定可以采取的資產處置方式。

根據國家有關法律規定，一般可以采取的資產處置措施主要有：債務重組、以物抵債、債權轉讓或出售、拍賣、招標、租賃、債轉股、資產證券化、公開發行股票上市、訴訟、破產清算等。可以說，凡依法可采取的資產處置方式，資產公司都可以采取。但在采取某種具體資產處置方式時，應當注意不得違反國家有關法律規定，否則就是違法，就會影響資產處置工作的順利開展，并可能承擔相應的法律責任。

2、資產處置有關協議、程序必須符合國家有關法律規定。

一是進行資產處置必須簽訂有關協議或合同；二是所簽訂的協議內容必須符合《合同法》、《擔保法》等有關法律規定，符合國家關于處置不良資產的有關法律、政策、制度規定。就債權轉讓的程序而言，根據我國《合同法》第80條規定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力”，但是，法律對“通知”的形式未作明確規定，對是否要以債務人確實收到為要件，有關方面（包括司法部門）對此理解不一致。某些公司、企業的債權，涉及的金額往往較大且債務人數較多，如果要求每筆債權的轉移均以債務人確認為要件，實踐操作的可行性較小，特別是還存在有些債務人為了逃廢債務，故意不簽收通知的情形，因此，建議通過在新聞媒體上進行公告的方式，合理防止債務人以沒收到債權轉移通知為由，拒絕向受讓人履行債務，以逃廢債務，最大限度地保護國有資產的安全。

四、關于引進外資和國內民間資本處置不良資產

國家“十五”計劃綱要指出，除關系國家安全和經濟命脈的重要行業或企業必須由國家控股外，取消對其他企業的股比限制；鼓勵外資特別是跨國公司參與國有企業的改組改造；積極探索采用收購、兼并、風險投資、投資基金等各種方式，促進利用外資和國有企業產權制度改革。

外資和民間資本參與不良資產的處置，參與國有企業的并購重組，不僅將拓寬不良資產處置的資金渠道，同時在借鑒國際先進經驗的基礎上，將有利于加快國有企業改革，轉換經營機制，完善法人治理結構，促進現代企業制度的建立。

利用民間資本和外資外資處置不良資產的主要方式和途徑主要有：

(一)直接向民營資本、外商出售股權、債權、實物資產。包括由外商組建外商獨資企業，利用外資參與國內企業并購重組。具體出售方式可以采取單項資產或批量資產協議轉讓、招標、拍賣等。

(二)以所擁有的企業股權、實物資產作價出資，與民營資本、外商組建合資企業。

(三)以資產組合出資與民營資本、外商投資組建合資公司，合資公司主要對不良資產進行管理、重組和處置。雙方按投資比例分享資產處置收益。

(四)以資產組合與外商發起設立境內外投資基金。

(五)資產證券化。以適宜資產組合的未來現金流為擔保支持在境內對國內外投資者或在境外對國外投資者發行證券。

(六)分包、托管。主要將資產組合分包、托管給民營企業或境外機構，利用其專業技術、管理經驗和國際市場進行處置。上述外商包括境外金融機構、非金融機構、跨國企業、中介機構、專業資產管理機構等，也包括境內外商投資企業。

五、筆者在資產處置中的有關經驗

筆者于2005年開始在中國長城資產管理公司長沙辦事處參與不良資產的審查、調查和處置工作，為政策性不良資產的處置出具了1000多件法律意見書，為該辦事處順利整體打包做好了前期準備工作；還為該公司控股的“天一科技”的債權置換股權及上市公司“岳陽恒立”（2005年中被暫停市）的企業重組出具了法律意見書，為挽救該兩上市公司做出了應有的貢獻。2006年，筆者代理該辦事處與湖南張家界鋁業有限公司借款合同糾紛一案，通過訴訟，法院完全支持了我方的訴訟請求（抵押擔保有效，辦事處享有抵押物的優先受償權），最后通過拍賣被執行人湖南張家界鋁業有限公司的所有財產，的價款2100萬元，在扣除有關費用后與中國工商銀行慈利縣支行按比例分享，獲得執行款320余萬元，而該辦事處對該項目的入帳價值只有100多萬元。筆者想說的是，資產管理公司處置資產的方式多種多樣，只要可行，能夠最大限度地保全國有資產，資產管理公司都會歡迎。在這里有幾點需要說明的是，一是凡是沒有擔保的資產，資產管理公司的入帳價值都比較低，對這類資產適合購買，或者進行全風險代理，營利幾率較大；二是訴訟執行終結和破產終結的資產，資產公司的入帳價值幾乎為零，對這類資產，如果有關系能夠收回部分，也可以購買或進行全風險代理；三是因訴訟時效喪失而被判決駁回等之類情形的資產，如果通過審查可以翻案則也可以操作。另外，資產管理公司在處置資產之前都必須對資產進行評估，在拍賣資產時要公開選擇拍賣機構，在評估機構和拍賣機構的選擇、評估費用和拍賣費用的支付等方面都有文章可做。