第一篇：廈門國際信托投資有限公司

廈門國際信托投資有限公司

一、公司簡介

廈門國際信托投資有限公司是經中國銀行業監督管理委員會批準合法從事信托投資業務的非銀行金融機構。公司由廈門建發集團有限公司（投資比例51%）和廈門港務控股有限公司（投資比例49%）組成，注冊資本金8.796億元人民幣。廈門信托秉承“誠實、信用、謹慎、有效”的服務宗旨，遵循積極穩健的經營原則，規范運作，審慎經營。公司擁有一批高素質的信托從業人員，提供專家理財服務；多年來，在運用信托資金理財方面積累了豐富的經驗，為投資者取得了良好的回報。截至2006年底，廈門信托資產總額為68.64億元，其中自有資產10.72億元，信托財產57.92億元。

二、業務范圍

經中國銀行業監督管理委員會批準，目前公司的本外幣經營范圍包括：

1、受托經營資金信托業務；

2、受托經營動產、不動產及其他財產的信托業務；

3、受托經營國家有關法規允許從事的投資基金業務，作為基金管理公司發起人從事投資基金業務；

4、受托經營公益信托；

5、經營企業資產的重組、購并及項目融資、公司理財、財務顧問等中介業務；

6、受托經營國務院有關部門批準的國債、企業債券承銷業務；

7、代理財產的管理、運用與處分；

8、代保管業務；

9、信用見證、資信調查及經濟咨詢業務；

10、以銀行存放、同業拆放、融資租賃、貸款或投資方式運用自有資金；

11、以自有財產為他人提供擔保；

12、辦理金融同業拆借；

13、中國人民銀行批準的其他業務。

（注：信托公司更換新牌照后，將可從事資產證券化、私人股權投資、房地產信托、產業基金等業務）

三、信托公司與擬上市企業的合作方式

1、過橋貸款： 為擬上市企業的股權改制過程中企業或管理層提供貸款融資。

2、戰略投資者：協助引薦戰略投資者、或自身作為戰略投資者入股擬上市企業。

3、股權托管：股權管理信托（接受管理層或其它股東的股權信托，受托執行股權管理工作），股權投資信托（接受管理層、員工的資金信托，投資入股企業）。

4、受托管理資產：即受托管理從擬上市企業資產重組中剝離的資產。

5、股權激勵：協助上市公司設立股權激勵方案。

6、表決權信托：接受表決權信托，受托執行委托人表決意愿。

7、財務顧問：企業兼并、收購、重組等方面的策劃及實施。

8、其它項目：為企業量身定做各種方案。

第二篇：廈門國際信托有限公司

廈門國際信托有限公司

廈門信托·四川產業振興發展投資基金股權收益權

（一期）集合資金信托計劃

信息披露

尊敬的委托人（受益人）：

我司發行的“廈門信托?四川產業振興發展投資基金股權收益權（一期）集合資金信托計劃”已于2011年11月7日正式成立，本信托計劃募集62892萬元人民幣，在按照信托合同約定扣除完相關的受托人信托報酬、咨詢服務費用后，剩余的信托資金由受托人按照每壹元出資對應壹元股權收益權的價格受讓建銀財富未來持有的股權收益權共計60502.104萬元。目前基金公司已經到位資本金為363502.104萬元，基金運作情況正常，目前已經完成投資4.155億元。

信托期間，我司作為本信托計劃的受托人，將嚴格按照《中華人民共和國信托法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》及中國銀行業監督管理委員會的其他規定，恪盡職守，履行受托人的管理義務，為受益人的最大利益而盡心盡職地管理信托財產。

廈門國際信托有限公司

2012年1月30日

第三篇：國際資金項目網帶你了解信托投資的風險

國際資金項目網帶你了解信托投資的風險

風險管理信托投資公司發行的信托產品投資的領域非常廣,投資的方式非常靈活,但大部分是以貸款和股權投資方式運用于基礎設施、房地產開發。投資領域廣,投資方式靈活,需要多方面的專業技術知識和專業的風險管理能力,信托投資公司雖然可以干中學,但往往準備不足,經驗不夠。如房地產項目由于政策變化,風險高,信托產品存續期間沒有現金流,或者項目本身階段性產生的現金流不足以還本付息,銀行不做,開發商才找信托投資公司進行融資的。

風險傳染因為信托產品跨機構跨市場,形成了一個較長的金融產品鏈,涉及很多利益主體,很容易將其中一環的其他主體和市場產生的信用風險、市場風險、操作風險、法律風險、政策風險傳染到信托產品。當然信托產品的風險也能夠傳染給其他金融機構和金融市場。例如,根據銀監會的統計,由于股票市場本身的各種風險,導致部分進行股票投資的信托產品不能按時兌付,2005年5月末占全部未兌付信托產品的11%。政策法律風險這首先表現在最近兩年一些信托產品本身就是規避監管、利用制度缺陷進行創新而設計出來的,如一些進行股權投資的房地產信托產品、信托資產轉讓信托產品、信貸資產證券化,就是滿足項目資本金要求、滿足流動性比例、滿足資本充足率等監管要求和受到宏觀調控運應而生的。其次是一些信托產品是以土地、財政收入作擔保進行信用增級的。而政策和法律在這些方面的規定是不完善的,極易造成擔保無效和非法。2005年中央政府進行宏觀調控,收緊地根,使得土地不能變現交易,或者財產收入擔保沒有進入預算,或者財政收入不足,導致擔保無效,或者不合法。再次是法律和政策沒有規定,缺乏配套措施。如有的信托產品以財產受益權設計信托計劃以處置爛尾樓、投資房地產開發,意味著財產所有權的變更。按照有關房地產所有權變更登記的規定,要支付3%的契稅,如果雙方平攤意味著融資成本的提高。對信托公司而言,收取手續費才1%,而支付的手續費高達1.5%。況且,一旦發生法律糾紛,沒有登記過戶的房地產沒有抗辯權,也就難以保證信托財產的獨立性、強制執行的禁止和風險隔離。

道德風險由于從前我國的信托投資公司作為地方政府的第二財政,或者作為產業集團公司的投融資工具,加上原先監管機構對其定位從事銀行業務,遺留了不少問題。雖然第五次整頓將其定位于從事真正的信托業務,并且《信托法》和《信托投資公司管理辦法》都規定了受托人不得利用信托財產為自己謀利益,要對受益人履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務,但是由于公司內部治理結構天生的缺陷和缺少有效的外部監督,使得有些信托投資公司利用信托財產謀取自己的私利,主要表現在:一是利用不當關聯交易,對實際控制人進行利益輸出,或者掩蓋風險,或者抽逃資本金。所謂不當關聯交易就是不經過委托人和受益人同意,不進行充分的信息披露,不以公平價格,將信托財產與固有財產、不同的信托財產、固有財產與關聯方和信托財產與關聯方進行交易。二是將超過信托合同約定產生的信托財產收益化為信托投資公司的收益。一般信托投資公司收取的信托報酬為信托收入的1% ,或者采取分級收取信托報酬,除去成本,信托報酬產生的利潤非常微薄。委托人和受益人往往誤將信托產品的預期收益率為固定收益率,一些信托投資公司就利用此點把超過信托合同的實際收益化為固有財產。三是挪用信托資金進行投資。

信托投資公司對于政策不僅沒有足夠的風險分析,而且對于房地產領域的專業知識也非常欠缺,從而導致風險管理能力低下。據銀監會統計,到2005年5月底,不能兌付的房地產類信托產品占全部不能兌付信托產品的61%。

缺乏流動性根據《信托投資公司管理辦法》,信托投資公司不得發行委托投資憑證、代理投資憑證、收益憑證、有價證券代保管單。這意味著現有的信托受益權只能以合同而不是信托受益憑證方式成立,且不能標準化分割。信托合同的私募性質和200份限制,使得信托產品二級市場交易成本極高。現有的網上轉讓、銀行質押貸款等轉讓方式無法滿足流動性的需求。信托產品缺乏流動性使得與其他金融產品缺少套利空間,也就是信托產品可以向其他金融產品套利,而其他金融產品無法向信托產品套利。這不利于信托產品的優化配置資源和價格發現,成為集聚風險的“洼地”。

第四篇：上海國際信托投資有限公司與上海市綜合信息交易所、上海三和房地產公司委托貸款合同糾紛案

上海國際信托投資有限公司與上海市綜合信息交易所、上海三和房地產公司委托貸款合同糾紛案

裁判摘要

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十九條規定：“主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規定。”據此，借貸合同雙方當事人基于以新貸償還舊貸的合意，先后訂立多個借貸合同，同一擔保人在應當知道的情況下在該多個借貸合同上蓋章同意擔保的，應當依法承擔擔保責任。擔保人以上述多個借貸合同之間沒有形式及內在聯系為由，否認以新貸償還舊貸的合同性質，進而拒絕履行擔保責任的，人民法院不予支持。

中華人民共和國最高人民法院

民事判決書

（2005）民二提字第8號

申請再審人（一審被告、二審上訴人）：上海三和房地產公司。住所地：上海市延安西路358號。

法定代表人：顧建國，該公司董事長。

委托代理人：高煜英，北京市世紀律師事務所上海分所律師。

委托代理人：柳暉，該公司總經理。

被申請人（一審原告、二審被上訴人）：上海國際信托投資有限公司。住所地：上海市九江路111號。

法定代表人：周有道，該公司董事長。

委托代理人：方曉梅，康達律師事務所律師。

委托代理人：陳志偉，康達律師事務所上海分所律師。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：上海市綜合信息交易所。住所地：上海市九江路137號806室。

法定代表人：宋新華，該交易所經理。

委托代理人：宋榮生，該交易所辦公室主任。

上海三和房地產公司（以下簡稱三和公司）為與上海國際信托投資公司（以下簡稱上國投）、上海市綜合信息交易所（以下簡稱交易所）委托貸款合同糾紛一案，不服上海市高級人民法院（2001）滬高經再終字第19號民事判決，向本院申請再審。本院于2005年6月23日以（2002）民二監字第110-1號民事裁定決定對本案提審。本院依法公開開庭審理了本案，三和公司委托代理人高煜英、柳暉，上國投委托代理人方曉梅、陳志偉，交易所委托代理人宋榮生到庭參加訴訟，本案現已審理終結。

上海市第二中級人民法院一審查明：1996年1月10日至1998年4月6日期間，上國投與交易所共簽訂5份委托貸款合同，5份貸款合同按時間排列編號分別為922660、922790、922804、922805、300263，借款金額均為人民幣2000萬元，月利率分別為7.89‰、6.9‰和6.435‰。借款用途為用于物資購銷保證金或流動資金周轉，保證人均為三和公司。上國投按約向交易所發放了貸款。案外委托人上海市上投投資管理公司僅在后兩份委托貸款合同上加蓋了公章。該5份委托貸款合同之間均系借新還舊。最后一份300263號合同項下貸款期限屆滿后，交易所除償還借款本金227.8萬元及逾期貸款利息人民幣60萬元，尚欠本金人民幣1772.2萬元、期內利息人民幣789454.95元及相應的逾期利息。上國投請求一審法院判令交易所償還貸款本息，三和公司對交易所的還款義務承擔連帶清償責任。

上海市第二中級人民法院一審審理認為：交易所應承擔償還借款本息的責任。上國投與交易所和三和公司簽訂的編號分別為922660、922790、922804、922805的委托貸款合同均系當事人的真實意思表示，合法有效。鑒于該4份合同均已履行完畢，故不再予以處理。上國投與交易所和三和公司簽訂編號為300263的委托貸款合同合法有效，各方均應恪守。上國投已按約履行放貸義務，交易所除償還部分借款本金及逾期貸款利息外，其余借款本息至今未還，顯屬違約。交易所理應承擔償還系爭合同項下尚欠借款本金、期內利息及相應的逾期貸款利息的責任，三和公司應承擔連帶保證責任。三和公司辯稱其對系爭合同項下貸款用于償還舊貸并不明知，故不應承擔該筆貸款保證責任。因本案系爭合同以及與之相關聯的另4份委托貸款合同的保證人均為三和公司，三和公司的保證責任并未因為不明知借新還舊事宜而擴大，故三和公司的保證責任不能免除；三和公司辯稱5份委托 貸款合同的性質及貸款用途均有所不同，且合同中未注明以貸還貸，無法證明該5份合同的關聯性。從5份合同簽訂主體、借款金額等內容可以看出，5份合同之間系借新還舊關系有其事實依據，故對三和公司上述辯稱不予采信；三和公司主張上國投與交易所之間惡意串通，騙取三和公司提供保證，以達到轉嫁風險的目的的辯稱理由僅為單方面的推斷，缺少必要的事實依據，亦不予認定，判決：

一、交易所應于本判決生效之日起十日內向上國投償還借款本金人民幣17722000元，期內利息人民幣789454.95元及逾期貸款利息人民幣1626712.54元；

二、交易所應于本判決生效之日起十日內向上國投償還自1999年11月20日至判決生效之日止的逾期貸款利息；

三、三和公司對交易所上述第一、二項還款義務承擔連帶清償責任。案件受理費112919元，由交易所、三和公司共同負擔。

三和公司不服一審判決，向上海市高級人民法院提起上訴。

上海市高級人民法院二審查明：系爭的300263號合同為1998年4月6日簽訂，貸款額為人民幣2000萬元，上國投在當天放款的同時又全部內扣，以作為還貸1997年10月10日簽訂的922805號貸款合同，而922805號貸款合同和相關聯的1996年12月31日簽訂的922804號貸款合同、1996年7月10日簽訂的922790號貸款合同均無放款記錄和內扣記錄。三和公司為上國投和交易所最早提供擔保的為1996年1月10日的922660號貸款合同，上國投在1996年1月11日放款給交易所人民幣2000萬元的當天即內扣回本金人民幣1000萬元，而在1996年1月10日至11日兩天內，上國投共放貸給交易 所人民幣3200萬元（包括另案系爭的人民幣1200萬元），而內扣回本金即達人民幣3000萬元。

該院又查，交易所在1996年11月28日同江蘇省錫山市鴻聲鎮工業總公司（以下簡稱鴻聲公司）簽訂過一份協議書，協議書上載明從1994年3月1日至1996年6月10日，交易所共借給鴻聲公司人民幣3040萬元，至1995年12月尚欠人民幣2500萬元。庭審中交易所陳述上述錢款系向上國投所借。一審判決后，交易所于2000年10月30日發函給鴻聲公司，內容為：“你總公司欠我公司的欠款，現根據上海國際信托投資公司于1999年11月10日向上海市第二中級人民法院提起訴訟，現已于2000年10月25日結案，并判決，94年以來至今我們本著幫助你鎮的建設發展，先后應你們的要求向你們支付本金27497261.15元、欠息7019685.48元兩項合計：34516946.63元（不包括2000年的利息款）。我們要求你總公司應積極配合我們及時歸還借款。”還查明，在1996年1月10日前上國投借給交易所的所有錢款擔保人均不是三和公司，而是案外人上海市物資協作開發公司和中國外匯交易中心，在交易所轉借給鴻聲公司的錢款中，有1915萬元是上國投直接匯給鴻聲公司的。

上海市高級人民法院二審審理認為：一審法院就上國投和交易所之間存在債權債務關系一節查明的事實及所作的判決并無不當，依法應予維持。然一審法院未能查明上國投和交易所之間債權債務關系的形成過程及三和公司在不知上國投和交易所早已存在債權債務關系的情況下提供保證的事實。從二審查明的整個案件事實來看，上國投 和交易所早就存在因貸款而發生的債權債務關系，且當時的貸款合同擔保人非三和公司。三和公司為上國投和交易所提供擔保的五份貸款合同的履行過程，不是當天借，當天還，就是空貸，無放款記錄。上國投因貸款而發生的收貸不能的風險在三和公司提供擔保前即1996年1月10日前就已產生，上國投和交易所共同隱瞞了借新還舊的真實情況，騙取三和公司提供保證，把本應由他人承擔的保證責任轉嫁給三和公司，依照《中華人民共和國擔保法》第三十條和最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十九條的規定，三和公司依法不應承擔保證責任。一審法院就三和公司承擔保證責任一節所作的判決不當，依法應予改判。遂判決：

一、維持一審判決第一項、第二項；

二、撤銷一審判決第三項。一審案件受理費112919元由交易所負擔，二審案件受理費112919元由上國投負擔。

上國投不服二審判決，向上海市高級人民法院申請再審。

上海市高級人民法院再審查明：上國投在300263號合同項下的貸款放款當日系根據交易所的劃款通知進行劃款，二審除對此節事實的認定有誤外，其余事實的認定屬實。又查，自1996年以來，三和公司與交易所分別向上國投貸款，并以此互為擔保。2001年12月7日，經上海市工商行政管理局批準，上國投更名為上海國際信托投資有限公司。

上海市高級人民法院再審認為：按時間先后順序排列，1996年1月10日至1998年4月6日之間，上國投與交易所依次簽訂了922660號、922790號、922804號、922805號、300263號委托貸款合同，該 5份合同均為有效合同，借款金額均為人民幣2000萬元，借款用途為物資購銷保證金及流動資金周轉，借款擔保人均為三和公司。其中，922660號和300263號合同均有放款和劃款記錄，但交易所對借款一節未持異議，故另三份合同應視為922660號合同的展期。300263號合同，上國投在放款的當天根據交易所的指令進行還貸，系以“新貸”歸還922805號合同的“舊貸”。上國投已按300263號合同的約定履行了委托貸款合同的義務，交易所作為借款人僅歸還部分借款和利息，顯屬違約，理應向上國投償還尚欠本金，期內利息和逾期利息。雖然922660號合同之前的合同的擔保人為案外人，而非三和公司，但922660號合同之前的合同的主債務因922660號合同的借新還舊而業已消滅。922790號、922804號、922805號合同依次作為922660號、922790號、922804號合同的展期，其主債務亦因300263號合同的借新還舊而業已消滅。根據擔保法司法解釋第三十九條“主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規定”的規定，本案中，擔保人三和公司存在為交易所借款多次擔保，且交易所也為三和公司向上國投借款提供擔保（互為擔保）的事實，原二審沒有認定300263號系爭合同的擔保人三和公司“應當知道”上國投與交易所的借款系以新貸償還舊貸，應當予以糾正。更何況三和公司同時作為尚未履行完畢的300263號合同（新貸）的擔保人以及已履行完畢的922805號合同（舊貸）的擔保人，應當適用擔保法司法解釋第三十九條第二款的規定。三和公司主張系爭貸款不能償還 的風險在其作為擔保人前早已存在。其作為系爭合同擔保人是上國投與交易所惡意串通、騙保所致的依據不足，三和公司應當對系爭貸款合同承擔擔保責任。根據《中華人民共和國擔保法》第十八條、最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十九條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十四條第一款、第一百五十三條第一款第（二）項、第（三）項之規定，經審判委員會討論決定，判決：

一、撤銷該院（2000）滬高經終字第588號民事判決。

二、維持上海市第二中級人民法院（1999）滬二中經初字第811號民事判決。二審案件受理費112919元，由交易所和三和公司共同負擔。

三和公司不服上海市高級人民法院再審判決，向本院申請再審。

三和公司申請再審稱：三和公司擔保的五份借款合同除第一、第五份合同實際放款和劃款外，第二、三、四份合同均未實際放款，屬空貸；爭議的第五份貸款扣劃后實際歸還的是第一份貸款合同項下的舊貸，而第一份貸款合同亦用于借新還舊，但之前的舊貸的擔保人不是三和公司。且第一份合同距第五份合同已超過兩年，上國投未向交易所主張債權，據此也應免除三和公司的保證責任；爭議的第五份合同借款用途為流動資金，而其他四份為購銷合同保證金，缺乏借新還舊的形式及內在聯系，本案不存在三和公司與交易所互為擔保的事實，交易所也承認未將“借新還舊”的情況告訴三和公司，推定申請人應當知道“以新還舊”無事實和法律依據；原再審判決在確認二審判決認定事實基本正確的同時卻在保證人應否承擔保證責任部分做 出了相反的判決，缺乏主要證據支持和法律依據。

上國投答辯稱：五份借款合同的擔保人均為三和公司。雖然922660合同之前的擔保人為案外人，但之前的合同的主債務因922660合同的借新還舊業已消滅，922790、922804、922805合同依次作為922660、922790、922804合同的展期，其主債務因300263合同的借新還舊而業已消滅，五份借款合同具有連續性，況且，1993年-1998年間，交易所為三和公司向上國投的大量貸款提供擔保，雙方存在大量互保操作。三和公司應當知道借新還舊的事實，不應免除保證責任。

交易所未作書面陳述，庭審時陳述：300263號合同的貸款系用于償還922805號合同項下貸款本息。

本院再審查明：本案前四份委托貸款合同第六條均約定：貸款到期，如交易所不能按時歸還須續借貸款時，須取得上國投書面同意，付清利息，由上國投按新借貸款重新辦理委托貸款手續。第五份合同第六條約定內容與前四份基本相同，只是將“須續借貸款”修改為“需將借款展期”。三和公司在五份貸款合同上均蓋了公章。五份合同除借款金額相同外，自第二份合同始，所簽合同是在前一份合同到期的情況下續簽的，其起始期限基本與到期貸款期限銜接。第一份922660號合同項下貸款2000萬元發放的當天上國投即內扣本金1000萬元，用于償還之前由案外人擔保的交易所的舊貸，余1000萬元貸款由交易所自用；第二份922790號合同簽訂后，上國投以更換貸款憑證的方式將該合同項下貸款償還了第一份合同的借款，第三、第四份合同 的操作方式與第二份相同，第五份300263號合同項下貸款于簽約當日發放的同時，上國投根據交易所的劃款通知于當日扣劃用于歸還第四份922805號合同借款。交易所對上國投訴其償還300263號合同項下貸款本金及利息的請求始終認可，亦承認未告知三和公司第一筆借款已用于償還案外人擔保的借款的事實。本院再審對上海市高級人民法院再審查明的其他事實予以確認。

本院再審認為：上海市高級人民法院再審對本案合同效力及交易所違約責任的認定正確，本院再審予以支持；涉案合同名為委托貸款合同，但本案當事人未主張委托貸款的事實，故案件性質應為借款擔保合同。本案五份合同中確實存在無實際放款的情況，但此種情況的產生緣于借貸雙方在合同第六條的約定。從該約定內容，以及新舊貸款金額相同、貸款期限基本銜接的情況可以看出，借貸雙方在舊貸到期尚未清償時，簽訂新借款合同的目的就是為了以該新貸償還舊貸，消滅借款方在舊貸下的債務，該條內容可以視為借貸雙方對以貸還貸的約定。而上國投當天貸款當天扣劃或僅更換貸款憑證、沒有實際放款的做法是基于合同中以貸還貸的約定而為的履行行為，亦是以貸還貸的基本履行方式。三和公司連續在幾份借款合同上蓋章同意為交易所擔保，其應當知道此為簽約各方以該種方式履行合同第六條的約定，即以貸還貸。本案合同的約定沒有違反法律禁止性規定，三和公司已蓋章確認，因此，本案應當適用最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十九條關于以貸還貸的規定。如若按照三和公司所稱本案不屬以貸還貸，五個合同之間沒有形 式及內在聯系的理由予以推論，三和公司承擔的將不再是一個合同而是五份合同累計金額一億元的擔保責任。三和公司以貸款用途缺乏借新還舊的形式及內在聯系，中間三份合同無實際放貸，進而否認以貸還貸的理由不能成立。況且，三和公司在本案合同簽訂前后，曾作為借款人向上國投多次貸款，而擔保人則是交易所。三和公司與上國投所簽的那些借款合同的基本格式與本案完全相同，而履行時短期扣劃或更換憑證的方式亦與本案履行方式相同。因此，三和公司以不應知道本案此種約定屬于以貸還貸予以抗辯的理由缺乏合理性。自本案300263號合同前溯，連續四份借款合同的擔保人均為三和公司。其已失去根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十九條免除保證人責任的條件，該條第二款明確規定：“新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規定”。作為新貸和舊貸同一保證人的三和公司，以其不知道或不應知道主合同系以新貸還舊貸，故應免除擔保責任的主張，本院不予支持。本案一審判決關于922660號、922790號、922804號、922805號合同因300263號合同的借新還舊已履行完畢，上國投已按約履行放貸義務，交易所至今未還300263號合同項下借款本息，應承擔違約責任，三和公司應承擔連帶保證責任的認定，上海市高級人民法院再審予以維持正確，本院再審亦應予以支持。綜上，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項、第一百八十六條第一款之規定，判決如下：

維持上海市高級人民法院（2001）滬高經再終字第19號民事判 決。

本判決為終審判決。

審 判 長 譚 紅

審 判 員 賀 ?

代理審判員 王云飛

審判長簡介

譚紅高級法官：法院審判員。

二○○八年八月十三日 書 記 員 劉園園 年出生，大學學歷，1994年起任最高人民12

1956

第五篇：中外合資經營廈門有限公司合同專題

中外合資經營廈門 有限公司合同

第一章

總則

中國

公司和

國(地區)

公司（個人），根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國公司法》、《廈門經濟特區商事登記條例》和中國有關法律、法規，本著平等互利的原則，通過友好協商，同意在中華人民共和國廈門市共同投資舉辦中外合資經營企業，特訂立本合同。

第二章

合營各方

第一條 本合同各方為：

1、中國

公司（以下簡稱甲方），在廈門市登記注冊，法定地址為：

，法定代表人為：

；職務：

；國籍：。

2、公司（以下簡稱乙方），在 登記注冊，法定地址為：法定代表人為：

；職務：

；國籍：。

（注：若有兩個以上合營者，依次稱丙方、丁方等）

第三章

成立合資經營公司

第二條 甲、乙雙方根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》和中國的其它有關法規，同意在中國境內建立合資經營廈門

有限公司（以下簡稱合營公司），英文名稱：

CO.，LTD.。第三條

合營公司的法定地址為：廈門市

。第四條

合營公司的一切活動必須遵守中華人民共和國的法律、法規的規定。

第五條

合營公司的組織形式為有限責任公司。甲、乙方以各自認繳的出資額對合營公司承擔責任。各方按其出資額在注冊資本中的比例分享利潤和分擔風險虧損。

第四章

經營目的、范圍和規模

第六條

甲、乙方合資經營的目的是：本著加強經濟合作和技術交流的愿望，采用先進而適用的技術和科學的經營管理方法，提高產品質量，發展新產品，并在質量、價格等方面具有國際市場上的競爭能力，提高經濟效益，使投資各方獲得滿意的經濟效益。

第七條 合營公司經營范圍是：

。第八條

合營公司的經營規模如下：

成立后初期年營業額

，最終可達年營業額。

第五章

投資總額與注冊資本

第九條

合營公司的投資總額為

萬元（幣種：）。第十條

合營公司的注冊資本為

萬元（幣種：），其中：甲方出資

萬元，占

%；乙方出資

萬元，占

%。第十一條

甲、乙雙方將以下列作為出資：

甲方：現金

萬元；機械設備

萬元；廠房

萬元；土地使用費

萬元；工業產權

萬元；其它

萬元。

乙方：現金

萬元（外匯依繳資當日國家外匯管理局公布的匯率折算）；機械設備

萬元；廠房

萬元；工業產權

萬元；其它

萬元。

（注:根據實際出資情況填寫,沒有涉及的請刪除。以實物、工業產權作為出資時，甲、乙雙方另行定立合同，作為本合同的組成部分。）

第十二條

合營公司注冊資本于營業執照簽發之日起三個月內到位15%，其余在兩年內全部到位。

第十三條

甲、乙任何一方如向第三者轉讓其全部或部分出資額，須經另一方同意，并報原審批機關批準。一方轉讓其全部或部分出資額時，另一方有優先購買權。

第六章

合營各方的責任

第十四條

甲、乙方應各自負責完成以下各項事項(注:根據實際情況制定)：

甲方：

1、辦理為設立合營公司的中國有關部門申請批準、登記注冊、領取營業執照等；

2、向土地主管部門辦理申請取得土地使用權的手續；

3、組織合營公司廠房和其它工程設施的設計、施工；

4、協助辦理乙方作為出資的機械設備的進口報送手續和在中國境內的運輸；

5、協助合營公司在中國境內購置或租賃設備、材料、原料、辦公用具、交通工具、通訊設施等；

6、協助合營公司聯系落實水、電、交通等基礎設施等；

7、協助合營公司招聘當地的中國籍的經營管理人員、技術人員、工人和所需的其它人員；

8、協助外籍人員辦理所需的入境簽證、工作許可證和旅行手續等；

9、負責辦理合營公司委托的其它事宜。乙方：

1、負責將作為出資的機械設備等實物運至中國廈門港口；

2、辦理合營公司委托在中國境外選購機械設備、材料等有關事宜；

3、提供需要的設備安裝、調試以及試生產技術人員、生產和檢驗技術人員；

4、培訓合營公司的技術人員的工人；

5、如乙方同時又是技術轉讓方，則應負責合營公司在規定的期限內按設計能力穩定地生產合格產品；

6、負責辦理合營公司委托的其它事宜。

第七章 技術轉讓

（如沒有此項內容，請刪除此章）

第十五條

經甲、乙雙方同意，由合營公司與乙方（或第三者）簽訂技術轉讓協議，以取得為達到本合同第四章規定的生產經營目的規定所需的先進生產技術，包括：產品設計、制造工藝、測試方法、材料配方、質量標準、培訓人員等。

第十六條

乙方對技術轉讓提供如下保證：（注：在乙方負責向合營公司轉讓技術的合同才有此條款）

1、乙方保證為合營公司提供的 的設計、制造技術、工藝流程、測試和檢驗等全部技術是完整的、準確的，可靠性是符合合營公司經營目的要求，保證能達到本合同要求的產品質量生產能力；

2、乙方保證本合同和技術轉讓協議規定的技術全部轉讓給合營公司，保證提供的技術是乙方同類技術中最先進的技術，設備的選型及性能質量是優良的，并符合工藝操作和實際使用的要求；

3、乙方對技術轉讓協議中規定的各階段提供的技術和技術服務，應該列詳細清單作為該協議的附件，并保證實施；

4、圖紙、技術條件和其它詳細資料是轉讓的技術組成部分，保證如期提交；

5、在技術轉讓協議有效期內，乙方對該項技術的改進，以及改進的情報和技術資料，應及時提供給合營公司，不另收費用；

6、乙方保證在轉讓協議規定的期限內使合營公司技術人員和工人掌握所轉讓的技術。

第十七條

如乙方未按合同及技術轉讓協議的規定提供設備和技術，或發現有欺騙或隱瞞之行為，乙應負責賠償合營公司的直接損失。

第十八條

技術轉讓費采取提成方式支付。提成率為產品出廠凈銷售額的 %。

第十九條

合營公司與乙方簽訂的技術轉讓期限為

年，期滿后合營公司有權繼續使用和研究發展該引進技術。提成支付期限為技術轉讓期限。（技術轉讓協議期限一般不超過十年，協議須經外經貿部門或其委托的審批機構批準。）

第八章

產品的銷售

（如沒有此項內容，請刪除此章）

第二十條

合營公司的產品在中國境內外市場銷售，外銷比例為

%。

第二十一條 合營公司可直接向中國境外銷售，也可與中國外貿公司訂立銷售合同，委托其代銷或包銷。

第二十二條 合營公司經原審批機關批準可以在中國境內設立銷售維修服務的分支機構。

第二十三條 合營公司的產品使用商標為。

第九章

董事會

第二十四條 合營公司營業執照簽發之日為公司董事會成立之日。第二十五條 董事會由

名董事組成，其中甲方委派

名，乙方委派

名，董事長一名，由

方指定，副董事長

名，由

方指定。第二十六條 董事任期三年，經委派方繼續委派，可以連任。

第二十七條 董事會是公司的最高權力機構，決定公司的一切重大事宜。下列事項需由出席董事會會議的董事一致通過決定：

（一）修改公司章程；

（二）解散公司；

（三）調整公司注冊資本；

（四）一方或數方轉讓其在本公司的股權；

（五）一方或數方將其在本公司的股權質押給債權人；

（六）公司合并或分立；

（七）抵押公司資產。

第二十八條 董事長是公司的法定代表人。董事長不能履行其職責時，應授權他人代為履行，董事長未明確授權的，由副董事長代理。第二十九條 董事會會議每年至少召開一次（年會），在公司住所或董事會指定的其他地點舉行，由董事長召集并主持會議。經

名（全體董事人數的三分之一）以上的董事提議，董事長應召開董事會臨時會議。召開董事會會議的通知應包括會議時間和地點、議事日程，且應當在會議召開的10日前以書面形式發給全體董事。會議記錄歸檔保存。

第三十條 董事會年會臨時會議應當有

名（全體董事人數的三分之二）以上董事出席方能舉行。每名董事享有一票表決權。

第三十一條 各方有義務確保其委派的董事出席董事會年會和臨時會議。董事因故不能參加董事會會議，應出具委托書，委托他人代表其出席會議。

第三十二條 如果一方或數方所委派的董事不出席董事會會議也不委托他人代表其出席會議，致使董事會

日內不能就法律、法規和本合同（章程）所列之公司重大問題或事項作出決議，則其他方（通知人）可以向不出席董事會會議的董事及委派他們的一方或數方（被通知人），按照該方法定地址（住所）再次發出書面通知，敦促其在規定日期內出席董事會會議。

第三十三條 前條所述之敦促通知應至少在確定召開會議日期的60日前，以雙掛號函方式發出，并應當注明在本通知發出的至少45日內被通知人應書面答復是否出席董事會會議。如果被通知人在通知規定期限內仍未答復是否出席董事會會議，則應視為被通知人棄權，在通知人收到雙掛號函回執后，通知人所委派的董事可召開董事會特別會議，即使出席該董事會特別會議的董事達不到舉行董事會會議的法定人數，經出席董事會特別會議的全體董事一致通過，仍可就公司之重大問題或事項作出有效決議。

第三十四條 不在公司經營管理機構任職的董事，不在公司領取薪金。與舉行董事會會議有關的全部費用由公司承擔。

第十章 經營管理機構

第三十五條 合營公司設經營管理機構，負責公司的日常經營管理工作，經營管理機構設總經理一人，由

方推薦；副總經理

人，由

方推薦。總經理、副總經理由董事會聘請，任期

年。

第三十六條 總經理的職責是執行董事會會議的各項決議，組織領導合營公司的日常經營管理工作。副總經理協助總經理工作。

經營管理機構可設若干部門經營，分別負責企業各部門的工作，辦理總經理和副總經理交辦的事項，并對總經理和副總經理負責。

第三十七條 總經理、副總經理有徇私舞弊或嚴重失職的，經董事會會議決議可以隨時撤換。

第三十八條 公司設監事一人，由甲方、乙方共同委派。監事依《公司法》規定行使職權。監事的任期每屆為三年。監事任期屆滿，繼續委派可以連任。監事行使職權所必需的費用，由公司承擔。公司董事、高級管理人員不得兼任公司監事。

第十一章

設備購買

第三十九條 合營公司在批準的經營范圍內所需的原材料、燃料等物質、按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場購買。第四十條 合營公司委托乙方在國外選購設備時，必要時可邀請甲方派員參加。

第十二章

籌備和建設（適用于新建項目，如沒有，請刪除此章）

第四十一條 合營公司在籌備、建設期間，在董事會下設立籌建處。籌建處由

人組成，其中甲方

人，乙方

人。籌建處主任一人，由

方推薦，副主任

人，由

方推薦。籌建處主任、副主任由董事會任命。

第四十二條 籌建處具體負責審查工程設計，簽訂工程施工承包合同，組織有關設備、材料等物質的采購和驗收，制定工程施工總進度，編制用款計劃，掌握工程財務支付和工程決算，制定有關的管理辦法，做好工程施工過程中文件、圖紙、檔案、資料的保管和整理工作。

第四十三條 甲、乙雙方指定若干技術人員組成技術小組，在籌建處領導下，負責對設計、工程質量、設備材料和引進技術的審查、監督、驗收和考核等工作。

第四十四條 籌建處工作人員的編制、報酬及費用，經甲乙雙方同意后列入工程預算。

第四十五條 籌建處在工程建設完成并辦理完畢手續后，經董事會批準撤消。

第十三章

勞動管理

第四十六條 合營企業職工的錄用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項，應當依法通過訂立合同加以規定。

第四十七條 合營企業的職工依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權益。合營企業應當為本企業工會提供必要的活動條件。

第十四章

稅務、財務、審計

第四十八條 合營公司按照中國有關法律和條例規定繳納各項稅金。第四十九條 合營公司職工按照《中華人民共和國個人所得稅法》繳納個人所得稅。合營公司按照《中華人民共和國中外合資經營企業法》的規定提取儲備基金、企業發展基金及職工福利獎勵基金，每年提取的比例由董事會根據公司經營情況討論決定。第五十條 合營公司的會計從每年一月一日起至十二月三十一日止，一切記帳憑證、單據、報表、帳簿使用中文書寫。

第五十一條 合營公司的財務審計聘請在中國注冊的會計師審查、稽核，并將結果報董事會和總經理。如甲、乙方認為需要聘請審計師對財務進行審查，另一方應予以同意。其所需一切費用由聘請方負擔。第五十二條 每一營業的頭三個月，由總經理組織編制一的資產負債表、損益計算書和利潤分配方案，提交董事會會議審查。

第十五章

經營期限

第五十三條 公司的經營期限為

年。公司的成立日期為公司營業執照簽發之日。經一方提議，并經董事會會議一致通過，可以在經營期滿六個月前向原審批機構申請延長經營期限。

第十六章

合營期滿財產處理

第五十四條 合營期滿或提前終止，合營公司應依法進行清算，清算后的財產，根據甲、乙雙方投資比例進行分配。

第十七章

保險

第五十五條 合營公司的各項保險應向中國境內的保險公司投保。

第十八章

合同的修改、變更與解除

第五十六條 對本合同及其附件的修改，必須經甲乙雙方簽署書面協議，并報原審批機構批準才能生效。

第五十七條 由于不可抗力，使合同無法履行，或是由于合營公司連年虧損、無力繼續經營，經董事會一致通過，并報原審批機構批準，可以提前終止合營期限和解除合同。

第五十八條 由于一方不履行合同、章程規定的義務，或嚴重違反合同、章程規定，造成合營公司無法經營或無法達到合同規定的經營目的，視作違約方片面終止合同，對方除有權向違約一方索賠外，并有權按合同規定，報原審批機構批準終止合同。如守約方同意繼續經營，違約方應賠償合營公司的經濟損失。

第十九章

違約責任

第五十九條 甲、乙任何一方未按本合同第五章規定依期按數提交完出資額時，從逾期第一個月算起，每逾期一個月，違約一方應繳付應交出資額

%的違約金給守約的一方。如逾期三個月仍未提交，除累計繳付應出資額

%的違約金外，守約一方有權按本合同規定終止合同，并要求違約方賠償損失。第六十條 由于一方違約造成本合同及其附件不履行或不能完全履行時，由違約一方承擔違約責任；如屬雙方違約，根據實際情況，由雙方分別承擔各自應負的責任。

第二十章

不可抗力

第六十一條 由于地震、臺風、水災、戰爭以及其它不能預見并且對其發生和后果不能防止或避免的不可抗力，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時，遇有上述不可抗力的一方，應立即電報通知對方，并應在十五天內提供不可抗力詳情及合同不能履行、或部分不能履行、或者需要延期履行的理由的有效證明文件，此項證明文件應由不可抗力發生地區的公證機構出具。按其對履行合同影響的程度，由雙方協商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責任，或者延期履行合同。

第二十一章

適用法律

第六十二條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的管轄。

第二十二章

爭議的解決

第六十三條 凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，雙方應通過友好協商解決，如果協商不能解決，可由主管機關調解，調解不成，可提請訴訟解決。

第六十四條 在解決爭議期間，除爭議事項外，合營各方應繼續履行合同、章程所規定的其它條款。

第二十三章

文字

第六十五條 本合同用中文書寫。

第二十四章

合同生效及其它

第六十六條 本合同及其附件均須經廈門市人民政府授權審批機構批準后生效，修改時亦同。

第六十七條 甲、乙雙方發送通知的方法，如用電報、電傳通知，凡涉及各方權利、義務的，應隨之以書面信件通知。合同所列甲、乙雙方的法定地址為雙方的收件地址。

第六十八條 本合同于

年

月

日由甲、乙雙方的代表在中國廈門市簽字。

甲方：（簽字蓋章）

乙方：（簽字蓋章）

年 9

月

日