第一篇：我國法律關(guān)于“企業(yè)間借貸”的矛盾規(guī)定

我國法律關(guān)于:”企業(yè)間借貸”的矛盾規(guī)定

一、禁止性規(guī)定：

中國人民銀行頒行的行政規(guī)章——《貸款通則》第六十一條規(guī)定：企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。顯然，這里是禁止企業(yè)間借貸的，而且并未將關(guān)聯(lián)企業(yè)間借貸排除在外。

最高院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》規(guī)定：企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。顯然，這里也是禁止企業(yè)間借貸的，而且并未將關(guān)聯(lián)企業(yè)間借貸排除在外。

二、允許規(guī)定： 《稅收征收管理法》第36條及《實施細(xì)則》第51到56條規(guī)定，“納稅人與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來有下列情形之一的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以調(diào)整其應(yīng)納稅額：（二)融通資金所支付或者收取的利息超過或者低于沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)之間所能同意的數(shù)額，或者利率超過或者低于同類業(yè)務(wù)的正常利率；”

此處規(guī)定對企業(yè)間的借貸是予以承認(rèn)的，并依法征收相應(yīng)的稅收，只是關(guān)聯(lián)企業(yè)之間在從事相互借貸行為時，應(yīng)當(dāng)注意對于借貸利息的約定，一般不應(yīng)超過同期同類銀行貸款利率，否則可能會被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為是關(guān)聯(lián)企業(yè)間的避稅行為。

三、筆者分析：

以上規(guī)定一直讓筆者困惑不已。

而且在現(xiàn)實操作過程中，因為民事的“意思自治”原則，企業(yè)之間的借貸行為也比比皆是，而且履行得非常順暢，即使一旦企業(yè)雙方因借貸行為產(chǎn)生糾紛鬧上法庭，最終的后果也僅僅是被法院判決“解除合同，恢復(fù)原狀。” 并不會產(chǎn)生任何刑事或行政處罰，甚至民事的賠償責(zé)任都沒有，結(jié)果只是當(dāng)雙方從未簽訂過合同，恢復(fù)原狀即可，沒有任何收益也沒有任何處罰。如此，似乎即使法律規(guī)定了“禁止企業(yè)間借貸”，但是現(xiàn)實執(zhí)行過程中，也并沒有起到太大的規(guī)范和影響作用，確是值得深思。

第二篇：企業(yè)間借貸合法嗎專題

我開有一家公司，從2002年起做珠寶生意，經(jīng)營得一直很不錯，其間盈利可觀。但近幾年，黃金價格波動較大，為了規(guī)避風(fēng)險，我縮減了經(jīng)營規(guī)模，2008年把多余的資金借給了另一家公司，約定一年還款，可是一年期滿后，對方卻以經(jīng)營情況不好為由一拖再拖。現(xiàn)在，我想投資做別的生意，向?qū)Ψ酱呖顣r，他們說企業(yè)之間的借貸關(guān)系是違法的，如果通過訴訟向?qū)Ψ揭X，我自己可能也會被罰款。請問，事實真是這樣的嗎？企業(yè)之間互相借貸合法嗎？

河南文豐律師事務(wù)所張清偉解答：《中國人民銀行貸款通則》明確規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締。從上述規(guī)定可以看出，我國法律不允許企業(yè)之間拆借資金，企業(yè)之間的借貸是違法的。

企業(yè)間違法借貸 還本金沒收利息

2008-11-27

案由：2006年10月20日，某貿(mào)易公司因經(jīng)營生意需要周轉(zhuǎn)資金，向一企業(yè)借款2萬元，雙方約定按月利率1.5%計算利息，還款期限為2006年11月26日，但后來貿(mào)易公司未能如期還款。2008年9月，該企業(yè)在多次催討未果的情況下向法院起訴，要求貿(mào)易公司返還2萬元借款及利息6000余元。法院審理后認(rèn)為，該企業(yè)與貿(mào)易公司之間的借貸關(guān)系屬于企業(yè)之間的借貸，企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬于無效合同，對雙方當(dāng)事人約定的利息應(yīng)當(dāng)收繳。法院最終判決，貿(mào)易公司償還企業(yè)2萬元，貿(mào)易公司應(yīng)支付的6000余元利息予以收繳。

說法：根據(jù)中國人民銀行《貸款通則》第61條的規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。因此，貿(mào)易公司和企業(yè)的借貸關(guān)系是違法借貸，依法應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。合同無效，按照《合同法》的規(guī)定，雙方應(yīng)依法返還因合同所得的財產(chǎn)。因此，取得貸款的貿(mào)易公司應(yīng)當(dāng)返還未歸還企業(yè)的1萬元借款。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》的規(guī)定，對自雙方當(dāng)事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計算。貿(mào)易公司向企業(yè)借貸，雙方約定按月利率1.5%計算利息，貿(mào)易公司從2006年10月20日，至法院確定其返還本金期滿期間內(nèi)應(yīng)支付的利息，企業(yè)不能取得，應(yīng)由法院依法收繳國庫。

（姜永明）

第三篇：關(guān)于企業(yè)間借貸問題

關(guān)于企業(yè)間借貸問題

不久前，央行的一紙發(fā)文一石激起千層浪。

9月17日，央行發(fā)文向5個部委、3家政策性銀行、4家國有獨資商業(yè)銀行以及4家股份制商業(yè)銀行征求《貸款通則》的修改意見。

在央行看來，《貸款通則》是維護(hù)金融秩序、保護(hù)借貸雙方合法權(quán)益、保障信貸資產(chǎn)安全的唯一綱領(lǐng)性文件。從1996年至今，《貸款通則》實行了7年。?從2000年開始，我們進(jìn)行了歷時三年的修改，一些計劃經(jīng)濟(jì)色彩較濃的條款，將被刪除?，央行有關(guān)人士表示，由于處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時期，《貸款通則》中的許多規(guī)定不可避免地具有明顯的過渡痕跡，修改意味著政策的制定將更具有前瞻性。

在下發(fā)的《貸款通則》征求意見稿中，我們再也找不到?企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?的類似條款了。而這，曾經(jīng)是原《通則》第六十一條的規(guī)定，是判定企業(yè)間非法借貸關(guān)系的主要依據(jù)，是證監(jiān)會近期下發(fā)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》的政策依據(jù)之一。

央行為什么要刪除?第六十一條?？企業(yè)之間究竟還能不能借貸融資？這也許與普通人關(guān)系不大，但對金融改革及市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響卻是重要而深遠(yuǎn)的。

一、是誰確定合法與非法？

?我們無法區(qū)分企業(yè)借出的是信貸資金還是自有資金。?銀行業(yè)內(nèi)人士的話，簡單明了地點出了禁止企業(yè)間借貸的初衷。

也就是說，過去強(qiáng)調(diào)對企業(yè)間借貸加強(qiáng)管理，主要是由于當(dāng)時國有企業(yè)的負(fù)債率普遍很高，當(dāng)時國有企業(yè)總體負(fù)債率超過90%，企業(yè)借貸出去的資金實際是銀行貸款。現(xiàn)在由于資本來源的多元化，企業(yè)特別是民營企業(yè)、上市公司的負(fù)債率已經(jīng)很低，其資金主要為自有資金。?在這種情況下再繼續(xù)嚴(yán)格禁止企業(yè)間借貸，實際是侵犯了企業(yè)應(yīng)有的合法權(quán)益。?央行人士表示。

眾所周知，資金是生產(chǎn)要素之一，資金交易是要素市場的一部分。在短缺經(jīng)濟(jì)時期，要素市場上主要表現(xiàn)短缺的，不是勞動、不是土地，而是資金。在這種情況下，國家需要控制資金總量與流向，所有借貸關(guān)系都要通過金融機(jī)構(gòu)辦理，企業(yè)間只有貿(mào)易往來。

央行相關(guān)人士解釋，這樣做的主要考慮是：第一，資金短缺，各種基金會、標(biāo)會、高利貸市場等地下經(jīng)濟(jì)盛行，非法借貸關(guān)系擾亂金融市場，最終還要國家出面處理；第二，在企業(yè)高負(fù)債、生產(chǎn)資金主要靠向銀行借款，而貸款利率管制的情況下，管制利率低于市場利率，受信貸配額限制，能夠從金融機(jī)構(gòu)獲得貸款的，在利益動機(jī)驅(qū)使下，必然會借機(jī)轉(zhuǎn)貸牟利；第三，較長時期里，企業(yè)間?三角債?侵蝕了信用基礎(chǔ)，困擾著經(jīng)濟(jì)良性發(fā)展。而許多三角債就是因資金借貸形成的。

需要提醒的是，這些禁止企業(yè)間借貸的理由還在不同程度上依然存在。

法律法規(guī)沒有明確規(guī)定

借貸行為是一種合同行為，借貸關(guān)系即為合同關(guān)系。而在《合同法》中，借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。這里并沒有禁止企業(yè)作為貸款人。

在法規(guī)層次上，企業(yè)間借貸是否被禁止呢？1998年，國務(wù)院頒布《非法金融機(jī)構(gòu)和金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第四條規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)?非法發(fā)放貸款?即是非法金融業(yè)務(wù)活動。但是，此?貸款?非彼?貸款?。

據(jù)了解，正在修改的《貸款通則》中已明確規(guī)定，?本通則所稱貸款，系指經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的金融

機(jī)構(gòu)，以社會公眾為服務(wù)對象，以還本付息為條件，出借貨幣資金使用權(quán)的經(jīng)營行為。?概括來說，金融機(jī)構(gòu)所謂的?貸款?一般具有三個特征：第一；第二，是經(jīng)營性，以發(fā)放貸款為營業(yè)目的，并獲取利潤；第三，是特許性，需要批準(zhǔn)。而這些，都是企業(yè)間借貸所不具備的。

唯一明確的禁止性規(guī)定

記者了解到，在法律規(guī)制的三個層次——法律、法規(guī)、部門規(guī)章中，只有在部門規(guī)章，即《貸款通則》中，企業(yè)間借貸被明令禁止。

1996年下發(fā)的《貸款通則》第六十一條明確規(guī)定?企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?。從這條規(guī)定可以看出，企業(yè)之間不僅不得辦理借貸，而且連?變相?借貸融資都不被允許。

央行專業(yè)人士告訴記者，在許多國家，企業(yè)間借貸屬于私法范疇，法律未禁止，即應(yīng)為合法；但是，我國把它作為金融管制的一部分，由金融監(jiān)管當(dāng)局作出規(guī)定，并由金融監(jiān)管當(dāng)局予以取締。而屬于金融管制范疇的內(nèi)容，必須要在法律上明確合法或非法，否則就是非法。可以想象，一旦《貸款通則》第六十一條被刪除，企業(yè)間借貸就有可能陷入政策模糊的兩難境地：既沒有明確禁止，又沒有明確放開。因為在法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下，刪除?第六十一條?之后，企業(yè)間借貸還屬不屬于金融管制范疇呢？如果屬于，意味著企業(yè)間借貸仍為非法；如果不屬于，那么在《合同法》與《非法金融機(jī)構(gòu)和金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》都沒有明確規(guī)定的情況下，企業(yè)間借貸將為合法。

二、為什么屢禁不止

?有法必依，違法必究?。這一個法制社會的常識。既然有了具體的規(guī)定禁止，那企業(yè)間的借貸是不是銷聲匿跡了呢？

記者查閱上市公司報表，發(fā)現(xiàn)有關(guān)企業(yè)間借貸的信息并不鮮見。

——環(huán)保股份(*ST環(huán)保)年報顯示，公司在去年11月底分別借給沈陽中環(huán)科技投資有限公司4900萬元，上海特環(huán)水務(wù)投資管理公司4800萬元，借款利率為5‰/月；與沈陽中環(huán)置地房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂《關(guān)于沈陽?長安•國際?房地產(chǎn)項目借款合同書》，借給其3520萬元作為房地產(chǎn)開發(fā)流動資金。

——內(nèi)蒙宏峰(ST宏峰)報表披露，截止2001年上半年，公司為第三大股東宏峰集團(tuán)墊付資金39669.29萬元。?根據(jù)雙方協(xié)議，在2001年上半年之內(nèi)增加的一次性借款金額較大的資金，按占用時間收取10%的資金占用費，公司累計應(yīng)收資金占用費5264.30萬元?。

作為一名資深的注冊會計師，中瑞華恒信會計師事務(wù)所的張連啟一談起這個話題就很激動，?禁止企業(yè)間借貸是一種無效的制度安排。很多上市公司是以代墊款項、資金占用、資金往來等未提及用途的‘模糊說法’來進(jìn)行信息披露?。

既然企業(yè)間借貸一直屬于違法行為，借貸合同被視為無效合同，為什么仍然普遍存在？為什么有些上市公司還將此信息屢屢予以披露？

懲罰的力度

根據(jù)最高人民法院司法解釋及相關(guān)法規(guī)解答，法院在認(rèn)定企業(yè)之間借貸合同為無效合同時，判決的結(jié)果是讓借款人返還本金，并支付銀行同期貸款利息；對出借方已經(jīng)取得或者約定取得的利息予以收繳，并由?中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款?。

也就是說，這種判決雖然從法律意義上否定了企業(yè)之間借貸行為，但其法律后果，對借款人來說，與向銀行貸款無實質(zhì)差別；對出借方來說，受到的僅僅是并不太重的經(jīng)濟(jì)處罰。

但是，如果算作?轉(zhuǎn)貸牟利?，將另當(dāng)別論。《刑法》第一百七十五條規(guī)定，?以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違

法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。?但是，在實踐中，許多?轉(zhuǎn)貸牟利?是很難界定的。

懲罰重要的不是懲罰本身，而是一種警示作用，要使得違法者?望而卻步?。如果違法行為難以認(rèn)定或懲罰成本極低，那么這種制度安排是不是一種無效制度呢？

民間借貸已經(jīng)放開

其實，2001年11月，高法專門就此問題征求過有關(guān)部門意見，建議放開企業(yè)間借貸。高法的理由主要有三個：第一，企業(yè)間借貸普遍存在；第二，《合同法》并沒有明確禁止；第三，既然民間借貸已經(jīng)放開了，再繼續(xù)禁止企業(yè)間借貸，對企業(yè)?不公平?。

民間借貸是指自然人之間或自然人與法人、其他組織之間的借貸關(guān)系。1991年即得到法律認(rèn)可。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，民間借貸利率最高為銀行同類貸款利率的4倍。4倍，意味著民間借貸市場的利率可以高達(dá)20%左右，由此可見，在利率管制的金融市場中，一些發(fā)達(dá)地區(qū)的民間借貸非常發(fā)達(dá)是可以理解的了。根據(jù)人民銀行溫州市中心支行的監(jiān)測，今年8月份，溫州地區(qū)民間借貸規(guī)模擴(kuò)大、利率上升，金額達(dá)到5893億元，比上月增加679億元，加權(quán)平均月利率為8.813‰，比上月上升1.92個千分點。

高法方面指出，在民間借貸中，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實，即可認(rèn)定為有效。企業(yè)間借貸與民間借貸在法理上并無不同，企業(yè)作為合法的具有獨立行為能力的法人，只要意思表示真實，就不應(yīng)與民間借貸區(qū)別對待。

不過，在沒有實行利率市場化的前提下，如果民間借貸的資金規(guī)模太大，會直接沖擊正規(guī)金融市場。考慮到這一點，高法于1999年明確規(guī)定，民間借貸不得以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款，在?量?上做了限制。而一旦放開企業(yè)間借貸，其數(shù)量之大不可估量。所以，這是目前有關(guān)部門最為擔(dān)心的問題。況且，利率該如何規(guī)定，規(guī)定了又如何監(jiān)管？

——完全禁止企業(yè)間借貸是轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)時期的一種無奈選擇。央行也注意到了?禁令?帶來的種種弊端，因此采取了一些變通方式，比如以委托貸款、信托貸款的形式實現(xiàn)企業(yè)間資金融通。同時，隨著經(jīng)濟(jì)金融形勢的發(fā)展變化，市場也出現(xiàn)了一些企業(yè)間借貸的?創(chuàng)新?形式，比如私募基金等。

三、何去何從

放松管制，是市場經(jīng)濟(jì)中一個永恒的話題，被倍加推崇；而不放松管制，則是轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)中一個謹(jǐn)慎的理由，曾飽受批評。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家麥金農(nóng)曾指出，?對一個高度受抑制的經(jīng)濟(jì)實行市場化，猶如在雷區(qū)行進(jìn)：你的下一步很可能就是你的最后一步。?

——企業(yè)間借貸到底何去何從？

放開的好處

目前看來，放開企業(yè)間借貸，至少有兩個方面的好處。

第一個好處是，有利于促進(jìn)金融資產(chǎn)配置格局，有利于分散間接融資風(fēng)險。中國人民銀行第三季度貨幣政策執(zhí)行報告顯示，今年1—9月份，國內(nèi)金融市場新增融資總量為29734億元，其中貸款26687億元，占89.8%，金融資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)性矛盾十分突出。放開企業(yè)間借貸，首先，資金富余的企業(yè)不會把錢全部存到銀行，銀行存款有所分流；其次，資金短缺的企業(yè)也不會完全依靠銀行貸款。這樣一來，就分散了間接融資壓力。企業(yè)間可以自行融通資金，銀行貸款占金融資產(chǎn)絕對比重的壓力將大大減輕，金融資產(chǎn)的失衡狀況將有所改善。

第二個好處是，緩解了中小企業(yè)貸款難。中小企業(yè)貸款難，是一個世界性的難題，世界各國采取了財政補(bǔ)貼、信用補(bǔ)充、政策性貸款等許多政策，我國已經(jīng)建立了848家的擔(dān)保機(jī)構(gòu)并積極研究創(chuàng)業(yè)板、發(fā)展中小商業(yè)銀行等政策試圖緩解中小企業(yè)融資難。亞洲開發(fā)銀行駐中國代表處首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家湯

敏指出，?實際上，中小企業(yè)的債權(quán)融資還可以采取一些別的方式。目前在國外也有一種市場的辦法是企業(yè)間的借貸。?湯敏在接受媒體采訪時強(qiáng)調(diào)，?我認(rèn)為，尤其是小企業(yè)從大企業(yè)借貸更應(yīng)當(dāng)放寬些?。最重要的是，一些推崇經(jīng)濟(jì)自由的經(jīng)濟(jì)學(xué)者認(rèn)為，放開企業(yè)間借貸，使得企業(yè)間借貸的交易成本降低，資金流通路徑暢通，符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，提高了資源配置效率，有利于資源的合理配置，這是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然選擇。

需要關(guān)注的問題

放松管制并不是要放松監(jiān)管。一旦放開企業(yè)間借貸，除了前面提過的一些問題依然存在之外，就目前而言，還可能出現(xiàn)一些其他問題，需要引起我們關(guān)注。

一個要考慮的問題是，融資性票據(jù)。融資性票據(jù)與真實性票據(jù)相對應(yīng)，是指沒有真實商品交易背景，純粹以融資為目的的商業(yè)票據(jù)，其本意就是企業(yè)間的一種資金借貸關(guān)系。

票據(jù)市場發(fā)展至關(guān)重要。央行的三大政策工具——存款準(zhǔn)備金率、公開市場業(yè)務(wù)以及再貼現(xiàn)率中，唯有再貼現(xiàn)率作用微乎其微，原因在于票據(jù)市場發(fā)展一波三折。再貼現(xiàn)率影響的是貼現(xiàn)市場，貼現(xiàn)市場的基礎(chǔ)是票據(jù)市場，融資性票據(jù)則是票據(jù)市場的重要組成部分。目前在票據(jù)市場上流通的是以真實貿(mào)易背景為基礎(chǔ)的商業(yè)匯票，并未放開純粹的融資性票據(jù)。

但是，由于票據(jù)市場的?黑洞?現(xiàn)象嚴(yán)重，迫使監(jiān)管當(dāng)局不得不對融資性票據(jù)問題慎之又慎。比如?企業(yè)之間相互勾結(jié)，變相制造虛假票據(jù)套取銀行貸款?；?商業(yè)銀行通過連續(xù)承兌、貼現(xiàn)，利用票據(jù)‘做大分母’以降低不良貸款率?等已是業(yè)界公開的秘密。如果簡單地放開企業(yè)間借貸，等同于完全放開了融資性票據(jù)，很有可能不利于票據(jù)市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。

第二個問題是，上市公司的資金往來關(guān)系問題。證監(jiān)會8月份發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》明確指出，?上市公司不得有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用?，主要依據(jù)就是《貸款通則》中的第六十一條。

當(dāng)然，這種?大股東將上市公司當(dāng)提款機(jī)?的問題，需要依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善，需要外部激勵約束機(jī)制的改進(jìn)，但是這一切都需要假以時日。在這些條件與外部環(huán)境尚不具備的情況下，放開企業(yè)間借貸的時機(jī)是否成熟，值得研究。

第三，避稅問題。今年8月份，有媒體披露，?廣州最大外資避稅案?主角某外企，是通過與其境內(nèi)的關(guān)聯(lián)公司借貸資金轉(zhuǎn)移利潤避稅。該企業(yè)以公司本部的名義向銀行貸款20億元，然后以無息借貸的方式借給其關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。

專家指出，一方面，根據(jù)稅法規(guī)定，借貸資金的利息支出應(yīng)在稅前扣除。該外資企業(yè)利用稅前列支利息，從而少繳企業(yè)所得稅；另一方面，提供巨額無息借貸給關(guān)聯(lián)企業(yè)，也回避了正常借貸產(chǎn)生利息所得稅的稅負(fù)。同時，作為該企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)，也為巨額借貸在賬目上表現(xiàn)為負(fù)債而規(guī)避了大量所得稅。避稅的問題雖然不是放開企業(yè)間借貸造成的，但企業(yè)間借貸的放開顯然為避稅提供了一條重要途徑，需要引起關(guān)注。

放開企業(yè)間借貸，是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢，但是何時放開，如何放開，一定要切實考慮到發(fā)展中國家的市場化程度。在轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家，放開金融管制，實現(xiàn)市場化配置稀缺資本將是一個過程，需要時間，需要解決先后次序，需要掌握好一個合理的?尺度?。企業(yè)間借貸的基礎(chǔ)是商業(yè)信用。在轉(zhuǎn)軌時期，信用體系尚不健全，銀行信用居于全社會的主導(dǎo)地位，商業(yè)信用普遍低下的市場環(huán)境下，如何既要保持經(jīng)濟(jì)金融秩序的穩(wěn)定，又要逐步放開各種金融管制，是擺在我們面前的一個嶄新的課題。附注：三種特殊性質(zhì)的企業(yè)間借貸

委托貸款

非金融企業(yè)之間要達(dá)到借貸的目的，完全合法的途徑可以通過委托貸款的方式。

去年8月份，中國人民銀行首次正式批準(zhǔn)民生銀行開辦?個人委托貸款?業(yè)務(wù)，引起了廣泛關(guān)注。事實上，早在2000年，央行就已經(jīng)允許企業(yè)提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對象由企業(yè)自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。只不過由于利率限制等種種原因，貸款規(guī)模始終很小，到今年上半年，貸款余額僅為1969億元，占全部金融機(jī)構(gòu)各項貸款余額的1.3%。

委托貸款是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，它已經(jīng)不是間接融資，而是一種變相的直接融資。首先，企業(yè)可以通過它，進(jìn)行定向籌資，等同于向特定群體發(fā)債。且不需要領(lǐng)取?債券配額?，不需要審批，可以避開政府對債權(quán)融資的控制。

其次，資金供給者，即委托人可以通過它，避開政府對利率的控制，可以獲得更高的投資收益。按照一年期商業(yè)貸款利率5.31%，再上浮30%計算，委托人最高可以獲得6.903%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于同期存款利率1.98%的水平，甚至比信托產(chǎn)品的預(yù)期收益率還要高1-2個百分點。而對借款人來說，6.903%的利息負(fù)擔(dān)是遠(yuǎn)低于20%的民間借貸利率水平的。

最后，對商業(yè)銀行來說，存貸差逐漸擴(kuò)大的壓力，已經(jīng)迫使銀行尋求其他途徑，既要保證收益，又要防范風(fēng)險。由于商業(yè)銀行不需要承擔(dān)委托貸款的風(fēng)險，鼓勵和引導(dǎo)存貸款向委托貸款轉(zhuǎn)移，無意是解決上述矛盾的一個辦法。

信托貸款

按照《信托法》的規(guī)定，信托?是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為?。可見，信托的含義中已經(jīng)包含了企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實現(xiàn)借貸給另一企業(yè)。

但是，信托貸款與委托貸款不同。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，而委托貸款的貸款對象則是委托人確定的。所以從這個意義上說，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

私募基金

私募基金是一種特殊的企業(yè)間借貸，這種借貸關(guān)系因其投資于證券領(lǐng)域而具有特殊的性質(zhì)。去年5月，當(dāng)時的央行非銀司司長夏斌發(fā)表了一份題為?中國私募基金報告?的文章。報告以2001年京、滬、深三地冠以?投資咨詢?、?投資顧問?、?投資管理?、?財務(wù)管理?和?財務(wù)顧問?字樣的五類企業(yè)為樣本進(jìn)行調(diào)查，估計國內(nèi)已經(jīng)存在約7000億元規(guī)模的私募基金，占當(dāng)時股市流通總市值的1／2左右。

對這些數(shù)量巨大的私募基金，如果缺乏有效的監(jiān)管，證券市場上類似?中科崩盤?的事件還可能重演。而要有效監(jiān)管，首要的的辦法是，?把它暴露在陽光之下，因為陽光是最好的殺毒劑。?可是，如果簡單地放開企業(yè)間借貸，不加任何限制，至少在資金來源方面私募基金將很有可能會?順理成章?地披上合法的外衣。

第四篇：企業(yè)間直接借貸的法律效力和法律風(fēng)險問題

企業(yè)間直接借貸的法律效力和法律風(fēng)險問題

1、目前法律、法規(guī)對企業(yè)間直接借貸的規(guī)定

中國人民銀行頒布的《貸款通則》第七十三條規(guī)定：“行政部門、企事業(yè)單位、股份合作經(jīng)濟(jì)組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會和其他基金會擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締。”

最高人民法院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。”并且規(guī)定約定的利息應(yīng)當(dāng)收繳國有。

可見，目前法律對企業(yè)間的直接借貸行為是予以禁止的，該種借貸關(guān)系無效，不受法律保護(hù)，按照最高人民法院的司法解釋，完全有可能會被收繳利息。另外，按照中國人民銀行規(guī)定，對出借方可按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款。所以，企業(yè)間直接借貸無法按照有效合同處理，約定收取的利息無法保障實現(xiàn)，并有被處行政罰款的法律風(fēng)險。

2、企業(yè)間借貸無效對擔(dān)保關(guān)系的影響

擔(dān)保通常為借款關(guān)系中為保證債務(wù)清償而設(shè)定的機(jī)制，如保證、抵押、質(zhì)押等，對保障借款償還極為重要。在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無效而導(dǎo)致?lián)o效，擔(dān)保目的就無法實現(xiàn)，對出借方是重大風(fēng)險。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第八條規(guī)定：“主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。”

可見，企業(yè)間的無效借貸將導(dǎo)致其附屬的擔(dān)保也無效的法律后果。

3、防范風(fēng)險的一些做法

企業(yè)間的直接借貸因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效并帶來系列法律風(fēng)險。而在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)中，因市場或者合作關(guān)系等因素，如果必須進(jìn)行借貸，可以通過什么方式規(guī)避上述風(fēng)險？

根據(jù)我們的經(jīng)驗，以下模式可作參考：

（1）委托貸款方式

根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》、《信托投資公司管理辦法》規(guī)定，商業(yè)銀行、信托投資公司可以接受委托，進(jìn)行委托或者信托貸款。商業(yè)銀行、信托投資公司僅受委托代為管理，但不承擔(dān)任何貸款風(fēng)險。

委托貸款模式完全可以解決貸款及擔(dān)保的合法性問題，但商業(yè)銀行、信托投資公司將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加一定的交易成本。

（2）個人貸款＋企業(yè)擔(dān)保模式

由于企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸（向公眾發(fā)放貸款除外），依法受法律保護(hù)。所以，有些企業(yè)間借貸的變通做法是：以個人作為中介橋梁，出借方將資金先借給個人（通常是實際借款企業(yè)的大股東或其他可信賴的第三人），該個人再將資金借給實際使用資金的企業(yè)（此種關(guān)系由其自行處理，借出資金企業(yè)不能介入），該企業(yè)則為向該個人借款的出借方作連帶保證，或再提供抵押、質(zhì)押等擔(dān)保，但根據(jù)公司法規(guī)定，企業(yè)為個人債務(wù)擔(dān)保，必須經(jīng)該企業(yè)的股東會決議通過，擔(dān)保才能有效。

如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求擔(dān)保企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

（3）存單質(zhì)押擔(dān)保貸款模式

此種模式是與銀行貸款相結(jié)合的模式。擬出借資金方實際并不借出資金，而是將資金存入銀行取得存單，并以該存單為借款企業(yè)向銀行申請貸款作質(zhì)押擔(dān)保。因以存款作擔(dān)保，其安全度極高，銀行多樂于接受，企業(yè)可從銀行實際獲得貸款資金。如果借款人不能按期償還貸款時，則銀行將在質(zhì)押存單賬戶中直接扣劃還款。擔(dān)保方則可以根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定向借款人追償。

為降低風(fēng)險，提供存單質(zhì)押擔(dān)保方可以要求借款方提供反擔(dān)保，反擔(dān)保可以是抵押、質(zhì)押或者第三人保證，如借款人未能還款，還可向反擔(dān)保人追償。

該種模式實質(zhì)也起到借貸的效果，不同之處是：存單質(zhì)押擔(dān)保人不能按借貸關(guān)系收取利息（利息已經(jīng)由銀行收取）。

企業(yè)間直接借貸違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，尤其對出借方具有較大的法律風(fēng)險。我們建議不要采取直接借貸方式。對于變通方式，操作均比直接借貸復(fù)雜，但可解決企業(yè)間直接借貸及其擔(dān)保的無效性問題。通常可以根據(jù)實際情況作出選擇。

第五篇：民間借貸相關(guān)法律、司法解釋規(guī)定

《民法通則》

第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

第九十條合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)。

《民法通則意見》

121.公民之間的借貸款，雙方對返還期限有約定的，一般應(yīng)按約定處理;沒有約定的，出借人隨時可以請求返還，借方應(yīng)當(dāng)根據(jù)出借人的請求及時返還;暫時無力返還的，可以根據(jù)實際情況責(zé)令其分期返還。

122.公民之間的生產(chǎn)經(jīng)營性借貸的利率，可以適當(dāng)高于生活性借貸利率。如因利率發(fā)生糾紛，應(yīng)本著保護(hù)合法借貸關(guān)系，考慮當(dāng)?shù)貙嶋H情況，有利于生產(chǎn)和穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序的原則處理。

123.公民之間的無息借款，有約定償還期限而借款人不按期償還，或者未約定償還期限但經(jīng)出借人催告后，借款人仍不償還的，出借人要求借款人償付逾期利息，應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許。

124.借款雙方因利率發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息。

125.公民之間的借貸，出借人將利息計入本金計算復(fù)利的，不予保護(hù);在借款時將利息扣除的，應(yīng)當(dāng)按實際出借款數(shù)計息。

《合同法》

第二百條借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

第二百零六條借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時返還;貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。

第二百零七條借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。

第二百零八條借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實際借款的期間計算利息。

第二百一十條自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。

第二百一十一條自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》

法民發(fā)[1991]21號

(1991年7月2日最高人民法院審判委員會第502次會議討論通過)頒布日期：19910813 實施日期：19910813 頒布單位：最高人民法院

人民法院審理借貸案件，應(yīng)按照自愿、互利、公平、合法的原則，保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，限制高利率。根據(jù)審判實踐經(jīng)驗，現(xiàn)提出以下意見，供審理此類案件時參照執(zhí)行。

一、公民之間的借貸糾紛，公民與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛，應(yīng)作為借貸案件受理。

二、因借貸外幣、臺幣和國庫券等有價證券發(fā)生糾紛訴訟到法院的，應(yīng)按借貸案件受理。

三、對于借貸關(guān)系明確，債權(quán)人申請支付令的，人民法院應(yīng)按照民事訴訟法關(guān)于督促程序的有關(guān)規(guī)定審查受理。

四、人民法院審查借貸案件的起訴時，根據(jù)民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，應(yīng)要求原告提供書面借據(jù);無書面借據(jù)的，應(yīng)提供必要的事實根據(jù)。對于不具備上述條件的起訴，裁定不予受理。

五、債權(quán)人起訴時，債務(wù)人下落不明的，由債務(wù)人原住所地或其財產(chǎn)所在地法院管轄。法院應(yīng)要求債權(quán)人提供證明借貸關(guān)系存在的證據(jù)，受理后公告?zhèn)鲉緜鶆?wù)人應(yīng)訴。公告期限屆滿，債務(wù)人仍不應(yīng)訴，借貸關(guān)系明確的，經(jīng)審理后可缺席判決;借貸關(guān)系無法查明的，裁定中止訴訟。

在審理中債務(wù)人出走，下落不明，借貸關(guān)系明確的，可以缺席判決;事實難以查清的，裁定中止訴訟。

六、民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。

七、出借人不得將利息計入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計入本金計算復(fù)利的，其利率超出第六條規(guī)定的限度時，超出部分的利息不予保護(hù)。

八、借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照銀行同類貸款利率計息。

借貸雙方對約定的利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照本意見第6條規(guī)定計息。

九、公民之間的定期無息借貸，出借人要求借款人償付逾期利息，或者不定期無息借貸經(jīng)催告不還，出借人要求償付催告后利息的，可參照銀行同類貸款的利率計息。

十、一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所形成的借貸關(guān)系，應(yīng)認(rèn)定為無效。借貸關(guān)系無效由債權(quán)人的行為引起的，只返還本金;借貸關(guān)系無效由債務(wù)人的行為引起的，除返還本金外，還應(yīng)參照銀行同類貸款利率給付利息。

十一、出借人明知借款人是為了進(jìn)行非法活動而借款的，其借貸關(guān)系不予保護(hù)。對雙方的違法借貸行為，可按照民法通則第一百三十四條第三款及《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《意見》(試行))第163條、164條的規(guī)定予以制裁。

十二、公民之間因借貸外幣、臺幣發(fā)生糾紛，出借人要求以同類貨幣償還的，可以準(zhǔn)許。借款人確無同類貨幣的，可參照償還時當(dāng)?shù)赝鈪R調(diào)劑價折合人民幣償還。出借人要求償付利息的，可參照償還時中國銀行外幣儲蓄利率計息。借貸外匯券發(fā)生的糾紛，參照以上原則處理。

十三、在借貸關(guān)系中，僅起聯(lián)系、介紹作用的人，不承擔(dān)保證責(zé)任。對債務(wù)的履行確有保證意思表示的，應(yīng)認(rèn)定為保證人，承擔(dān)保證責(zé)任。

十四、行為人以借款人的名義出具借據(jù)代其借款，借款人不承認(rèn)，行為人又不能證明的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

十五、合伙經(jīng)營期間，個人以合伙組織的名義借款，用于合伙經(jīng)營的，由合伙人共同償還;借款人不能證明借款用于合伙經(jīng)營的，由借款人償還。

十六、有保證人的借貸債務(wù)到期后，債務(wù)人有清償能力的，由債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任;債務(wù)人無能力清償、無法清償或者債務(wù)人下落不明的，由保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。

借期屆滿，債務(wù)人未償還欠款，借、貸雙方未征求保證人同意而重新對償還期限或利率達(dá)成協(xié)議的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

無保證人的借貸糾紛，債務(wù)人申請追加新的保證人參加訴訟，法院不應(yīng)準(zhǔn)許。對保證責(zé)任有爭議的，按照《意見》(試行)第108條、109條、110條的規(guī)定處理。

十七、審理借貸案件時，對于因借貸關(guān)系產(chǎn)生的正當(dāng)?shù)牡盅宏P(guān)系應(yīng)予保護(hù)。如發(fā)生糾紛，分別按照民法通則第八十九條第二項以及《意見》(試行)第112條、113條、114條、115條、116條的規(guī)定處理。

十八、對債務(wù)人有可能轉(zhuǎn)移、變賣、隱匿與案件有關(guān)的財產(chǎn)的，法院可根據(jù)當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取查封、扣押、凍結(jié)、責(zé)令提供擔(dān)保等財產(chǎn)保全措施。被保全的財物為生產(chǎn)資料的，應(yīng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保。財產(chǎn)保全應(yīng)根據(jù)被保全財產(chǎn)的性質(zhì)采用妥善的方式，盡可能減少對生產(chǎn)、生活的影響，避免造成財產(chǎn)損失。

十九、對債務(wù)人一次償付有困難的借貸案件，法院可以判決或調(diào)解分期償付。根據(jù)當(dāng)事人的給付能力，確定每次給付的數(shù)額。

二十、執(zhí)行程序中，雙方當(dāng)事人協(xié)商以債務(wù)人勞務(wù)或其他方式清償債務(wù)，不違反法律規(guī)定，不損害社會利益和他人利益的，應(yīng)予準(zhǔn)許，并將執(zhí)行和解協(xié)議記錄在案。

二十一、被執(zhí)行人無錢還債，要求以其他財物抵償債務(wù)，申請執(zhí)行人同意的，應(yīng)予準(zhǔn)許。雙方可以協(xié)議作價或請有關(guān)部門合理作價，按判決數(shù)額將相應(yīng)部分財物交付申請執(zhí)行人。

被執(zhí)行人無錢還債，要求以債券、股票等有價證券抵償債務(wù)，申請執(zhí)行人同意的，應(yīng)予準(zhǔn)許;要求以其他債權(quán)抵償債務(wù)的，須經(jīng)申請執(zhí)行人同意并通知被執(zhí)行人的債務(wù)人，辦理相應(yīng)的債權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

二十二、被執(zhí)行人有可能轉(zhuǎn)移、變賣、隱匿被執(zhí)行財產(chǎn)的，應(yīng)及時采取執(zhí)行措施。被執(zhí)行人抗拒執(zhí)行構(gòu)成妨害民事訴訟的，按照民事訴訟法第一百零二條、第二百二十七條的規(guī)定處理。