第一篇：關于企業(yè)間借貸無效的法律依據

《貸款通則》

第十章 貸款管理特別條款

第五十七條 各級行政部門和企事業(yè)單位不得經營貸款業(yè)務。企業(yè)之間不得辦理借貸或者變相借貸的融資業(yè)務。

第十一章 違約責任和罰則

第七十四條 行政部門、企事業(yè)單位供銷合作社等股份合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理貸款或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方已經取得或者約定取得的利息予以收繳，并對借入方處以相對于銀行貸款利息的罰款。

《合同法》

第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

《中華人民共和國商業(yè)銀行法》

第二條 本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算業(yè)務的企業(yè)法人。

第三條 商業(yè)銀行可以經營下列部分或者全部業(yè)務：

（一）吸收公眾存款；

（二）發(fā)放短期、中期和長期貸款；

第十一條 設立商業(yè)銀行，應當經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構審查批準。未經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務，任何單位不得在名稱中使用“銀行”字樣。

最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復（1996年9月23日）

四川省高級人民法院：

你院川高法[1995]223號《關于企業(yè)拆借合同期限屆滿后借款方不歸還本金是否計算逾期利息及如何判決的請示》收悉。經研究，答復如下： 企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。對于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當事人起訴到人民法院的，人民法院除應按照最高人民法院法（經）發(fā)[1990]27號《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項的有關規(guī)定判決外，對自雙方當事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內的利息，應當收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計算，如果雙方當事人對借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。

第二篇：企業(yè)間借貸合法嗎專題

我開有一家公司，從2002年起做珠寶生意，經營得一直很不錯，其間盈利可觀。但近幾年，黃金價格波動較大，為了規(guī)避風險，我縮減了經營規(guī)模，2008年把多余的資金借給了另一家公司，約定一年還款，可是一年期滿后，對方卻以經營情況不好為由一拖再拖。現在，我想投資做別的生意，向對方催款時，他們說企業(yè)之間的借貸關系是違法的，如果通過訴訟向對方要錢，我自己可能也會被罰款。請問，事實真是這樣的嗎？企業(yè)之間互相借貸合法嗎？

河南文豐律師事務所張清偉解答：《中國人民銀行貸款通則》明確規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務。企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締。從上述規(guī)定可以看出，我國法律不允許企業(yè)之間拆借資金，企業(yè)之間的借貸是違法的。

企業(yè)間違法借貸 還本金沒收利息

2008-11-27

案由：2006年10月20日，某貿易公司因經營生意需要周轉資金，向一企業(yè)借款2萬元，雙方約定按月利率1.5%計算利息，還款期限為2006年11月26日，但后來貿易公司未能如期還款。2008年9月，該企業(yè)在多次催討未果的情況下向法院起訴，要求貿易公司返還2萬元借款及利息6000余元。法院審理后認為，該企業(yè)與貿易公司之間的借貸關系屬于企業(yè)之間的借貸，企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬于無效合同，對雙方當事人約定的利息應當收繳。法院最終判決，貿易公司償還企業(yè)2萬元，貿易公司應支付的6000余元利息予以收繳。

說法：根據中國人民銀行《貸款通則》第61條的規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務。因此，貿易公司和企業(yè)的借貸關系是違法借貸，依法應當確認合同無效。合同無效，按照《合同法》的規(guī)定，雙方應依法返還因合同所得的財產。因此，取得貸款的貿易公司應當返還未歸還企業(yè)的1萬元借款。根據最高人民法院《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》的規(guī)定，對自雙方當事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內的利息，應當收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計算。貿易公司向企業(yè)借貸，雙方約定按月利率1.5%計算利息，貿易公司從2006年10月20日，至法院確定其返還本金期滿期間內應支付的利息，企業(yè)不能取得，應由法院依法收繳國庫。

（姜永明）

第三篇：關于企業(yè)間借貸問題

關于企業(yè)間借貸問題

不久前，央行的一紙發(fā)文一石激起千層浪。

9月17日，央行發(fā)文向5個部委、3家政策性銀行、4家國有獨資商業(yè)銀行以及4家股份制商業(yè)銀行征求《貸款通則》的修改意見。

在央行看來，《貸款通則》是維護金融秩序、保護借貸雙方合法權益、保障信貸資產安全的唯一綱領性文件。從1996年至今，《貸款通則》實行了7年。?從2000年開始，我們進行了歷時三年的修改，一些計劃經濟色彩較濃的條款，將被刪除?，央行有關人士表示，由于處于經濟轉軌時期，《貸款通則》中的許多規(guī)定不可避免地具有明顯的過渡痕跡，修改意味著政策的制定將更具有前瞻性。

在下發(fā)的《貸款通則》征求意見稿中，我們再也找不到?企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務?的類似條款了。而這，曾經是原《通則》第六十一條的規(guī)定，是判定企業(yè)間非法借貸關系的主要依據，是證監(jiān)會近期下發(fā)《關于規(guī)范上市公司與關聯方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》的政策依據之一。

央行為什么要刪除?第六十一條?？企業(yè)之間究竟還能不能借貸融資？這也許與普通人關系不大，但對金融改革及市場經濟發(fā)展的影響卻是重要而深遠的。

一、是誰確定合法與非法？

?我們無法區(qū)分企業(yè)借出的是信貸資金還是自有資金。?銀行業(yè)內人士的話，簡單明了地點出了禁止企業(yè)間借貸的初衷。

也就是說，過去強調對企業(yè)間借貸加強管理，主要是由于當時國有企業(yè)的負債率普遍很高，當時國有企業(yè)總體負債率超過90%，企業(yè)借貸出去的資金實際是銀行貸款。現在由于資本來源的多元化，企業(yè)特別是民營企業(yè)、上市公司的負債率已經很低，其資金主要為自有資金。?在這種情況下再繼續(xù)嚴格禁止企業(yè)間借貸，實際是侵犯了企業(yè)應有的合法權益。?央行人士表示。

眾所周知，資金是生產要素之一，資金交易是要素市場的一部分。在短缺經濟時期，要素市場上主要表現短缺的，不是勞動、不是土地，而是資金。在這種情況下，國家需要控制資金總量與流向，所有借貸關系都要通過金融機構辦理，企業(yè)間只有貿易往來。

央行相關人士解釋，這樣做的主要考慮是：第一，資金短缺，各種基金會、標會、高利貸市場等地下經濟盛行，非法借貸關系擾亂金融市場，最終還要國家出面處理；第二，在企業(yè)高負債、生產資金主要靠向銀行借款，而貸款利率管制的情況下，管制利率低于市場利率，受信貸配額限制，能夠從金融機構獲得貸款的，在利益動機驅使下，必然會借機轉貸牟利；第三，較長時期里，企業(yè)間?三角債?侵蝕了信用基礎，困擾著經濟良性發(fā)展。而許多三角債就是因資金借貸形成的。

需要提醒的是，這些禁止企業(yè)間借貸的理由還在不同程度上依然存在。

法律法規(guī)沒有明確規(guī)定

借貸行為是一種合同行為，借貸關系即為合同關系。而在《合同法》中，借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。這里并沒有禁止企業(yè)作為貸款人。

在法規(guī)層次上，企業(yè)間借貸是否被禁止呢？1998年，國務院頒布《非法金融機構和金融業(yè)務活動取締辦法》第四條規(guī)定，未經中國人民銀行批準?非法發(fā)放貸款?即是非法金融業(yè)務活動。但是，此?貸款?非彼?貸款?。

據了解，正在修改的《貸款通則》中已明確規(guī)定，?本通則所稱貸款，系指經主管機關批準的金融

機構，以社會公眾為服務對象，以還本付息為條件，出借貨幣資金使用權的經營行為。?概括來說，金融機構所謂的?貸款?一般具有三個特征：第一；第二，是經營性，以發(fā)放貸款為營業(yè)目的，并獲取利潤；第三，是特許性，需要批準。而這些，都是企業(yè)間借貸所不具備的。

唯一明確的禁止性規(guī)定

記者了解到，在法律規(guī)制的三個層次——法律、法規(guī)、部門規(guī)章中，只有在部門規(guī)章，即《貸款通則》中，企業(yè)間借貸被明令禁止。

1996年下發(fā)的《貸款通則》第六十一條明確規(guī)定?企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務?。從這條規(guī)定可以看出，企業(yè)之間不僅不得辦理借貸，而且連?變相?借貸融資都不被允許。

央行專業(yè)人士告訴記者，在許多國家，企業(yè)間借貸屬于私法范疇，法律未禁止，即應為合法；但是，我國把它作為金融管制的一部分，由金融監(jiān)管當局作出規(guī)定，并由金融監(jiān)管當局予以取締。而屬于金融管制范疇的內容，必須要在法律上明確合法或非法，否則就是非法。可以想象，一旦《貸款通則》第六十一條被刪除，企業(yè)間借貸就有可能陷入政策模糊的兩難境地：既沒有明確禁止，又沒有明確放開。因為在法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下，刪除?第六十一條?之后，企業(yè)間借貸還屬不屬于金融管制范疇呢？如果屬于，意味著企業(yè)間借貸仍為非法；如果不屬于，那么在《合同法》與《非法金融機構和金融業(yè)務活動取締辦法》都沒有明確規(guī)定的情況下，企業(yè)間借貸將為合法。

二、為什么屢禁不止

?有法必依，違法必究?。這一個法制社會的常識。既然有了具體的規(guī)定禁止，那企業(yè)間的借貸是不是銷聲匿跡了呢？

記者查閱上市公司報表，發(fā)現有關企業(yè)間借貸的信息并不鮮見。

——環(huán)保股份(*ST環(huán)保)年報顯示，公司在去年11月底分別借給沈陽中環(huán)科技投資有限公司4900萬元，上海特環(huán)水務投資管理公司4800萬元，借款利率為5‰/月；與沈陽中環(huán)置地房地產開發(fā)公司簽訂《關于沈陽?長安•國際?房地產項目借款合同書》，借給其3520萬元作為房地產開發(fā)流動資金。

——內蒙宏峰(ST宏峰)報表披露，截止2001年上半年，公司為第三大股東宏峰集團墊付資金39669.29萬元。?根據雙方協(xié)議，在2001年上半年之內增加的一次性借款金額較大的資金，按占用時間收取10%的資金占用費，公司累計應收資金占用費5264.30萬元?。

作為一名資深的注冊會計師，中瑞華恒信會計師事務所的張連啟一談起這個話題就很激動，?禁止企業(yè)間借貸是一種無效的制度安排。很多上市公司是以代墊款項、資金占用、資金往來等未提及用途的‘模糊說法’來進行信息披露?。

既然企業(yè)間借貸一直屬于違法行為，借貸合同被視為無效合同，為什么仍然普遍存在？為什么有些上市公司還將此信息屢屢予以披露？

懲罰的力度

根據最高人民法院司法解釋及相關法規(guī)解答，法院在認定企業(yè)之間借貸合同為無效合同時，判決的結果是讓借款人返還本金，并支付銀行同期貸款利息；對出借方已經取得或者約定取得的利息予以收繳，并由?中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款?。

也就是說，這種判決雖然從法律意義上否定了企業(yè)之間借貸行為，但其法律后果，對借款人來說，與向銀行貸款無實質差別；對出借方來說，受到的僅僅是并不太重的經濟處罰。

但是，如果算作?轉貸牟利?，將另當別論。《刑法》第一百七十五條規(guī)定，?以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違

法所得一倍以上五倍以下罰金；數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。?但是，在實踐中，許多?轉貸牟利?是很難界定的。

懲罰重要的不是懲罰本身，而是一種警示作用，要使得違法者?望而卻步?。如果違法行為難以認定或懲罰成本極低，那么這種制度安排是不是一種無效制度呢？

民間借貸已經放開

其實，2001年11月，高法專門就此問題征求過有關部門意見，建議放開企業(yè)間借貸。高法的理由主要有三個：第一，企業(yè)間借貸普遍存在；第二，《合同法》并沒有明確禁止；第三，既然民間借貸已經放開了，再繼續(xù)禁止企業(yè)間借貸，對企業(yè)?不公平?。

民間借貸是指自然人之間或自然人與法人、其他組織之間的借貸關系。1991年即得到法律認可。根據最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》，民間借貸利率最高為銀行同類貸款利率的4倍。4倍，意味著民間借貸市場的利率可以高達20%左右，由此可見，在利率管制的金融市場中，一些發(fā)達地區(qū)的民間借貸非常發(fā)達是可以理解的了。根據人民銀行溫州市中心支行的監(jiān)測，今年8月份，溫州地區(qū)民間借貸規(guī)模擴大、利率上升，金額達到5893億元，比上月增加679億元，加權平均月利率為8.813‰，比上月上升1.92個千分點。

高法方面指出，在民間借貸中，只要雙方當事人意思表示真實，即可認定為有效。企業(yè)間借貸與民間借貸在法理上并無不同，企業(yè)作為合法的具有獨立行為能力的法人，只要意思表示真實，就不應與民間借貸區(qū)別對待。

不過，在沒有實行利率市場化的前提下，如果民間借貸的資金規(guī)模太大，會直接沖擊正規(guī)金融市場。考慮到這一點，高法于1999年明確規(guī)定，民間借貸不得以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款，在?量?上做了限制。而一旦放開企業(yè)間借貸，其數量之大不可估量。所以，這是目前有關部門最為擔心的問題。況且，利率該如何規(guī)定，規(guī)定了又如何監(jiān)管？

——完全禁止企業(yè)間借貸是轉型經濟時期的一種無奈選擇。央行也注意到了?禁令?帶來的種種弊端，因此采取了一些變通方式，比如以委托貸款、信托貸款的形式實現企業(yè)間資金融通。同時，隨著經濟金融形勢的發(fā)展變化，市場也出現了一些企業(yè)間借貸的?創(chuàng)新?形式，比如私募基金等。

三、何去何從

放松管制，是市場經濟中一個永恒的話題，被倍加推崇；而不放松管制，則是轉型經濟中一個謹慎的理由，曾飽受批評。著名經濟學家麥金農曾指出，?對一個高度受抑制的經濟實行市場化，猶如在雷區(qū)行進：你的下一步很可能就是你的最后一步。?

——企業(yè)間借貸到底何去何從？

放開的好處

目前看來，放開企業(yè)間借貸，至少有兩個方面的好處。

第一個好處是，有利于促進金融資產配置格局，有利于分散間接融資風險。中國人民銀行第三季度貨幣政策執(zhí)行報告顯示，今年1—9月份，國內金融市場新增融資總量為29734億元，其中貸款26687億元，占89.8%，金融資產的結構性矛盾十分突出。放開企業(yè)間借貸，首先，資金富余的企業(yè)不會把錢全部存到銀行，銀行存款有所分流；其次，資金短缺的企業(yè)也不會完全依靠銀行貸款。這樣一來，就分散了間接融資壓力。企業(yè)間可以自行融通資金，銀行貸款占金融資產絕對比重的壓力將大大減輕，金融資產的失衡狀況將有所改善。

第二個好處是，緩解了中小企業(yè)貸款難。中小企業(yè)貸款難，是一個世界性的難題，世界各國采取了財政補貼、信用補充、政策性貸款等許多政策，我國已經建立了848家的擔保機構并積極研究創(chuàng)業(yè)板、發(fā)展中小商業(yè)銀行等政策試圖緩解中小企業(yè)融資難。亞洲開發(fā)銀行駐中國代表處首席經濟學家湯

敏指出，?實際上，中小企業(yè)的債權融資還可以采取一些別的方式。目前在國外也有一種市場的辦法是企業(yè)間的借貸。?湯敏在接受媒體采訪時強調，?我認為，尤其是小企業(yè)從大企業(yè)借貸更應當放寬些?。最重要的是，一些推崇經濟自由的經濟學者認為，放開企業(yè)間借貸，使得企業(yè)間借貸的交易成本降低，資金流通路徑暢通，符合市場經濟規(guī)律，提高了資源配置效率，有利于資源的合理配置，這是市場經濟發(fā)展的必然選擇。

需要關注的問題

放松管制并不是要放松監(jiān)管。一旦放開企業(yè)間借貸，除了前面提過的一些問題依然存在之外，就目前而言，還可能出現一些其他問題，需要引起我們關注。

一個要考慮的問題是，融資性票據。融資性票據與真實性票據相對應，是指沒有真實商品交易背景，純粹以融資為目的的商業(yè)票據，其本意就是企業(yè)間的一種資金借貸關系。

票據市場發(fā)展至關重要。央行的三大政策工具——存款準備金率、公開市場業(yè)務以及再貼現率中，唯有再貼現率作用微乎其微，原因在于票據市場發(fā)展一波三折。再貼現率影響的是貼現市場，貼現市場的基礎是票據市場，融資性票據則是票據市場的重要組成部分。目前在票據市場上流通的是以真實貿易背景為基礎的商業(yè)匯票，并未放開純粹的融資性票據。

但是，由于票據市場的?黑洞?現象嚴重，迫使監(jiān)管當局不得不對融資性票據問題慎之又慎。比如?企業(yè)之間相互勾結，變相制造虛假票據套取銀行貸款?；?商業(yè)銀行通過連續(xù)承兌、貼現，利用票據‘做大分母’以降低不良貸款率?等已是業(yè)界公開的秘密。如果簡單地放開企業(yè)間借貸，等同于完全放開了融資性票據，很有可能不利于票據市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。

第二個問題是，上市公司的資金往來關系問題。證監(jiān)會8月份發(fā)布的《關于規(guī)范上市公司與關聯方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》明確指出，?上市公司不得有償或無償地拆借公司的資金給控股股東及其他關聯方使用?，主要依據就是《貸款通則》中的第六十一條。

當然，這種?大股東將上市公司當提款機?的問題，需要依靠公司治理結構的完善，需要外部激勵約束機制的改進，但是這一切都需要假以時日。在這些條件與外部環(huán)境尚不具備的情況下，放開企業(yè)間借貸的時機是否成熟，值得研究。

第三，避稅問題。今年8月份，有媒體披露，?廣州最大外資避稅案?主角某外企，是通過與其境內的關聯公司借貸資金轉移利潤避稅。該企業(yè)以公司本部的名義向銀行貸款20億元，然后以無息借貸的方式借給其關聯企業(yè)使用。

專家指出，一方面，根據稅法規(guī)定，借貸資金的利息支出應在稅前扣除。該外資企業(yè)利用稅前列支利息，從而少繳企業(yè)所得稅；另一方面，提供巨額無息借貸給關聯企業(yè)，也回避了正常借貸產生利息所得稅的稅負。同時，作為該企業(yè)的關聯企業(yè)，也為巨額借貸在賬目上表現為負債而規(guī)避了大量所得稅。避稅的問題雖然不是放開企業(yè)間借貸造成的，但企業(yè)間借貸的放開顯然為避稅提供了一條重要途徑，需要引起關注。

放開企業(yè)間借貸，是市場經濟發(fā)展的必然趨勢，但是何時放開，如何放開，一定要切實考慮到發(fā)展中國家的市場化程度。在轉型經濟國家，放開金融管制，實現市場化配置稀缺資本將是一個過程，需要時間，需要解決先后次序，需要掌握好一個合理的?尺度?。企業(yè)間借貸的基礎是商業(yè)信用。在轉軌時期，信用體系尚不健全，銀行信用居于全社會的主導地位，商業(yè)信用普遍低下的市場環(huán)境下，如何既要保持經濟金融秩序的穩(wěn)定，又要逐步放開各種金融管制，是擺在我們面前的一個嶄新的課題。附注：三種特殊性質的企業(yè)間借貸

委托貸款

非金融企業(yè)之間要達到借貸的目的，完全合法的途徑可以通過委托貸款的方式。

去年8月份，中國人民銀行首次正式批準民生銀行開辦?個人委托貸款?業(yè)務，引起了廣泛關注。事實上，早在2000年，央行就已經允許企業(yè)提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對象由企業(yè)自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。只不過由于利率限制等種種原因，貸款規(guī)模始終很小，到今年上半年，貸款余額僅為1969億元，占全部金融機構各項貸款余額的1.3%。

委托貸款是企業(yè)間借貸受到限制的產物，它已經不是間接融資，而是一種變相的直接融資。首先，企業(yè)可以通過它，進行定向籌資，等同于向特定群體發(fā)債。且不需要領取?債券配額?，不需要審批，可以避開政府對債權融資的控制。

其次，資金供給者，即委托人可以通過它，避開政府對利率的控制，可以獲得更高的投資收益。按照一年期商業(yè)貸款利率5.31%，再上浮30%計算，委托人最高可以獲得6.903%，遠遠高于同期存款利率1.98%的水平，甚至比信托產品的預期收益率還要高1-2個百分點。而對借款人來說，6.903%的利息負擔是遠低于20%的民間借貸利率水平的。

最后，對商業(yè)銀行來說，存貸差逐漸擴大的壓力，已經迫使銀行尋求其他途徑，既要保證收益，又要防范風險。由于商業(yè)銀行不需要承擔委托貸款的風險，鼓勵和引導存貸款向委托貸款轉移，無意是解決上述矛盾的一個辦法。

信托貸款

按照《信托法》的規(guī)定，信托?是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為?。可見，信托的含義中已經包含了企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實現借貸給另一企業(yè)。

但是，信托貸款與委托貸款不同。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，而委托貸款的貸款對象則是委托人確定的。所以從這個意義上說，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

私募基金

私募基金是一種特殊的企業(yè)間借貸，這種借貸關系因其投資于證券領域而具有特殊的性質。去年5月，當時的央行非銀司司長夏斌發(fā)表了一份題為?中國私募基金報告?的文章。報告以2001年京、滬、深三地冠以?投資咨詢?、?投資顧問?、?投資管理?、?財務管理?和?財務顧問?字樣的五類企業(yè)為樣本進行調查，估計國內已經存在約7000億元規(guī)模的私募基金，占當時股市流通總市值的1／2左右。

對這些數量巨大的私募基金，如果缺乏有效的監(jiān)管，證券市場上類似?中科崩盤?的事件還可能重演。而要有效監(jiān)管，首要的的辦法是，?把它暴露在陽光之下，因為陽光是最好的殺毒劑。?可是，如果簡單地放開企業(yè)間借貸，不加任何限制，至少在資金來源方面私募基金將很有可能會?順理成章?地披上合法的外衣。

第四篇：民間借貸法律依據

贏了網s.yingle.com 遇到債務糾紛問題？贏了網律師為你免費解惑！訪

問>>http://s.yingle.com

民間借貸法律依據

關于民間借貸的法律依據

民間借貸主體在進行民間借貸活動中，應規(guī)范、合法的操作，以下是關于民間借貸現行的相關法律依據：

一、《中華人民共和國民法通則》第九十條：合法的借貸關系受法律的保護。

二、最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）：

第一百二十一條公民之間的貸款，雙方對返還期限有約定的，一般應按約定處理；沒有約定的，出借人隨時可以請求返還，借方應當根據出借人的請求及時返還；暫時無力返還，可以根據實際情況責令其分期返還。

第一百二十二條公民之間的生產經營性借貸的利率，可以適當高

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 于生活性借貸利率。如利率發(fā)生糾紛，應本著保護合法借貸關系，考慮當地實際情況，有利于生產和穩(wěn)定經濟秩序的原則處理。

第一百二十三條公司之間的無息利息，應當予以準許。

第一百二十四條借款雙方因利率發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息。

第一百二十五條公民之間的借貸，出借人將利息計入本金計算復利的，不予保護；在借款時將利息扣除的，應當按實際出借款數計息。

三、《中華人民共和國合同法則》

第一百九十六條借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

第一百九十七條借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。借款合同的內容包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等條款。

第一百九十八條訂立借款合同，貸款人可以要求借款人提供擔保。擔保依照《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定。

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com

第一百九十九條訂立借款合同，借款人應當按照貸款人的要求提供與借款有關的業(yè)務活動和財務狀況的真實情況。

第二百條借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。

第二百零一條貸款人未按照約定的日期、數額提供借款，造成借款人損失的，應當賠償損失。借款人未按照約定的日期、數額收取借款的，應當按照約定的日期、數額支付利息。

第二百零二條貸款人按照約定可以檢查、監(jiān)督借款的使用情況。借款人應當按照約定向貸款人定期提供有關財務會計報表等資料。

第二百零三條借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

第二百零四條辦理貸款業(yè)務的金融機構貸款的利率，應當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。

第二百零五條借款人應當按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應當在返還借款時一并支付；借款期間

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 一年以上的，應當在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應當在返還借款時一并支付。

第二百零六條借款人應當按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內返還。

第二百零七條借款人未按照約定的期限返還借款的，應當按照約定或者國家有關規(guī)定支付逾期利息。

第二百零八條借款人提前償還借款的，除當事人另有約定的以外，應當按照實際借款的期間計算利息。

第二百零九條借款人可以在還款期限屆滿之前向貸款人申請展期。貸款人同意的，可以展期。

第二百一十條自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。

第二百一十一條自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定。

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com

四、《中華人民共和國擔保法》

在進行民間借貸時，為保障借貸活動的順利進行和借貸主體合法權益的有效實現，筆者建議最好根據實際需要依照本法設立擔保。筆者認為設立房產抵押的擔保較明智。

五、《城市房地產抵押管理辦法》因民間借貸中常常設立城市房地產抵押的擔保方式，因此，作為城市房地產抵押的專業(yè)性法規(guī)，建議借貸主體在設立城市房地產抵押時，依照本法設立，以最大限度的保障出借人債權的實現。

六、《青島市房地產抵押條例》本法是青島市在《城市房地產抵押管理辦法》基礎之上出臺的地方性法規(guī)，在青島市進行民間借貸活動時設立房地產抵押，依據本條例會更具可操作性、便捷性。

七、《中華人民共和國公證暫行條例》

為使民間借貸合同的效力更高，往往要進行公證，經過公證的借貸合同事實清楚、證據確鑿，且不易更改。可以避免很多糾紛的發(fā)生。

八、《公證程序規(guī)則》本法是在《中華人民共和國公證暫行條例》基礎之上出臺的具體規(guī)則，在青島市進行民間借貸合同公證時，依據

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 本規(guī)則操作會更高效。但值得注意的是，《中華人民共和國公證法》已于2005年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過，并將于2006年3月1日起施行，明年3月1日后進行公證時應依據《中華人民共和國公證法》。

九、《抵押貸款合同公證細則》該法是依據《中華人民共和國公證暫行條例》、《借款合同條例》及《公證程序規(guī)則（試行）》而制定的專業(yè)性法規(guī)，該細則更具有專業(yè)性、針對性，更適應于設立抵押的民間借貸合同的公證，值得注意的是，《借款合同條例》已因《中華人民共和國合同法》頒布而失效，《公證程序規(guī)則（試行）》也因《公證程序規(guī)則》的頒布而失效，而且《中華人民共和國公證暫行條例》也將隨著《中華人民共和國公證法》于2006年3月1日的實施而失效。

民間借貸主體在進行民間借貸活動時，只要能依據上述相關法律、法規(guī)的規(guī)定嚴格進行操作，制定合法、規(guī)范、完整的借貸合同，就能有效保障民間借貸活動的順利進行，使借貸雙方的目的得以順利實現。

? 公司惡意轉移財產逃債能否向股東索要欠款 http://s.yingle.com/l/zw/571773.html

? 重慶房產抵押貸款條件

http://s.yingle.com/l/zw/571772.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 借條丟失了怎么辦看完這三個案例你就知道了 http://s.yingle.com/l/zw/571771.html

? 民間借貸利息的規(guī)定

http://s.yingle.com/l/zw/571770.html

? ? ? 借條的寫法 http://s.yingle.com/l/zw/571769.html 消費稅的征收范圍 http://s.yingle.com/l/zw/571768.html 付款到別人的賬號能否要求不當得利返還 http://s.yingle.com/l/zw/571767.html

? 三方債權債務抵消協(xié)議書范文2018最新是怎么樣的 http://s.yingle.com/l/zw/571766.html

? ? 不安抗辯權的定義 http://s.yingle.com/l/zw/571765.html 8萬元買賣合同書范本2018最新債務糾紛案件一波三折 http://s.yingle.com/l/zw/571764.html

? 憑聊天記錄可以打贏官司嗎

http://s.yingle.com/l/zw/571763.html

? 投資者如何購買國債和企業(yè)債

http://s.yingle.com/l/zw/571762.html

? 惡意不當得利受益人需要履行哪些義務 http://s.yingle.com/l/zw/571761.html

? 關于民間借貸涉嫌非法集資犯罪答記者問一 http://s.yingle.com/l/zw/571760.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 老板死亡后債主是否有權變賣公司資產 http://s.yingle.com/l/zw/571759.html

? 父親去世后子女要幫其還債嗎

http://s.yingle.com/l/zw/571758.html

? 債權債務糾紛的訴訟時效

http://s.yingle.com/l/zw/571757.html

? 非政府性投資建設項目工程欠款

http://s.yingle.com/l/zw/571756.html

? 關于加強外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅征收管理 http://s.yingle.com/l/zw/571755.html

? 形成非政府性投資的建設項目拖欠工程款 http://s.yingle.com/l/zw/571754.html

? ? 民間借貸糾紛 http://s.yingle.com/l/zw/571753.html 老太撿LV拾金不昧拒報酬,無因管理產生的費用誰承擔 http://s.yingle.com/l/zw/571752.html

? ? 如何購買企業(yè)債券 http://s.yingle.com/l/zw/571751.html 企業(yè)

借

款

利

息

怎

樣

計

算

http://s.yingle.com/l/zw/571750.html

? ? 分公司 http://s.yingle.com/l/zw/571749.html 對工程

款

應

如

何

結

算

與

清

償

http://s.yingle.com/l/zw/571748.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 民間借貸糾紛的法律常識

http://s.yingle.com/l/zw/571747.html

? 非住宅類房屋要繳納多少土地增值稅 http://s.yingle.com/l/zw/571746.html

? ? 夫妻貨款糾紛 http://s.yingle.com/l/zw/571745.html 債權人沒全部起訴就不發(fā)放執(zhí)行款 http://s.yingle.com/l/zw/571744.html

? 追討本金判決已生效利息部分再起訴應否受理 http://s.yingle.com/l/zw/571743.html

? 工程款訴訟流程案例解析

http://s.yingle.com/l/zw/571742.html

? 外貿企業(yè)債務重組日的確定

http://s.yingle.com/l/zw/571741.html

? 【離婚糾紛】有關離婚糾紛的詳述 http://s.yingle.com/l/zw/571740.html

? 中國人民銀行法對于借款方的主體資格有哪些要求 http://s.yingle.com/l/zw/571739.html

? 不當得利起訴狀2018最新模板

http://s.yingle.com/l/zw/571738.html

? 民間借貸需要注意6大要點

http://s.yingle.com/l/zw/571737.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 欠錢不還是否構成詐騙罪

http://s.yingle.com/l/zw/571736.html

? 債權債務轉讓協(xié)議書范文2018最新如何寫

http://s.yingle.com/l/zw/571735.html

? ? 稅收會計制度 http://s.yingle.com/l/zw/571734.html 【離婚糾紛】離婚調解和離婚協(xié)議書范文2018最新問題 http://s.yingle.com/l/zw/571733.html

? 企業(yè)債務及破產清算案件要妥當審理企業(yè)破產清 http://s.yingle.com/l/zw/571732.html

? 未離婚能否提起撫養(yǎng)費訴訟的問題 http://s.yingle.com/l/zw/571731.html

? 芻議不安抗辯權的行使

http://s.yingle.com/l/zw/571730.html

? 商業(yè)借款申請書（代借據）

http://s.yingle.com/l/zw/571729.html

? 關于某銀行支行代位權糾紛

http://s.yingle.com/l/zw/571728.html

? 訴訟時效期限屆滿的法律后果

http://s.yingle.com/l/zw/571727.html

? 房產開發(fā)貸款的種類包括哪些

http://s.yingle.com/l/zw/571726.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 親戚之間發(fā)生借貸糾紛的注意事項 http://s.yingle.com/l/zw/571725.html

? 債務重組的主要方式有哪些

http://s.yingle.com/l/zw/571724.html

? 沒有借條字據的債務應如何處理

http://s.yingle.com/l/zw/571723.html

? 撿到遺失物的人拒絕返還物品怎么辦 http://s.yingle.com/l/zw/571722.html

? 民間借貸司法解釋【2018最新】帶來的六大變化 http://s.yingle.com/l/zw/571721.html

? 債務重組企業(yè)所得稅處理

http://s.yingle.com/l/zw/571720.html

? 惡意拖欠個人債務的處理

http://s.yingle.com/l/zw/571719.html

? 企業(yè)改制重組中逃債的主要情形分析 http://s.yingle.com/l/zw/571718.html

? 【債務重組所得稅】以修改其他債務條件進行債務重 http://s.yingle.com/l/zw/571717.html

? 打債務糾紛官司應提供哪些證據

http://s.yingle.com/l/zw/571716.html

? 法律無明文規(guī)定討債信違法

http://s.yingle.com/l/zw/571715.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? ? 以資產 http://s.yingle.com/l/zw/571714.html 避免掉

入

民

間

借

貸的陷

阱

http://s.yingle.com/l/zw/571713.html

? 債務重組的概念及方式

http://s.yingle.com/l/zw/571712.html

? 民間借貸有哪些法律規(guī)定

http://s.yingle.com/l/zw/571711.html

? 借款協(xié)議書范文2018最新該怎樣寫才有保障 http://s.yingle.com/l/zw/571710.html

? ? 上海要債公司 http://s.yingle.com/l/zw/571709.html 日本希

望

減

免

大

建

筑

公

司

債

務

http://s.yingle.com/l/zw/571708.html

? 借款協(xié)議書范文2018最新（民間借貸）

http://s.yingle.com/l/zw/571707.html

? 個人借款沒約定利息怎么辦

http://s.yingle.com/l/zw/571706.html

? 借條書寫需要注意的法律問題

http://s.yingle.com/l/zw/571705.html

? 在不同類型的訴訟外糾紛解決機

http://s.yingle.com/l/zw/571704.html

? 哪些人可以申請破產,個人申請破產后債務怎么辦 http://s.yingle.com/l/zw/571703.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 不安抗辯權的適用條件是哪些

http://s.yingle.com/l/zw/571702.html

? 撿到東西向失主要報酬這樣的行為違法嗎 http://s.yingle.com/l/zw/571701.html

? 討債不成拿東西抵債犯法嗎

http://s.yingle.com/l/zw/571700.html

? 關于追要債務的問題

http://s.yingle.com/l/zw/571699.html

? 夫妻債務案件審執(zhí)之窘困得以合理解脫的 http://s.yingle.com/l/zw/571698.html

? 關于酒類產品消費稅政策問題的通知 http://s.yingle.com/l/zw/571697.html

? ? ? 不當得利糾紛問題 http://s.yingle.com/l/zw/571696.html 留置權的特征 http://s.yingle.com/l/zw/571695.html 債務糾

紛

中的債

權

保

護

一

http://s.yingle.com/l/zw/571694.html

? 民間借款的欠條是什么意思

http://s.yingle.com/l/zw/571693.html

? 父母欠債兒子償還可以嗎

http://s.yingle.com/l/zw/571692.html

? 房貸卡到期錢不夠下期會自動扣嗎 http://s.yingle.com/l/zw/571691.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 對民訴時效實務難題的幾點共識

http://s.yingle.com/l/zw/571690.html

? 對債權人代位權的理解

http://s.yingle.com/l/zw/571689.html

? 你需要了解的四大有效的討債方法 http://s.yingle.com/l/zw/571688.html

? 放高利貸有哪些社會危害性

http://s.yingle.com/l/zw/571687.html

? 如何打借條及借款注意事項

http://s.yingle.com/l/zw/571686.html

? 稅務體制改革具體方案全文

http://s.yingle.com/l/zw/571685.html

? 廣州訴訟常見證據的證明內容

http://s.yingle.com/l/zw/571684.html

? 防范民間借款風險應注意的幾個問題 http://s.yingle.com/l/zw/571683.html

? 陳明璃訴李慶豐民間借貸糾紛案件 http://s.yingle.com/l/zw/571682.html

? ? 債務人有哪些權利 http://s.yingle.com/l/zw/571681.html 個人

所

得

稅的稅

法

調

整

http://s.yingle.com/l/zw/571680.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com ? 巧用反擔保合同書范本2018最新除隱患

http://s.yingle.com/l/zw/571679.html

? 債務重組后混合重組的賬務怎么處 http://s.yingle.com/l/zw/571678.html

? ? 民事債權起訴書 http://s.yingle.com/l/zw/571677.html 債務人不還款，擔保人負什么樣的責任 http://s.yingle.com/l/zw/571676.html

? 代購的東西要交稅嗎

http://s.yingle.com/l/zw/571675.html

? 先履行債務人如何行使不安抗辯權 http://s.yingle.com/l/zw/571674.html

法律咨詢s.yingle.com

第五篇：企業(yè)間借貸合同的法律效力

企業(yè)間借貸合同的法律效力

張?zhí)⒑颖苯ㄆ铰蓭熓聞账蟼鲿r間:2010-6-5 瀏覽次數:8974 字體大小：大 中 小

關鍵詞:企業(yè)間借貸/合同/效力

內容提要:企業(yè)間借貸行為已是公認的、社會長期存在的、民間經濟行為，對其效力的認定，學界一直存在爭議。本文試圖從我國合同法的立法趨向、規(guī)范借貸關系的法制環(huán)境以及司法實踐等方面，分析得出企業(yè)間借貸合同一般可以認定為有效的結論，以期使其從法律層面上得到完善的解決。

企業(yè)在生產經營過程中，借款是一項重要的資金來源，企業(yè)間資金拆借由來已久，從計劃經濟時代到目前市場化經濟時代一直存在，并且隨著市場經濟腳步的加快，亦有快速發(fā)展之勢。然而，在這些活躍的資金借貸活動中，也深藏著很多的不規(guī)范性，由此帶來的法律問題也很多。因為企業(yè)間的借貸合同是否具有法律效力，學界一直存在很大爭議。

一、認定無效的法律依據

關于企業(yè)間借貸合同的效力問題,目前主流的觀點認為是無效的。盡管《民法通則》、《合同法》等法律、行政法規(guī)均未對其合法性及效力問題作出明確規(guī)定,但歷來的政策特別是部門規(guī)章對其合法效力是不予認可的。

1996年6月28日，中國人民銀行發(fā)布《貸款通則》，其中第六十一條規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務。”這里的借貸直接體現的就是借款合同, 變相借貸所形成的也無非是形式上的非借款合同，諸如明為聯營或者投資入股實為借款、名為墊資實為融資等等。

1996年9月23日，最高人民法院發(fā)布《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》（法復〔1996〕15號），明確規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。” 這里的“有關金融法規(guī)”，就是指《貸款通則》。

1998年7月13日，國務院頒布第247號令《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》，其中第五條規(guī)定：“未經中國人民銀行依法批準，任何單位和個人不得擅自設立金融機構或者擅自從事金融業(yè)務活動。”第二條規(guī)定：“任何非法金融機構和非法金融業(yè)務活動，必須予以取締。”

1999年3月15日，全國人大九屆二次會議通過《合同法》，第五十二條規(guī)定了五種合同無效的法定情形，其中第（五）項就是“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的”。前述國務院頒布的第247號文件當屬行政法規(guī)。因為企業(yè)間的借款行為屬于合同行為，認定是否有效，就應當適用《合同法》的這一規(guī)定。這樣,在司法實踐中,法院基本上全部將企業(yè)間的借貸或者變相借貸認定為擅自從事金融業(yè)務活動，所簽合同也就被確認為無效合同。

二、維持合同效力的立法趨向

在我國《合同法》施行之前，借款合同適用的是1981年頒布的《經濟合同法》，其中第二十四條規(guī)定，“借款合同，根據國家批準的信貸計劃和有關規(guī)定簽訂。”第七條規(guī)定，“違反法律和國家政策、計劃的合同”無效。《經濟合同法》于1993年修訂一次，相應條款被修改為：“借款合同，應當遵守國務院有關規(guī)定。” “違反法律和行政法規(guī)的合同”為無效合同。最高人民法院有關借貸的幾個司法解釋，包括前述最高院的批復（法復〔1996〕15

號）就是在這種法律背景下出臺的，是對已經廢止的《經濟合同法》的解釋。比如：“……明為聯營，實為借貸，違法了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效”的規(guī)定（法經發(fā)〔1990〕27號）、“融資租賃合同所涉及的項目應當報經有關部門批準而未經批準的，應認定融資租賃合同不生效” 的規(guī)定（法發(fā)〔1996〕19號）等等，皮之不存，毛將焉附？

隨著我國改革開放的不斷深入和擴大，經濟、社會的不斷發(fā)展，新的《合同法》取代了舊的《經濟合同法》，已經改變了那種一直以來“認為違反法律和行政法規(guī)就無效”的觀點，進一步縮小了無效合同的法定范圍，除符合法定情形合同無效外，法律尊重當事人的意思自治，盡量維持合同的效力。

《合同法》正式施行后，最高人民法院及時發(fā)布司法解釋（即法釋〔1999〕19號《〈合同法〉解釋

（一）》），要求“人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據,不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據”。

2009年4月，最高人民法院再次發(fā)布司法解釋（即法釋〔2009〕5號《〈合同法〉解釋

（二）》），堅持從寬認定合同有效的態(tài)度，嚴格適用合同無效的法定條件。進一步對《合同法》第五十二條第（五）項，因違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定而無效的情形，作出了限縮性解釋，將這里的“強制性規(guī)定”限定為“效力性強制性規(guī)定”，排除了管理性強制性規(guī)定對合同效力的影響。也就是說，在細分強制性規(guī)定為取締性或管理性規(guī)定和效力性規(guī)定之后，認為只有違反效力性強制性規(guī)定的合同才能確認其為無效合同。

三、變相借貸合法化的法制環(huán)境

1999年新的《合同法》不再使用“借貸”的措辭，而統(tǒng)一采用了“借款合同”的稱謂。在《借款合同》一章中，沒有把借貸行為界定為金融業(yè)務，沒有對借款人和貸款人的主體資格進行限制，貸款方的主體資格也并未完全局限于金融機構。并且《合同法》還專章規(guī)定了融資租賃合同，企業(yè)之間有些借貸行為還可以通過融資租賃的方式合法解決。

在此之前，最高人民法院曾于當年的2月9日發(fā)布《關于如何確定公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》（法釋[1999]3號）。其中明確規(guī)定，“公民與非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。”企業(yè)間借貸與民間借貸在法理上并無不同，企業(yè)作為合法的具有獨立行為能力的法人，只要意思表示真實，不應與民間借貸區(qū)別對待。

2005年2月9日，國家商務部和公安部聯合發(fā)布《典當管理辦法》。典當實際上就是一種質押擔保性質的借款，依附借貸法律關系而存在，典當合同就是一種抵押借款合同。按規(guī)定，從事融資活動，必須遵從有關金融法規(guī)。典當商行未經人民銀行批準，應視為非法機構。然而作為一種融資手段，典當業(yè)的興起，反映了社會對多種融資方式的需求。

典當行自復出以來，其主管部門歷經央行、國家經貿委和商務部。目前的《典當管理辦法》就其法律等級和效力而言，僅屬于部門規(guī)章，層級和效力遠遠低于法律和行政法規(guī)。自2000年8月,典當行監(jiān)管工作由中國人民銀行移交給國家經貿委,似乎其“非銀行金融機構”的性質隨之取消,但本質上仍屬金融業(yè)務范疇。目前《典當管理條例》已處在國務院的積極研制之中，或許有望在明年出臺。

2005年，我國修訂通過新的《公司法》。《公司法》及“三資企業(yè)法”，均未限制公司的資金不可借貸給關系企業(yè)。另外，從相關的稅收法律法規(guī)以及稅務機關的實際做法來看，我國稅務機關對企業(yè)間的借貸行為不但未限制，而且在依法征稅。國家稅務總局曾于1995年４月17日發(fā)布《關于印發(fā)<營業(yè)稅問題解答（之一）>的通知》（國稅發(fā)［1995］156號），其中

第十條規(guī)定：“不論金融機構還是其他單位，只要是發(fā)生將資金貸與他人使用的行為，均應視為發(fā)生貸款行為，按?金融保險業(yè)?稅目征收營業(yè)稅。”該通知的部分條款雖然已被后來的國稅發(fā)[2009]29號文件予以廢止，但上述規(guī)定仍被保留，至今有效。

2001年11月,最高人民法院專門就企業(yè)間借貸問題征求有關部門意見,建議放開企業(yè)間

借貸。理由主要有三個：第一,企業(yè)間借貸普遍存在；第二,《合同法》并沒有明確禁止；第三,既然民間借貸已經放開了,再繼續(xù)禁止企業(yè)間借貸,對企業(yè)“不公平”。據介紹，最高院正在制定的《合同法》分則第12章借款合同的司法解釋,也在考慮對企業(yè)間借貸是否有條件地開啟一律禁止的大門。

而對于變相的企業(yè)借貸,最高人民法院也已作出一個與以前大不相同的司法解釋，2004年發(fā)布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）第6條規(guī)定,當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應予支持。該解釋實際上就是確認了這種以墊資為表現形式的企業(yè)借貸合同的法律效力。看來，完全禁止企業(yè)間借貸是轉型經濟時期的一種無奈選擇。央行也注意到了“禁令”帶來的種種弊端，采取了一些變通方式，比如以委托貸款、信托貸款的形式實現企業(yè)間資金融通。同時，隨著經濟金融形勢的發(fā)展變化，市場也出現了一些企業(yè)間借貸的“創(chuàng)新”形式，比如私募基金等等。

四、公法、私法相互協(xié)調而又各有側重

目前可以肯定的是，企業(yè)間的借款合同沒有違反法律或者行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定。而且一些取長補短、調劑余缺的企業(yè)之間的直接借貸還可以將企業(yè)的閑置資金有效地利用起來，降低交易成本,拓寬融資渠道,符合市場經濟規(guī)律,是市場經濟發(fā)展的必然選擇。那么，企業(yè)之間的借貸行為就可以放任不管嗎？金融畢竟是國家的經濟命脈，企業(yè)之間的直接借貸活動不能游走于金融監(jiān)管體系之外，嚴重影響了金融秩序。前述國務院頒布的《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》至今有效，但其性質是行政法，屬于公法，不能直接當做判定合同效力的法源依據。尚且該辦法，已對非法金融機構和非法金融業(yè)務活動作出了明確界定。企業(yè)之間借貸,其借款對象不具有廣泛性和不特定性，其貸用資金屬于自有資金，不是轉手放貸。此貸非彼貸，與金融業(yè)務中的借貸截然不同。

法律一向有公法與私法之分，公法多為國家權力干預經濟和社會秩序的法律，一般而言不影響民事行為的效力。合同無效是對當事人意思自治的徹底否定，完全打破了當事人對自我財產的自主安排。大量、經常和不加控制的宣告合同無效，必將滅殺市場活力，浪費社會資源。如若非法經營，嚴重擾亂了金融秩序，自有行政法律甚或刑事法律予以相應制裁。《〈合同法〉司法解釋

（二）》對如何適用第52條第（五）項規(guī)定的規(guī)定，解決了正確協(xié)調公法與私法關系的重大問題。我們既要嚴格遵循國家的立法意志，嚴懲損害公共利益的不法行為，也要防止對“違反國家強制性規(guī)定”的濫用，不恰當地擴大無效合同的范圍，干擾正常的市場交易，損害交易人的合理預期和交易安全。一般可以認定企業(yè)間借貸合同當屬有效。