第一篇:案件辦理規范
課目一
案件辦理規范
(一)治安案件查處
治安案件是指違反治安管理,依據《治安管理處罰法》等法律法規的規定認為應當受到治安管理處罰,而由公安機關或受其委托的組織依法予以立案并查處的法律事實。治安案件查處是治安管理的重要內容,是基層公安機關的主要業務之一,也是公安機關維護社會秩序的基本職責。
1、治安案件受理與立案(1)治安案件受理
治安案件受理,是指公安機關對公民個人或單位的控告、申訴、檢舉揭發、扭送、交待以及在業務工作中發現的違反相關治安管理法律法規的事實或嫌疑,表示接受并予以審查的法律活動。
治安案件受理的來源
根據《治安管理處罰法》77條的規定:公安機關對報案、控告、舉報或者違反治安管理行為人主動投案,以及其他行政主管部門、司法機關移送的違反治安管理案件,應當及時受理,并進行登記。治安案件受理的來源有:
被侵害人的控告、報案; 公民的檢舉、揭發、扭送; 機關、團體、企事業單位的報告; 違法犯罪嫌疑人主動投案后的坦白和檢舉; 公安機關在治安管理具體實踐中發現的問題和線索; 公安機關其他業務部門發現提供的情況; 其他線索和情況。
(2)治安案件受理的步驟
接受報案。遇有單位或個人報案,應當熱情接待,及時受理并進行登記,切忌態度冷硬橫推。遇有現行違法行為或群眾扭送的,首先應當制止違法行為,保護公民,不使其繼續受到侵害。遇到口頭報案的,要想方設法讓報案人消除緊張、恐懼等情緒,說清楚報案人的身份情況,與案件的關系,案件發生的時間、地點、人物、起因、經過、結果等要素,受理報案人員要詳細詢問案情,并制作詢問筆錄,留下聯系方式。對不屬于本部門管轄的,直接移交有管轄權的部門處理。
審查報案材料。首先需要明確材料的真實性和與案件的關聯性。審查材料是否客觀、真實,審查報案人的目的和動機,是否有夸大事實和誣陷他人,是否是主觀推測、判斷。其次,審查報案人所報材料是否是能夠證明案情的第一手材料,是親眼看到、親耳聽到,還是道聽途說。再次,審查報案材料與案件有無直接聯系,能否作為立案的直接的依據和證據。還要審查是否是精神病人報案和少年兒童由于好奇心強、尋求刺激報案。
對相關人和物品的處理。對于被害人、控告人、檢舉揭發人、證人,經過詢問取證、登記身份、住址以及聯系方式后,沒有必要繼續詢問或者做其他安排的,就可以讓其離去,注意可以隨時向他們詢問取證。對不愿公開自己姓名、身份的控告檢舉人,要做好保密工作。對需要加以保護的,應當采取有效措施予以保護,堅決不使其受到再次侵害,堅決不能讓被侵害人在公安機關受到侵害。對于需要治療的,應當妥善安排就醫。對于見義勇為、敢于同違法犯罪做斗爭的檢舉人、扭送人,應當表示感謝和支持,并建議有關部門給予表彰和獎勵。
對作案人、作案嫌疑人、被扭送至公安機關的現行違法行為人和前來自首的人,應根據案件具體情況區別對待。對于有犯罪嫌疑的,迅速進行訊問,并采取相應的刑事強制措施;對于案情簡單,身份、住址、聯系方式明確的,可以責令回去聽候處理,并保證隨叫隨到;對于案情復雜,問題嚴重,身份住址不祥,需要進一步調查取證的,可以留下配合調查取證,需要使用傳喚證,但是訊問的時間不得超過24小時,需要留置繼續查證,按照規定辦理留置審批以及延長留置手續。注意及時搜身,防止襲警、逃跑、自傷自殘、隱匿或者毀滅證據。
對相關物品的處理。對于作案人、作案嫌疑人攜帶的違禁物品比如爆炸物品、劇毒物品等危險物質,以及管制刀具、作案工具,應當沒收,對于違法所得的財物予以扣押,出具扣押物品清單,扣押物品及清單隨案移交。
(3)治安案件的立案
治安案件的立案,是指公安機關及其受委托的組織,對受理的違法治安管理事實或嫌疑依法審查,確認是否應當進行調查、處理的法律活動。
治安案件的立案條件。治安案件的立案必須具備兩個條件:
有治安違法事實。即有擾亂公共秩序,妨害公共安全,侵犯公民人身權利、財產權利,妨害社會管理,具有社會危害性,按照《刑法》規定不夠刑事處罰,應當給予治安管理處罰的行為或嫌疑存在,并且這種違法事實或者嫌疑必須有證據證明已經發生。
需要給予治安管理處罰。也就是說必須給予違法行為人治安管理處罰,才能夠立案。違反治安管理行為顯著輕微,或者明顯具備不予處罰條件比如已過追究時效、行為人不滿14歲的,不應立案。
(4)治安案件立案的步驟
首先,由治安案件主管部門的具體承辦人員填制《治安案件受理、立案登記表》。主要填寫內容有:報案人基本情況,姓名、性別、年齡、工作單位、住址,報案時間、方式,發案時間、地點;被告人或嫌疑人基本情況:姓名、性別、年齡、工作單位、住址,特征,簡要案情,受害情況、損失物品數量,接報案人立案或不予立案的意見,備注,填表人、填表日期。
其次,承辦人員持填制的《治安案件受理、立案登記表》報主管負責人審批。治安案件的立案一般由案件發生地公安派出所所長審批。由縣、市公安局、城市公安分局治安管理部門直接查處的治安案件,由治安科長或治安大隊長批準立案,公安機關中的外事管理等部門直接查處的治安案件,由有關部門的科長審批;巡警部門查處的治安案件,由巡警大隊長批準立案。發生在鐵路、航運、民航、林業系統內部以及車站、碼頭、機場、林場、列車、輪船、飛機上的治安案件,分別由鐵路、航運、民航、林業公安機關的治安科長或相當于派出所長的領導審批。
2、治安案件調查與取證(1)治安案件的調查
治安案件的調查是指了解、查證案件事實真相的法律活動。只有通過調查取證后,才能確定案件事實,追究行為人的法律責任。公安機關接受報案后,應立即調查,認為不屬于違反治安管理行為的,應當告知報案人、控告人,并說明理由。
治安案件調查的內容。根據《公安機關辦理行政案件程序規定》36條的規定,需要調查的事實有:違法嫌疑人的基本情況; 違法行為是否存在; 違法行為是否為違法嫌疑人實施; 實施違法行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節; 違法嫌疑人有無法定從重、從輕、減輕以及不予處理的情形; 與案件有關的其他事實。
(2)治安案件調查的方法
現場調查。
現場調查是對發案地點及其周圍環境圍繞案件事實開展的一種調查活動,是查破治安案件最基本、最常用的調查方法。常用的方法有:
現場訊問。現場訊問就是辦案人員在發案現場,就案情對作案人或嫌疑人所進行的當場傳喚和詰問。
現場訪問。現場訪問是指辦案人員在案發現場及時向受侵害人和其他了解案情的人進行案情詢問,當場了解案情和取證的調查方法。
現場保護和勘查。
治安案件大多案情簡單,通過調查可以查清案件真相。多數無明顯現場。但也有一些案件較為復雜,有一定的現場。這就需要進行現場保護,在知情人、受侵害人的指引下,對現場照相、錄象、勘查,發現提取有價值的痕跡、物品,通過檢驗、鑒定,取得相關證據。
追蹤調查
追蹤調查是根據已經了解掌握的案情或線索,順藤摸瓜,順線追蹤,循著與案件有關的案情或線索,及時快速地深入調查,擴大案情與線索,查清案件。追蹤調查是在現場調查的基礎上對與案件有關的人和事的調查,目的明確、方向性強,能夠進一步取得證據。
秘密調查
某些治安案件比如結伙偷竊財物、盜竊自行車等作案人手段隱蔽,采用公開調查的方式難以發現、難以取證,有效地查處這些違法犯罪活動,利用監控設施并采取秘密調查手段比較有效模擬實驗。有些知情人證人礙于情面或者害怕遭到打擊報復不敢作證,需要以秘密的方式進行取證。
模擬實驗
模擬實驗是指辦案人員為了確定與案件有關的某一事實或現象是否可能發生或存在,模擬案件或案件發生當時的條件,將該事實或現象重新加以演示的一種認證方法。一般情況下只針對某些特殊的案件,就某些環節做同一認定時使用。
模擬實驗通常情況下有三種。審查感知可能性的實驗。審查行為可能性的實驗。審查事物可能性的實驗。
治安訊問。是指公安機關的辦案人員為了查明治安案件的事實真相,依法對作案人、作案嫌疑人所進行的正面調查和審問。治安訊問由兩名以上具有執法主體資格的民警逐人單獨進行,以公安機關為主導,以行政強制力為保證,作案人、作案嫌疑人應當如實回答有關案件的問題,訊問時應當告知權利,不得侵犯其人身權利,訊問后應制作訊問筆錄。其他規定。關于零口供的規定,公安機關查處治安案件對沒有本人供述,但其他證據能證明案件事實的,可以作出處罰決定,只有本人陳述,沒有其他證據證明的,不能作出處罰決定。辦案期限。公安機關辦理治安案件的期限,自受理之日起不得超過三十日;案情重大、復雜的,經上一級公安機關批準,可以延長三十日。為了查明案情進行鑒定的期間,不計入辦理治安案件的期限。
(3)治安案件的取證
證據的種類。根據《治安管理處罰法》、《公安機關辦理行政案件程序規定》的規定,證據有以下幾種:物證、書證、視聽資料、電子數據、證人證言、被侵害人的陳述、違反治安管理行為人的陳述和申辯、鑒定和檢測結論、勘驗和檢查筆錄。
治安案件證據收集的主要途徑
詢問被害人;訊問嫌疑人和行為人;詢問證人;收集、扣押與案件有關的財物、違禁品、作案工具;勘查現場;通過專門鑒定收取證據;秘密偵查。
(4)證據收集的要求
按照《治安管理處罰法》的規定,公安機關對治安案件的調查取證,應當及時、客觀、全面、合法。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙或者其他非法手段收集證據。以非法手段收集的證據不得作為處罰的依據。
3、治安管理處罰決定與執行(1)作出治安管理處罰決定的條件
治安案件調查終結。案件主要事實必須清楚;證據充分、確鑿;案件性質認定準確;法律手續 完備。
依照法律法規能夠對違法行為人實施處罰。首先,行為人的的違法事實必須是違反了治安管理的法律、法規,并且依照《治安管理處罰法》和相關法律規定應當予以處罰或承擔有關責任,如果經過查證,行為人的違法行為不屬于違反治安管理行為,不應當承擔相應法律責任,就不能進行作出處罰決定。其次,對于查清的違法事實,違法嫌疑人還必須被查獲歸案,如果行為人逃避、隱匿、不在當地,則失去裁決的意義。
辦案機關和辦案人員具有法律授予的處罰決定權。治安案件的處罰決定權必須由公安機關中分別負責管轄治安案件的部門及其辦案民警實施。其中警告、500元以下罰款可以由公安派出所決定。
(2)作出治安管理處罰決定的程序
作出治安管理處罰決定的程序分為簡易程序和普通程序兩種
首先介紹簡易程序。也稱當場處罰程序,指執勤公安民警對情節簡單、因果關系明確的違反治安管理行為,無需經過立案審批,當場作出裁決決定的法律活動。執勤公安民警指公安機關分工負責具有治安案件辦案權并正在依法執行職務中的人民警察,如果在非工作時間發現有違反治安管理行為,應當予以制止,并將違法行為人送交當地公安機關或者正在執勤的民警處理。簡易程序適用的條件:情節輕微的違反治安管理行為;無須進一步調查取證,即案情簡單,因果關系明確,證據確鑿,違法行為人承認違法事實,被侵害人對認定的違法事實沒有異議;被裁決人服從處罰裁決。違法事實清楚,證據確鑿,對個人處200元以下罰款,當事人沒有異議,可以由辦案人員當場作出行政處罰決定。
根據《公安機關辦理行政案件程序規定》32條的規定:賣淫嫖娼行為、介紹或者容留賣淫嫖娼行為和涉外違反治安管理行為,不得適用簡易程序。
簡易程序的要求:
查清違反治安管理的事實。執勤民警應當出示工作證件,表明身份,向違反治安管理的行為人了解案情。也可以將違法行為人傳喚到公安機關訊問,并制作筆錄。
填寫《治安管理當場處罰書》。《治安管理當場處罰書》是執勤公安民警依法對違反治安管理行為人給予治安管理處罰以及決定沒收的法律文書。需要填寫違反治安管理行為人的年齡、住址、簡要案情、法律依據,由被處罰人簽名。
當場收繳罰款的,同時填寫罰款收據,交付被處罰人;不當場收繳罰款的,應當告知被處罰人在規定期限內到指定的銀行繳納罰款。適用簡易程序處罰的,可由辦案人員一人作出行政處罰決定。
辦案人員當場作出的行政處罰決定,應當于24小時內報所屬公安機關備案。
普通程序
普通程序又稱一般程序,是裁決機關依法對適用簡易程序以外的治安案件,經過受理、立案、傳喚、訊問、取證、聽證,作出處理決定的行政執法過程。普通程序由以上7個階段構成,其中受理、立案、訊問、取證在本章已經介紹,在此主要介紹傳喚、聽證、作出處理決定。傳喚
傳喚是治安案件的辦案機關和辦案人員限令違反治安管理行為人或者嫌疑人在指定時間到指定地點接受訊問的一項法律措施。
依照有關法律法規規定,對當場發現的違法嫌疑人,可以進行口頭傳喚。傳喚到案后,應當立即補辦傳喚證。對違反治安管理的違法嫌疑人,無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的,可以強制傳喚。強制傳喚時,經過派出所長以上負責人批準,可以使用手銬、警繩等約束性警械,但應注意不得侮辱、傷害被傳喚人。違法嫌疑人被傳喚到案后和訊問查證結束后,應當由其在傳喚證上填寫到案時間和訊問查證結束時間并簽名。拒絕填寫的,辦案人員應當在傳喚證上注明。違法嫌疑人被傳喚到案后,公安機關應當立即進行訊問查證。公安機關訊問查證的時間不得超過8小時,但對案情復雜,違法行為依照法律規定適用行政拘留處罰的,經公安機關辦案部門以上負責人批準,訊問查證的時間可以延長至24小時。不得以連續傳喚的形式變相拘禁違法嫌疑人。
聽證
聽證是依據《行政處罰法》、《公安機關辦理行政案件程序規定》、《治安管理處罰法》的規定,在使用普通程序辦理治安案件時,依法作出裁決決定前的一個特殊程序。在辦理治安案件過程中,作出吊銷許可證及超過2000元罰款處罰的,應當告知被處罰人有聽證的權利,被處罰人要求聽證的,應當及時、依法舉行。
適用聽證程序應當按照以下步驟: 告知聽證權利。
提出聽證要求。被處罰人要求聽證的,應當在公安機關告知后三日內提出申請。違法嫌疑人放棄聽證或者撤回聽證要求后,處罰決定作出前,又提出聽證要求的,只要在聽證申請有效期限內,應當允許。
組織聽證。聽證應當在公安機關收到聽證申請之日起十日內舉行。聽證由公安機關的法制部門主持進行,公安機關內設機構以自己名義處罰的,由非調查人員主持參加。違法嫌疑人、第三人和辦案人員可以圍繞案件的事實、證據、程序、適用法律、處罰種類和幅度等問題進行辯論。聽證應當制作聽證和聽證報告書送交公安機關負責人,由公安機關負責人根據聽證報告書的情況決定行政處罰。
作出處罰決定
填寫《治安管理處罰決定書》。根據《治安管理處罰法》96條的規定需載明以下內容:
a罰人的姓名、性別、年齡、身份證件的名稱和號碼、住址;
b違法事實和證據;
c處罰的種類和依據;
d處罰的執行方式和期限;
e對處罰決定不服,申請行政復議、提起行政訴訟的途徑和期限;
f作出處罰決定的公安機關的名稱和作出決定的日期。
g決定書應當由作出處罰決定的公安機關加蓋印章。
公安機關應當向被處罰人宣告治安管理處罰決定書,并當場交付被處罰人;無法當場向被處罰人宣告的,應當在二日內送達被處罰人。決定給予行政拘留處罰的,應當及時通知被處罰人的家屬。
制作其他法律文書。根據《治安管理處罰審批表》和《治安管理處罰決書》的情況,裁決拘留處罰的,填寫《治安管理處罰執行拘留通知書》;沒收財物的,填寫《違反治安管理沒收財物收據》,填寫處理扣押物品清單;需要裁決賠償損失、負擔醫療費用的,填寫裁決賠償損失、負擔醫療費用的裁決書或相應的治安調解書。
宣告處罰決定。公安機關應當向被處罰人宣告治安管理處罰決定書,并當場交付被處罰人;無法當場向被處罰人宣告的,應當在二日內送達被處罰人。決定給予行政拘留處罰的,應當及時通知被處罰人的家屬。有被侵害人的,還應當將決定書副本抄送被侵害人。
3、治安管理處罰決定的執行
(1)警告的執行
警告是治安管理處罰中最輕的一種處罰,要填寫治安管理處罰決定書,向被處罰人宣布,并將 決定書交被處罰人所在單位及常住地公安派出所,如果被處罰人是暫住人口的,應通知現住地公安派出所。
(2)罰款的執行
罰款是治安管理處罰中適用最為廣泛的一種處罰。《治安管理處罰法》規定受到罰款處罰的人應當自收到處罰決定書之日起十五日內,到指定的銀行繳納罰款。但是,有下列情形之一的,人民警察可以當場收繳罰款: a、被處五十元以下罰款,被處罰人對罰款無異議的; b、在邊遠、水上、交通不便地區,公安機關及其人民警察依照本法的規定作出罰款決定后,被處罰人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經被處罰人提出的; c、被處罰人在當地沒有固定住所,不當場收繳事后難以執行的。人民警察當場收繳的罰款,應當自收繳罰款之日起二日內,交至所屬的公安機關;在水上、旅客列車上當場收繳的罰款,應當自抵岸或者到站之日起二日內,交至所屬的公安機關;公安機關應當自收到罰款之日起二日內將罰款繳付指定的銀行。人民警察當場收繳罰款的,應當向被處罰人出具省、自治區、直轄市人民政府財政部門統一制發的罰款收據;不出具統一制發的罰款收據的,被處罰人有權拒絕繳納罰款。
(3)拘留的執行
①對被決定給予行政拘留處罰的人,由作出決定的公安機關送達拘留所執行。
②被處罰人不服行政拘留處罰決定,申請行政復議、提起行政訴訟的,可以向公安機關提出暫緩執行行政拘留的申請。公安機關認為暫緩執行行政拘留不致發生社會危險的,由被處罰人或者其近親屬提出符合規定條件的擔保人,或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金,行政拘留的處罰決定暫緩執行。擔保人不履行擔保義務,致使被擔保人逃避行政拘留處罰的執行的,由公安機關對其處三千元以下罰款。被決定給予行政拘留處罰的人交納保證金,暫緩行政拘留后,逃避行政拘留處罰的執行的,保證金予以沒收并上繳國庫,已經作出的行政拘留決定仍應執行。行政拘留的處罰決定被撤銷,或者行政拘留處罰開始執行的,公安機關收取的保證金應當及時退還交納人。
③對決定給予行政拘留處罰的人,在處罰前已經采取采取強制措施限制人身自由的時間應當折低,限制人身自由一日,折低行政拘留一日。
執法監督
《治安管理處罰法》專門在第五章規定辦理治安案件中的執法監督,在該章規定民警應當依法、公正、嚴格、高效辦理治安案件,禁止打罵、虐待或侮辱違反治安管理人,應當自覺接受社會和公民的監督,特別在116條規定禁止刑訊逼供等,有違反的,根據情況分別向當事人賠禮道歉,或給予行政處分,直至追究刑事責任,造成損害的,應當依法承擔賠償責任。
4、治安行政復議與訴訟 治安行政復議
治安行政復議是指不服治安管理處罰的當事人,在法定期限內申請上一級公安機關審查原處理決定,并重新處理的行政行為。也是上一級公安機關在法定期限內對原裁決的具體內容是否合法、適當進行審議,并依法維持、變更或撤銷原裁決的一種行政行為。治安行政復議是上一級公安機關對下一級公安機關查處治安案件活動實施執法監督的重要途徑,是公安機關內部執法監督的重要形式,它有利于減少治安行政訴訟案件,規范執法行為,提高辦案質量,保障公民合法權益。
治安行政復議范圍
治安案件當事人,包括有關公民、法人或其他組織,對裁決機關作出的以下具體行政行為不服的,可以向上一級公安機關申請復議:
a、對警告、罰款、拘留等治安管理處罰不服的;
b、對財產的查封、扣押、凍結等治安行政強制措施不服的;
c、對限制人身自由的行政強制措施不服的;如強制傳喚、強行帶離現場、留置、約束、強制拘留、強制戒毒、收容教育等。
d、認為公安機關在查處治安案件中侵犯其人身權和財產權的。
治安案件當事人對警告、訓誡、責令具結悔過、責令管教、責令看管和治療、傳喚等治安措施不服的,不能申請復議。
(3)治安行政復議的申請與受理 a、復議申請的條件與期限 申請復議是治安案件當事人的一項基本權利,也是一項嚴肅的法律活動。申請治安行政復議必須具備以下條件:提出復議申請的人必須具備法定申請人的資格;必須有明確的被申請人;必須有明確的復議請求和事實依據;必須屬于治安行政復議發范圍;必須向有管轄權的復議機關提出;必須在法定期限提出。根據《行政復議法》規定,不服治安管理裁決或其他治安案件裁決的,應當在60日內提出申請,超過法定期限即喪失了復議的權利,只能作為群眾來訪來信有公安控申部門處理。
b、復議申請的形式、請求及理由
根據《行政復議法》規定,申請人申請復議,可以書面申請,也可以口頭申請。口頭申請的復議機關應當場記錄申請人的基本情況、復議請求、申請復議的主要事實、理由、時間。書面申請的,應當遞交載明下列內容的復議申請書:申請人或單位的基本情況;被申請人即作出原裁決公安機關的名稱、地址;申請復議的事實、理由和申請人的復議請求;提出復議申請的日期。
復議請求一般有要求復議機關撤銷原裁決和變更原裁決兩種情況。在提出復議請求的同時,要提出具體的請求理由,主要有兩方面:認定事實方面的理由,如違反治安管理的事實不清楚或根本不存在或證據不力、不充分、不真實;適用法律方面的理由如定性不準確,處罰不當或者違反法定的查處程序等。
c、治安行政復議的受理
復議機關接到復議申請后,應當依照《行政復議法》和《公安機關辦理行政復議案件程序規定》進行審查,以決定是否受理和進行復核審理。主要以法定的復議申請條件為依據,審查復議申請人、被申請人、申請復議的范圍、復議機關的管轄、復議請求及理由、提出申請的日期是否符合法律規定,并在5日內作出處理。
復議機關經過審查,根據不同情況作出不同的處理:申請人提出的復議申請同時具備所有的法定條件,復議申請自復議機關收到之日起即為受理;不符合復議申請的法定條件之一的,應在5日內書面裁定不予受理并告訴其理由;復議申請書的內容尤其是法律規定應當載明的內容缺項,復議機關在5日內把復議申請書發還申請人限期補正,逾期不補正視為未申請,不予受理;對于復議申請符合要求,但不屬于本機關受理的復議申請,應當告知申請人向有管轄權的行政復議機關提出。
(4)治安行政復議的審理 a、審理范圍
受理治安行政復議案件后,應立即進入復核審查階段,既不受復議請求范圍的限制,也不受原裁決的限制對案件進行全面復查。主要審查以下幾個方面:
審查治安案件的事實和證據;審查治安案件裁決的法律依據;審查裁決機關的權限;審查治安案件是否符合法定程序。
b、審理方式和期限
從實踐看,治安行政復議的審理方式有書面審理和調查審理兩種,原則上以書面審理為主。遇有申請人對案件主要事實有異議;被申請人提供的證據相互矛盾;申請人或者第三人提出新的證據,可能否定被申請人認定的案件主要事實的;其他需要調查取證的情形;復議機關可以向公民調查取證。涉及國家利益、公共利益、涉外的治安案件、等有重大影響的案件提交復議機關集體討論。一般情況下,治安行政復議的期限為60天,遇有需要重新鑒定或進一步調查事實等法定情況,行政復議中止,公安行政復議機關應當制作《行政復議中止決定書》,送達申請人、第三人和被申請人。行政復議中止的原因消除后,應當及時恢復行政復議。
(5)治安行政復議決定
治安行政復議決定是復議機關通過審理依法對復議案件作出的權威性判定。根據不同情況,作出不同的復議決定。復議決定的類型主要有:
a、原裁決認定的事實清楚,適用法律正確,處罰適當,并符合法定程序和期限的,決定維持原裁決;
b、原裁決機關不作為行為如不予立案受理非法的,可決定被申請人在一定期限內履行其職責義務;
c、原裁決認定的事實清楚,但適用法律有錯誤或處罰明顯失當的,可以決定變更原裁決; d、原裁決認定的事實不清楚或證據不足的,在查清事實或補充證據后,決定維持、變更或撤消原裁決;
e、撤消原裁決的,可決定退回原裁決機關重新調查裁決,但是不得以被裁決人申請復議而加重處罰。
2、治安行政訴訟程序
治安案件經過行政復議之后,如果被裁決人或被侵害人對復議決定仍然不服,可以在接到復議決定書5日內向當地人民法院提起治安行政訴訟。治安行政訴訟,是指公民、法人、或其他組織認為公安機關及人民警察在治安管理活動中作出的具體行政行為侵犯了其合法權益,依法向人民法院提起訴訟,以解決該行政爭議的活動。治安行政訴訟程序主要包括:(1)提起訴訟
提起治安行政訴訟的原告只能是不服行政復議決定的被裁決人或被侵害人,起訴必須針對公安機關的復議決定,并具有明確的被告。復議決定維持原裁決的,作出原裁決的公安機關是被告;復議決定改變原裁決的,復議機關是被告。
(2)受理
根據《行政訴訟法》的規定,治安行政訴訟案件由作出原裁決的公安機關所在地人民法院管轄,上級公安機關的復議決定改變原裁決的,既可由作出原裁決的公安機關所在地人民法院管轄,也可以由復議機關所在地人民法院管轄。人民法院接到起訴書后進行審查,在7日內決定是否受理,決定受理的,在5日內將起訴書副本發送被告,被告應當在收到起訴書副本之日起10日內向人民法院提交作出裁決的有關材料,并提出答辯狀。被告不提交答辯狀的,不影響人民法院審理行政訴訟案件。
(3)審理
人民法院行政審判庭依法對治安行政訴訟進行審查、判決,只對公安機關的裁決是否符合事實以及是否合法進行審查。人民檢察院依法對審理過程行使法律監督權。(4)判決
人民法院在立案之后3個月內作出第一審判決。根據不同情況人民法院作出三種判決:認為公安機關的裁決證據確鑿,適用法律法規正確,處罰適當,符合法定程序的,判決維持;認為公安機關的裁決主要證據不足,或適用法律法規錯誤,違反法定程序,超越職權或濫用職權的,可以判決撤銷或部分撤銷,并可以判決公安機關重新作出裁決;認為公安機關的裁決顯失公正的,可以判決變更。
對于人民法院的一審判決或裁定,原被告雙方如果均無異議,則在法定上訴期滿后應立即予以執行。如果一方或雙方對一審判決或裁定不服,可以依照法定程序上訴。當事人不服人民法院一審判決或裁定的,分別在判決書、裁定書送達之日起15日、10日內向上一級人民法院提出上訴。我國對行政訴訟案件實行二審終審制,上一級人民法院在收到上訴狀后2個月內作出終審判決。
課目二 派出所警務規范
一、公安派出所的性質
公安派出所是市、縣公安機關直接領導的派出機構,是公安機關打擊犯罪、維護治安、服務群眾、保一方平安的基層綜合性戰斗實體;是密切聯系群眾的橋梁和紐帶,是構建和諧警民關系的基礎;是服務群眾的窗口,直接反映公安機關的形象;是公安機關基層基礎建設的重點,是實現公安工作信息化建設的源頭。
二、公安派出所的職責
(一)、收集、掌握、報告影響社會政治穩定和治安穩定的情報信息;
(二)、管理轄區內的實有人口(包括常住人口、暫住人口和境外在本轄區居住人員);
(三)、依法管理轄區內的特種行業、公共娛樂服務場所和槍支、彈藥、爆炸、劇毒等危險物品;
(四)、配合有關部門預防火災、爆炸、中毒等治安災害事故;
(五)、依法監督、指導轄區內的機關、團體、企業、事業單位的治安保衛工作,組織、指導單位保衛組織和群眾開展安全防范;
(六)、通過日常治安防范和管理工作發現違法犯罪線索查破刑事案件,保護犯罪現場,并協助偵查部門偵破案件;
(七)、依法查處治安案件,調解治安糾紛;
(八)、協助上級公安機關做好處置群體性事件工作;
(九)、接受群眾報警求助,為群眾提供服務。
三、公安派出所的工作目標
公安派出所的基本要求:達到***同志提出的““人要精神、物要整潔、說話要和氣、辦事要公道”的基本要求。
公安派出所建設的總目標:“一個更加六個明顯”,即“執法為民的思想更加牢固,管理防范工作明顯加強,群眾安全感明顯增強,民警素質明顯提高,警民關系明顯改善,所容所貌明顯改觀,警務保障明顯進步。”
派出所工作的總目標:即 “發案少,秩序好、社會穩定、群眾滿意”。
四、河南省公安派出所內部管理十條規定:
(一)、派出所必須在大門前醒目地點、位置設置指示燈箱和警示紅燈,公示電話號碼。
(二)、派出所值班室必須設在大門口并設置門鈴,24小時有正式民警值班,8時至22時必須坐崗,嚴禁脫崗、漏崗,嚴禁由非正式民警替班。
(三)、必須實行寢辦分離,值班室、民警住室統一使用白床單、白枕套、綠軍被。綠軍被要疊成四方塊,室內物品擺放要整齊。
(四)、派出所所有辦公用房的墻壁一律為白色,除懸掛、張貼必要的公示欄、制度和標語外,不得隨意懸掛、張貼其他圖畫、報紙等,派出所警務公開欄公開的內容,必須符合最新規定;嚴禁將涉密的內容公示上墻。
(五)、戶籍室必須設置符合要求的敞開式低柜臺,按規定公示有關內容,提供筆墨紙張、休息椅、老花鏡、身高儀等便民服務設施。上班時間必須保持正常辦公。
(六)、訊問室必須配備安裝有束縛犯罪嫌疑人的欄桿和帶有鎖具的鐵制椅子,并固定于地面。
(七)、民警接報警求助電話時,必須說:“您好,×派出所,請講。”值班民警、戶籍室民警等在所內工作的民警必須著裝整齊,警容嚴整,佩戴胸卡上崗。接待群眾說話要和氣。
(八)、上級領導來派出所檢查工作時,民警必須敬禮,姿勢要規范。
(九)、要切實加強對政府出資的專職巡防隊伍的管理和業務指導。嚴禁派出所出資、籌資雇用治安員、巡邏隊員。嚴禁非正式民警參與執法辦案活動。
(十)、派出所帶班領導負責所內當天的內務管理,保持院內、值班室、辦公室、會議室、圖書室、娛樂活動室、民警住室、餐廳、廚房、洗漱間等全天整潔衛生。
第二篇:案件辦理工作規范1
案件辦理工作規范
第一條 為進一步規范行政執法工作,提高行政處罰案件辦理的質量和效率,使案件辦理工作制度化、規范化、科學化,根據《中華人民共和國行政處罰法》、《衛生行政處罰程序》等法律法規的規定,結合本所工作實際,制定本規范。
第二條 實施衛生行政處罰必須嚴格遵守《中華人民共和國行政處罰法》及有關衛生法律法規,遵循公正、公開的原則,以事實為依據,堅持處罰與教育相結合。必須全面、客觀、公正地調查,程序合法,處罰得當,適用法律法規準確。按照衛生部《衛生行政執法文書規范》制作文書,語言要規范、嚴謹、完整、科學,文理結構要有邏輯性。
第三條 辦理行政處罰案件實行分級管理和合議、回避制度。
第四條 衛生監督員辦理行政處罰案件,必須兩人以上,著裝規范,舉止得體,語言文明,亮證執法,廉潔自律、秉公辦事。衛生監督員與當事人有直接利害關系的,應當回避。
第五條 對于下列案件應當及時受理并做好記錄:
(一)在日常衛生監督管理中發現的;
(二)衛生監測機構報告的;
(三)社會舉報的;
(四)上級衛生監督部門交辦或者有關部門移送的。受理的案件符合立案條件的,應當在7日內立案。
第六條 根據案件的來源、案情、社會危害、社會影響等,將案件分為一般案件、督辦案件和重大案件。
第七條 在日常衛生監督管理中發現或衛生監測機構報告的案件,社會危害、社會影響不大,歸為一般案件;社會舉報的案件,列入督辦案件。
督辦案件由稽查科負責對案件調查處理進行監督,承辦科室(以下稱部門)及時向稽查科通報案件進展,并將案件調查處理結果報知稽查科。
第八條 下列案件,列為重大案件:
(一)擬處以責令停產停業;
(二)擬處以吊銷許可證;
(三)擬處以較大數額罰款(是指對非經營活動中公民違法行為處以500元以上、法人或者其他組織的違法行為處以1000元以上、對經營活動中的違法行為處以20000元以上的罰款);
(四)影響較大的案件或涉外案件;
(五)需移送司法機關追究刑事責任的重要案件;
(六)其他重大、疑難需要集體討論決定的案件。
第九條 所成立專案組調查處理重大案件,專案組由所領導、業務管理科室和承辦部門等人員組成,由分管所長牽頭負責查辦。
第十條 案件承辦部門和承辦人員應不斷提高辦案能力和效率,立案后一般應在25個工作日調查取證完畢。如遇到案情復雜、重大或其他特殊情況需延長調查期限的,應及時報告分管所長批準。
第十一條 對已有證據證明的違法行為,應當在發現違法行為或調查違法事實時,書面責令當事人改正或限期改正違法行為。
第十二條 案件經調查終結,承辦人員應根據案件的事實、性質、情節、社會危害程度等提出處理建議,由合議小組進行合議。
第十三條 案件實行分級合議制度。對違法事實清楚、證據確鑿,應當實施行政處罰的案件,建議罰沒款金額在5000元及以下的,由所合議小組進行合議;罰沒款金額在5000元以上的,由所合議小組和衛生局分管領導進行合議;第八條所列的重大行政處罰案件,報由衛生局負責人集體討論決定。
第十四條 作出行政處罰決定前,應向當事人告知給予行政處罰的事實、理由、依據和陳述申辯權利。作出責令停產停業、吊銷衛生許可證、處以20000元以上等較大數額罰款的行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。聽證程序按《中華人民共和國行政處罰法》、《衛生行政處罰程序》、《江蘇省行政處罰聽證程序規則》有關內容組織。
第十五條 案件實行分級審批制度。在作出行政處罰決定前,罰沒款金額5000元及以下的,由分管所長審批;罰沒款金額5000元以上的案件,需報衛生局領導審批。
第十六條 案件承辦部門應加強案件查處質量的內部管理,對案件的辦理程序、證據、適用法律及文書質量嚴格把關。
業務管理科室對部門承辦的行政處罰案件各環節行政處罰文書進行審核,未經審核通過不得進入下一環節。
稽查科對案件辦理及文書質量進行定期和不定期抽查,發現問題及時提出整改意見。
第十七條 作出適用聽證程序的行政處罰,案件承辦人須在行政處罰決定作出后的7日內將《行政處罰決定書》報稽查科,由稽查科報市衛生局相關法制科室備案。
第十八條 在作出行政處罰決定后,承辦人員應當對處罰執行及相關違法行為的整改情況進行跟蹤及回訪,督促被處罰單位執行處罰并認真實施整改。
第十九條 行政處罰結案后,及時做好處罰案卷的整理歸檔工作。
第二十條 案件承辦人員應當遵守辦案紀律,對案件調查處理有關事項進行保密。對辦案過程中存在違紀行為的承辦人員,依據《衛生行政執法責任制》有關規定進行處理。
第三篇:律師辦理民事訴訟案件規范
律師辦理民事訴訟案件規范
律師辦理民事訴訟案件規范
(2000年3月26日經全國律協四屆六次常務理事會通過)第一章 總 則
第一條 為了保障律師依法履行職責,規范律師辦理民事、經濟訴訟業務的執業行為,根據《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》的規定,制定本規范。第二條 律師在中華人民共和國境內參與民事、經濟訴訟,遵循本規范。
第三條 律師參與民事、經濟訴訟,應當堅持以事實為根據,以法律為準繩的原則.勤勉盡責。恪守律師職業道德和執業紀律,維護法律的正確實施。
第四條 律師參與民事、經濟訴訟,依據當事人的委托,在委托的權限內依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師參與民事、經濟訴訟,應當保守國家秘密和當事人的商業秘密、個人隱私。第二章 收案與結案 第一節 收 案
第六條 收案是指律師事務所接受公民、個人和其他組織的委托,指派律師擔任代理人;收案時應以律師事務所名義接受委托。律師事務所應指派1至2名律師作為訴訟代理人。律師事務所應向委托人介紹.指派的律師,并取得委托人的同意。律師不得私自接受委托。律師事務所應當盡可能滿足委托人的指名委托要求。第七條 收案應當符合以下條件:
(一)接受原告的委托,應當在原告擬向人民法院起訴之后,但已代理該案的非訴訟法律事務并與委托人已有約定的除外;
(二)接受被告或第三人的委托,應當在被告或第三人知道或者人民法院送達起訴狀副本后辦理委托手續;
(三)接受上訴人或被上訴人的委托擔任二審代理人的,應當在一審判決、裁定送達后辦理委托手續,但已代理一審并與委托人另有約定的除外;
(四)律師代理案件執行的,應當另行辦理委托手續,明確代理權限范圍;或者在訴訟代理合同中特別約定授權執行代理事項;
(五)接受再審案件當事人或其法定代理人的委托,應當在人民法院的判決、裁定發生法律效力后辦理委托手續,但已代理原審并與委托人另有約定的除外;
(六)接受集團訴訟案件的,應當與其代表人辦理委托手續;
(七)無民事行為能力、限制民事行為能力的當事人要求委托律師的,應當與其法定代理人辦理委托手續;
(八)接受僑居國外的中國公民委托的,應當符合《民事訴訟法》第59條第3款的規定;
(九)接受外國當事人委托的,應當符合《民事訴訟法》第242條的規定;
(十)接受港、澳、臺當事人委托的,應當遵循我國的有關規定。第八條 有下外情形之一的,律師事務所不得接受委托;
(一)已經接受同一案件中對方當事人或第三人委托的;
(二)已經在一審程序或二審程序中為對方當事人擔任代理人的,二審程序或再審程序又接受對方當事人委托的;
(三)具有違反《律師執業避免利益沖突規則》的規定,不能接受委托的其他情形。
第九條 律師事務所接受委托時,應審查證明當事人主體資料的有關材料。發現當事人不具備相應的訴訟主體資格時,應向其說明情況進行更換。
第十條 符合收案條件的,經過律師事務所主任或主任授權的負責人員同意后,辦理委托手續。委托手續包括以下內容:
(一)律師事務所與委托人簽署《委托代理合同》一式兩份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷存檔;
(二)委托人簽署授權委托書,一式三份,一份交受理案件的法院,一份交承辦律師附卷存檔,一份交委托人;
(三)律師事務所與委托人簽訂委托代理合同及委托人簽署授權委托書時,應當記明具體的委托事項和權限,委托權限應注明是一般授權還是特別授權。變更、放棄、承認訴訟請求和進行和解,提起反訴和上訴,轉委托,簽收法律文書,應當有委托人的特別授權;
(四)開具律師事務所函,呈送受理案件的法院。
第十一條 承辦律師在律師事務所接受委托后,應當辦理如下事項:
(一)要求委托人提供訴訟證據復印件、復制件,同時核對原件,并將原件及時交還委托人妥善保管;收取原件的,要制作證物清單,由委托人、律師簽字附卷。
(二)應當向委托人解釋和討論本案如下事項:
1、案件是否屬于人民法院管轄;
2、起訴是否符合《民事訴訟法》第108條 及其相關規定;
3、訴訟請求是否超過訴訟時效;
4、與案件有關的法律規定;
5、委托人已向人民法院提交起訴狀的,其訴訟請求是否有相關證據或證據線索支持;
6、訴訟當事人的各項訴訟權利和訴訟義務;
7、被告是否反訴,如反訴或有反訴可能,反訴的事實與理由;
8、是否有申請回避的事實、理由和必要性。
第十二條 律師事務所接受委托后,應當辦理收案登記,編號建立卷宗。
第十三條 收案后,如發現委托人已經委托了一名其他代理人時,應當與該代理人交換意見。如果意見基本一致,可以共同代理;如果意見不一致,應當向委托人講明情況,由委托人選任一名代理人,或者兩個代理人就不同的事項接受委托,分別接受不同的代理權限。
第十四條 對于需要提供法律援助,符合獲得法律援助條件的當事人,律師事務所可以指派律師承辦,但必須按照上述規定辦理委托手續。
第十五條 律師事務所有權依正當理由決定是否接受委托。第十六條 律師事務所接受委托后,無正當理由,不得再拒絕代理。
律師事務所接受委托后,承辦律師不履行或者因發生特殊情況,不可能履行代理義務的,律師事務所應當商得委托人同意后,及時調整承辦律師。第二節 結 案
第十七條 律師在承辦民事、經濟訴訟業務過程中,應當注意材料的收集、整理和妥善保管。在審判程序結束時,應當寫出結案報告或其他結案文書,依照司法部《律師業務檔案立卷歸檔辦法》整理案卷歸檔。第十八條 委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者隱瞞事實的,律師可以拒絕代理,經律師事務所收集證據,查明事實后,告知委托人,解除委托關系,記錄在卷,并整理案卷歸檔。
第十九條 律師事務所接受當事人指名要求的,如果受指名的律師在代理期間因客觀原因不能繼續代理的,當事人有權選擇是否在該所范圍內繼續委托,律師事務所應當滿足當事人的要求;如果委托人不愿意繼續委托的,應當記錄在案,辦理有關手續并整理歸檔。
第二十條 承辦民事、經濟訴訟業務過程中,提前解除委托關系的,應當寫出辦案總結,說明提前解除委托關系的原因,并附上相關解除委托關系的手續,整理案卷歸檔。第三章 調查和收集證據 第一節 一般規定
第二十一條 律師調查收集證據應當合法、客觀、全面、及明。
第二十二條 律師不得偽造、變造證據,不得威脅、利誘他人提供虛假證據,不得妨礙對方當事人合法取得證據,不得協助或誘導當事人偽造證據。
第二十三條 律師調查、收集與本案有關的材料,應由律師事務所出具介紹信,并出示律師執業證。法律另有規定的,依照規定執行。律師向證人調查取證時,以兩人以上共同進行為宜。
第二十四條 律師收集書證。物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節錄本,但對復制件、照片、副本、節錄本應附證詞或說明。視聽材料的收集,應明確其來源。第二十五條 律師對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密,需要在法庭出示的,應事先告知法庭,以不公開方式舉證,不得在公開開庭時出示。
第二十六條 律師認為需要進行鑒定的證據,應及時告知委托人或代理其向有關鑒定部門提出書面申請,并在質證中提出意見,請求法院委托或依法鑒定。
第二十七條 律師不能及時調查、收集證據的,應向人民法院說明情況并申請延期提交該證據。第二節 向委托人調查和收集證據
第二十八條 律師接受委托,應當要求委托人提供其所知道的一切案件事實,并提供證據或證據線索。第二十九條 對委托人陳述的案件事實,律師可以記錄并制作談話筆錄。
第三十條 委托人能夠提供證據或證據線索而不提供的,在告知其不提供證據或證據線索將會產生的法律后果后,委托人仍不提供的,視為委托人隱瞞事實真相,律師可以拒絕代理,也可在向委托人講明其后果后,以已有的證據、事實完成代理。第三節 向證人調查和收集證據
第三十一條 律師經有關單位或個人同意,可以向其調查、收集證據,但法律另有規定的除外。第三十二條 律師在向證人調查、收集證據時,應首先告知律師身份,出示律師執業證;告知證人應當如實反映與本案有關的情況,并向其講明作偽證應負的法律責任。
第三十三條 律師向證人調查、收集證據,可以由證人自己書寫證言內容。證人不能自己書寫的,可由他人代為書寫,證人簽名、蓋章或按指紋確認。
有關單位書寫的證言材料,應由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋單位印章。第三十四條 律師調查、收集與本案有關的材料,可以制作調查筆錄。
調查筆錄應當載明調查人。被調查人、被調查人與本案當事人的關系、調查時間、調查地點、調查內容、調查筆錄制作人等基本情況;還應當記明律師身份介紹,律師要求被調查人實事求是作證等內容,以及調查事項發生的時間、地點、人物、經過、結果。
第三十五條 律師制作調查筆錄,應全面、準確地記錄談話內容,并交由被調查人閱讀或向其宣讀。如有修改補充,應由被調查人在修改、補充處加蓋印章或按指紋確認。經確認無誤后,由調查人、被調查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認。
被調查人在律師調查筆錄上,還應簽署或由他人代書下述文字:“以上筆錄閱讀過(或向我宣讀過),與我本人的陳述一致”。
第三十六條 律師在向證人調查、收集證據時,如需錄音、錄像,應取得證人的同意。第四節 向對方當事人調查和收集證據
第三十七條 律師經對方當事人同意,可以向其調查、收集證據,制作調查筆錄。第三十八條 律師經對方當事人明確同意,在調查、收集證據時,可以錄音、錄像。第五節 向國家機關調查和收集證據
第三十九條 律師從國家機關抄錄、復制與本案有關的材料時,應尊重事實和忠實于原件,并經該國家機關確認。
第六節 委托其他律師事務所調查和收集證據
第四十條 案件確有需要,并經委托人同意,律師可以異地委托被調查對象所在地的律師事務所調查和收集證據。
第四十一條 委托調查、收集證據時,應制作律師事務所書面委托書,并簡要說明案件的基本情況,提出調查的內容、目的、對象和要求。
第四十二條 律師事務所接受異地委托后,應立即指派律師開展調查、取證工作,并及時將調查的結果告知委托的律師事務所。第七節 申請人民法院調查和收集證據
第四十三條 律師因客觀原因不能自行收集的證據,應當及時申請人民法院調查、收集證據。
第四十四條 律師申請人民法院調查。收集證據,應向人民法院遞交書面申請。人民法院要求律師協助調查收集證據的,律師應當參加。
第四十五條 需要勘驗物證或者現場的,律師應當依授權代理委托人向人民法院提出勘驗申請。第八節 證據保全
第四十六條 在證據可能滅失或以后難以取得的情形下,律師應征得委托人同意后,代理其向公證機關或人民法院申請保全證據。
第四十七條 律師申請保全證據,應提交書面申請并說明理由。第九節 證據的審查和整理
第四十八條 律師對調查、收集的證據應從以下幾個方面進行審查:
(一)證據的來源;
(二)證據的形成和制作;
(三)證據形成的時間、地點和周圍環境;
(四)證據的種類;
(五)證據的內容和形式;
(六)證據要證明的事實及其與本案的關聯性;
(七)證據間的關系;
(八)證據提供者的基本情況;
(九)證據提供者與本案或本案當事人的關系;
(十)證據的合法性和客觀性;
(十一)證據的證明力。
第四十九條 律師應編制證人名單,并說明擬證明的事實。士。需證人出庭作證的,在法律規定的時間內將證人名單遞交人民法院。每一證人應附上相關材料,包括證人的姓名、年齡、性別、文化程度、職業、工作單位、詳細地址、證明事項、證明目的等。
第五十條 律師對收集的證據應當進行編號,編制證據目錄并說明要證明的事實。第四章 一審普通程序中的律師代理 第一節 審查管轄及訴訟時效
第五十一條 律師接受當事人委托,代為提起訴訟的,應分析利弊,確定案件管轄法院。主要從以下五方面進行分析和審查;
(一)本案是否屬于人民法院受理范圍;
(二)有無仲裁條 款、書面仲裁協議及其效力;
(三)有無協議管轄條 款及其效力;
(四)是否屬于專屬管轄;
(五)是否屬子特殊地域管轄。
第五十二條 審查訴訟時效時,應重點審查如下內容:
(一)是否超過訴訟時效期間;
(二)有無訴訟時效中斷、中止或延長的事由。
對已超過訴訟時效的案件,如有采取補救措施的可能,律師在向其講明可能不利的訴訟結果后,可繼續代理。
在采取補救措施后,仍不能排除超過訴訟時效期間這一法律障礙時,律師可向當事人說明情況,終止委托。當事人仍堅持訴訟的,律師在向其講明預測的訴訟結果后,可繼續代理。
被告代理律師對于管轄不合法和對方訴訟請求超出訴訟時效期間的,可以提出管轄異議和提出抗辯。第二節 代理起訴和應訴 第五十三條 代理原告起訴。
律師依據當事人的請求,可為其代寫訴狀。
訴狀應提出明確的訴訟請求,并簡要闡明起訴的事實和理由。
律師向法院提交訴狀應同時提交支持訴訟請求的基本證據及證明原告主體資格的有關材料以及授權委托書和律師事務所函。提交法院的證據包括證明雙方存在法律關系的證據和原告權利受到侵犯6b證據。律師向法院提交訴狀后,如法院初步審查認為立案尚需補交有關證據材料,律師應及時補交。在接到法院的立案(受理)通知書后,律師應通知當事人及時交納訴訟費。
在接到法院不予受理的裁定書后,律師應及時告知當事人,并可依據當事人的委托,提起上訴。第五十四條 代理被告應訴和反訴。
接受被告委托后,律師應到人民法院查閱案卷材料,并重點查閱以下事項:
1、原告的起訴是否符合《民事訴訟法》規定的受理條件;
2、原告起訴的證據是否充分、確鑿,相互之間有無矛盾;
3、訴訟請求是否超過訴訟時效期間。
律師根據被告請求,可代寫答辯狀。答辯狀應針對原告的訴訟請求、事實與理由,陳述答辯事實,提出明確的主張并闡明相應的理由。提交答辯狀同時,若有必要,律師可提交支持答辯理由的相關證據。律師經初步審查,若發現案件不屬受訴人民法院管轄,應及時告知被告,并可根據被告的請求在答辯期間內代其提出管轄異議。一旦提出管轄異議,就不應再進行答辯。
如果被告有反訴請求和理由,律師可代其書寫反訴狀。反訴必須符合《民事訴訟法》關于反訴的有關規定。提交反訴狀時,應同時提出支持反訴請求的基本證據。
第五十五條 律師擔任有獨立請求權的第三人的代理人,應代其撰寫具有民事訴狀性質的書面文書,提出獨立的訴訟請求,闡明理由,并提交相應的證據。
第五十六條 律師擔任無獨立請求權第三人的代理人,應獨立行使訴訟權利,提出明確的訴訟主張和理由,并與利益相關的一方當事人密切配合,反駁對方當事人的訴訟主張和理由。
律師經審查,發現當事人不應被追力口為無獨立請求權的第三人,可依據有關事實與理由,向法院提出書面意見。
第三節 財產保全和先予執行中的律師代理
第五十七條 律師作為原告或有獨立請求權的第三人或反訴原告的代理人,可以根據當事人的要求及《民事訴訟法》規定的有關條件,代其提出財產保全及先予執行的申請。
第五十八條 律師代為提出財產保全、先予執行申請,應讓申請人提供被申請人銀行帳號、有價證券、房地產、機器設備、車輛、產成品、原材料等財產線索。
第五十九條 律師代為提出財產保全申請,需告知申請人提供擔保,并告知申請不當的法律后果。第六十條 財產保全金額限于訴訟請求的范圍或與本案有關的財產。
第六十一條 如采取訴前保全,律師應當告知當事人在法院采取保全措施后 15日內提起訴訟。第六十二條 財產保全被申請人的律師應審查以下事項:
(一)申請人的申請是否錯誤;
(二)財產保全是否限于請求的范圍;
(三)申請人是否提供了擔保,擔保人是否具有擔保能力;
(四)保全裁定是應申請人申請做出,還是人民法院依職權做出;
(五)被申請人是否愿意提供擔保并申請法院解除保全;
(六)是否申請復議。
若被申請人愿意提供擔保,律師可代其書寫解除財產保全申請書。
在被申請人提供了足夠和有效擔保后,法院仍不解除保全措施時,律師可依據當事人要求向法院領導或上級法院提出界議。第四節 出庭準備 第六十三條 整理和提交證據
(一)律師應將當事人提供和自己調查、收集的證據進行歸類整理;
(二)對當事人提供的證據,律師可以留存復印件,原件交由當事人自己保管,律師保存原件的應妥為保管;有條件的應由律師事務所專人保管,或者存放于保險箱、保管箱內;
(三)律師向法院提交證據,應編制證據目錄;
(四)律師向法院提交證據,可以一次性提交,也可以根據訴訟過程分期分批提交。除起訴或答辯時提交的基本證據外,其他證據一般應在開庭前提交,至遲在開庭時提交。少數證據在開庭后才取得的,可申請法院給予一定的提交證據寬限期;
(五)律師在開庭前向法院提交證據,一般可提交復印件,但開庭時應當出示原件。不能出示原件的,應說明理由。法院收取證據原件時,律師可要求法院或承辦法官或書記員出具收據;
(六)律師需告知當事人,所有要提交法院的證據必須經律師審查,要求當事人不得自行決定,除非在委托律師前已經提交。
第六十四條 律師可在開庭前到法院閱卷,并依據法院規定,復制有關案卷材料。
第六十五條 在開庭前,律師應將需要通知當庭作證的證人的姓名、身份情況、工作單位或住址、聯系電話等告知法院。
第六十六條 律師應通知自己一方聯系的擬出庭作證的證人攜帶身份證明準時到庭,并告知其出庭作證應注意事項。律師可以與證人合作,演練庭審作證、質證的情形。
第六十七條 開庭前,律師可根據情況,告知被代理人或其法定代表人是否出庭。如果出庭,律師需告知其出庭及回答法庭和對方代理人提問應注意的事項。
第六十八條 律師可根據被代理人提供的有關材料及閱卷情況,準備法庭調查提綱。
調查提綱包括陳述提綱、舉證提綱、質證提綱和發問提綱。陳述提綱包括本案案情、陳述要點。舉證提綱包括有關主體的舉證、雙方法律關系的舉證、權利侵害行為的舉證和損失事實的舉證等。陳述中涉及的事實均應有相應的證據證實。質證提綱包括對其他當事人證據的質證意見,對其他當事人(或其代理人)對自己一方證據可能提出的質證意見和反駁意見。發問提綱包括對其他當事人進行發問的內容和對出庭作證的證人、鑒定人的提問內容。
第六十九條 律師應認真撰寫代理詞或代理詞提綱。
第七十條 開庭前,律師應征求當事人意見,對合議庭組成人員是否提出回避申請及有無相應證據。第七十一條 律師接到開庭通知書后應按時出庭,如因故不能出庭,應及時與法院聯系,申請延期開庭。有下列情形之一的,律師可以要求法院推遲開庭時間:
(一)因不可抗力,律師無法出庭履行職務的;
(二)律師收到兩份以上同時開庭的通知書,無法參加后接到通知書的開庭審理活動的;
(三)由于客觀原因律師無法按時到達開庭地點的。
律師接到法院書面通知時距開庭時間不足三日的,有權提出異議,要求法院更改開庭時間。第五節 參與法庭調查
第七十二條 律師出庭應遵守法庭規則和法庭秩序,聽人人法庭指揮。
第七十三條 審判長在核對當事人身份時,律師有權對對方當事人及其代理人的身份提出異議。第七十四條 審判長詢問委托人是否申請回避時,律師可依據委托人的授權對審判人員、書記員提出回避申請,并說明理由。
第七十五條 法庭調查開始后,律師應當完成下列工作:
(一)代理原告的,可代為口頭陳述事實或者宣讀起訴狀,講明具體訴訟請求和理由;
(二)代理被告的,可代其陳述事實進行反駁或者宣讀答辯狀,提起反訴的,講明具體請求和理由;
(三)代理第三人的,可代其陳述或者答辯,針對原、被告的陳述提出承認或者否認的答辯意見,或提出獨立的訴訟主張。
第七十六條 審判長歸納爭議焦點或法庭調查重點后,律師有權提出修改和補充意見。第七十七條 在法庭調查過程中,律師應認真記錄,做好向其他當事人、證人、鑒定人發問的準備,完善庭前準備的各項調查提綱。
第七十八條 律師出示證據,應當簡要說明該證據事實的種類、證據來源、取證時間、地點、提交人及可以證明的事實等。
第七十九條 對物證,律師可以但不限于從以下方面質證:
(一)物證的真偽;
(二)物證與本案的聯系;
(三)物證與其他證據的聯系;
(四)取得該物證的程序是否合法。
第八十條 對書證,律師可以但不限于從以下方面質證:
(一)書證是否為原件;
(二)書證的真偽;
(三)書證的合法性;
(四)書證所要證明的事實;
(五)書證與其他證據的矛盾;
(六)書證的來源。
第八十一條 對證人證言,律師可以但不限于從以下方面質證:
(一)證人與雙方當事人的關系,特別是與對方當事人有無關系,與本案有無利害關系;
(二)證人證言的來源及合法性;
(三)證人證言的內容及要證明的事實;
(四)證人年齡、智力狀況、行為能力等自然情況;
(五)證人的證言前后是否矛盾;
(六)證人證言與其他證據的矛盾。
律師應結合有關背景材料進行綜合分析,發表該證人證言能否采信的看法,并闡明具體理由。如證人無正當理由不出庭接受質證,律師可建議法庭對該證人證言不予采信。第八十二條 對視聽資料,律師可以但不限于從以下方面質證:
(一)取得和形成的時間、地點和周圍的環境;
(二)有無剪補;
(三)收集的過程及其合法性;
(四)所要證明的事實與案件的聯系。
第八十三條 對鑒定人和鑒定結論,律師可以但不限于從以下方面質證:
(一)鑒定人的資格;
(二)鑒定人與雙方當事人的關系;
(三)鑒定的依據和材料;
(四)鑒定的設備和方法;
(五)鑒定結論是否具有科學性。
律師應對該鑒定結論發表看法,認為鑒定結論不能成立或者不完整的,可以申請重新鑒定或者補充鑒定。第八十四條 經審判長許可,律師可以向證人、鑒定人及其他當事人發問。律師應就與本案有關的問題發問,發問受到審判長制止時,律師應尊重法庭的決定,改變問題或者發問方式,或表明發問的主要性和關聯性。第八十五條 針對其他當事人、訴訟代理人威逼性、誘導性發問、帶前提的發問和與本案無關的發問,律師有權提出反對意見。反對意見被法庭駁回后,可提請法庭將律師的反對意見記錄在案。
第八十六條 在法庭調查過程中,律師有權申請重新鑒定、勘驗,要求補充證據,必要時可以申請延期審理。第八十七條 每一案件事實的全部證據出示完畢后,代理律師可以發表綜合性意見。對于有矛盾的證據、程序違法的證據及其它不具備證據證明力的證據,可建議法庭不予采信。第六節 參與法庭辯論
第八十八條 律師的辯論發言,應緊緊圍繞爭議焦點或者法庭調查的重點進行。從事實、證據、法律等不同方面進行分析,闡明觀點,陳述理由。
第八十九條 律師發表代理意見應當重事實,講道理。應有良好的文化修養和風度,尊重對方的人格。不得諷刺、挖苦、謾罵、嘲笑對方,不得攻擊合議庭成員。
第九十條 在法庭辯論過程中,律師發現案件某些事實未查清的,可以申請恢復法庭調查。
第九十一條 在庭審過程中,發現審判程序違法,律師應當指出,并要求立即糾正,以維護當事人和代理人的訴訟權利。
第七節 參與調解、和解
第九十二條 律師應當在代理權限內參與調解、和解。未經特別授權,不能對委托人實體權利進行處分。第九十三條 律師代為簽收調解書,應有委托人的書面授權,否則,不能簽收。第八節 休庭后的工作
第九十四條 休庭后,律師應認真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者差錯,應當申請補正。
第九十五條 休庭后,律師應按法庭要求及時提交代理詞。對于在法庭上出示的證據,休庭后應與本案承辦人員辦理交接手續。需要補充證據的,律師應在法庭指定的期限內提交。第五章 簡易程序中的律師代理
第九十六條 律師可以在簡易程序中擔任代理人,具體委托手續參見本(規范)第二章第一節。第九十七條 律師擔任適用簡易程序審理的案件當事人的代理人,應向委托人闡明關于簡易程序的法律規定。
第九十八條 律師應在開庭前做好隨時開庭的準備,在開庭審理過程中,律師可以主動靈活,適時提出證據,向雙方發問,對證據進行質證。
第九十九條 適用簡易程序審理的案件,發現下列情形時,律師應當向人民法院提出異議,并建議轉為普通程序。
(一)不符合《民事訴訟法》第一百四十二條 規定的;
(二)起訴時被告下落不明的案件;
(三)已按照普通程序審理的案件,改用簡易程序審理的;
(四)發回重審和按照審判監督程序再審的案件;
(五)超過簡易程序審限的;
(六)法律規定的其他情形。第六章 二審程序中的律師代理
第一百條 律師事務所接受二審當事人委托的手續與一審相同。
第一百零一條 律師可以根據二審當事人的請求,代其書寫上訴狀或上訴答辯狀。
第一百零二條 沒有參加一審訴訟的律師擔任二審代理人,應及時到法院查閱案卷,并復制有關案卷資料,必要時應與一審律師取得聯系,盡可能地全面了解一審情況。第一百零三條 律師在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點審查:
(一)一審認定事實是否清楚、完整,有無前后矛盾;
(二)一審證據是否充分、確鑿,有無未經質證的證據作為判決裁定的依據;有無不該采信的證據采信了,該采信的卻沒有采信;證據相互之間有無矛盾;
(三)一審認定的事實與判決、裁定的結果是否具備必然的邏輯聯系;
(四)一審適用法律是否得當,適用的法律條 文與案件性質、主要事實是否一致,有無適用已經廢止的行政法規、地方性法規及司法解釋;
(五)一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
第一百零四條 對當事人在一審中已提出的訴訟請求或反訴請求,原審法院未作審理判決的,或判決結果超出訴訟請求范圍的,律師應代當事人請求二審法院調解或發回重審。第一百零五條 在二審時,原審原告或有獨立請求權的第三人增力。訴訟請求,或原審被告提出或增力。反訴請求,律師應建議二審法院調解或發回重審。
第一百零六條 律師應根據一審情況,及時做好證據補救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據。
第一百零七條 二審案件開庭審理的,律師參加庭審的規則與一審相同。第一百零八條 二審案件不開庭審理的,律師應及時提交書面代理詞。
第一百零九條 二審期間發現新的重要證據,或者有理由說明作為一審判決依據的主要證據不能成立,或者出現其他可能直接影響案件結果的情況,律師可建議二審法院開庭審理。
第一百一十條 二審案件可以調解、和解,律師可以根據當事人的特別授權,簽署調解及和解協議,法律另有規定的除外。
第七章 特別程序中律師代理 第一節 選民資格案件
第一百一十一條 律師可以接受選民資格案件中起訴人、選民委員會、有關公民的委托,擔任其訴訟代理人。第一百一十二條 律師在接受選民資格案件委托之前,應詢問起訴人是否已向選區的選舉委員會申訴。若未向選區選舉委員會申訴,應告知其先申訴。申訴后,起訴人對選舉委員會申訴處理不服的,律師方可接受委托代理其訴訟。
第一百一十三條 律師擔任起訴人的代理人,應當代書起訴狀,起訴狀主要包括以下內容:
(一)起訴人、選舉委員會、有關公民的基本情況;
(二)具體的訴訟情況,即確認起訴人具備選民資格或確認其他公民不具備選民資格;
(三)訴訟請求的事實和理由;
(四)致送人民法院的名稱和具狀時間。
第一百一十四條 律師代理公民提起訴訟,應當在選舉日的五日以前向選區所在地基層人民法院提交起訴狀及下列文件:
(一)起訴人身份證件和戶籍證明;
(二)相關證據材料;
(三)選舉委員會的處理決定。
第一百一十五條 律師應當收集、整理有關證據,必要時應申請有關部門進行鑒定。
第一百一十六條 律師有權與委托人一起參與選民資格案件的審理活動。在審理過程中,律師作為起訴人的代理人的,應結合法律規定通過相關證據證明起訴人符合選民條件或有關公民不符合選民條件,應確認起訴人的選民資格或確認有關公民不具備選民資格;律師作為選舉委員會或有關公民的訴訟代理人的,應通過相關證據證明起訴人不符合選民條件或有關公民符合選民條件,應確認起訴人不具備選民資格或確認有關公民具備選民資格。
第二節 宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百一十七條 律師可以接受利害關系人的委托,擔任其在宣告失蹤、宣告死亡案件中的訴訟代理人。第一百一十八條 律師應當幫助委托人代書宣告失蹤、宣告死亡申請書,申請書主要包括以下內容:
(一)申請人、被申請人基本情況;
(二)申請人與被申請人的關系;
(三)申請請求(即宣告下落不明人失蹤或死亡);
(四)下落不明人失蹤的事實、時間;
(五)致送的人民法院名稱和申請時間。
第一百一十九條 律師代理委托人向下落不明人住所地基層人民法院申請宣告下落不明人失蹤或死亡,應當提交下列文件:
(一)申請人身份證件或營業執照;
(二)宣告失蹤、宣告死亡申請書一式二份;
(三)公安機關或其他機關關于該公民下落不明的書面證明。
第一百二十條 宣告失蹤或宣告死亡案件審理期間,律師可以請求人民法院清理下落不明人的財產,指定訴訟期間的財產代管人。
第一百二十一條 被宣告失蹤或宣告死亡的公民重新出現,律師可以接受本人或利害關系人的委托,擔任其代理人向人民法院申請撤銷失蹤宣告或死亡宣告。第三節 認定公民無民事行為能力限制民事行為能力案件
第一百二十二條 律師可以接受精神病患者的利害關系人的委托,擔任認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件申請人的代理人。
第一百二十三條 接受委托后,律師可以請求有關部門對被請求認定無民事行為能力或限制民事行為能力的公民進行鑒定,代書申請書,向有管轄權的人民法院提出申請,申請書主要包括以下內容:
(一)申請人和被申請人的基本情況;
(二)申請人與被申請人的關系;
(三)請求事項;
(四)請求認定公民無民事行為能力或限制民事行為能力的事實、根據和理由;
(五)致送人民法院的名稱和申請時間。
第一百二十四條 律師應當運用相關證據證明公民無民事行為能力或限制民事行為能力。
第一百二十五條 公民無民事行為能力、限制民事行為能力的原因已消失的,律師可以接受原被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或其監護人的委托,向人民法院提出撤銷原判決,作出新的判決的申請。
第四節 認定財產無主案件
第一百二十六條 律師可以接受公民、法人或其他組織的委托,擔任認定財產無主案件申請人的訴訟代理人。第一百二十七條 律師接受申請人委托后,應當代書認定財產無主申請書,申請書主要包括以下內容:
(一)申請人的基本情況;
(二)財產的種類、數量、所在地;
(三)要求認定財產無主的根據;
(四)致送人民法院的名稱及申請時間。
第一百二十八條 向基層人民法院提出認定財產無主的申請,應當提交下列文件:
(一)申請書;
(二)申請人身份證件或營業執照;
(三)相關證據材料
第一百二十九條 律師授任申請人的代理人,應當運用相關證據,結合法律規定證明涉案財產為無主財產。第一百三十條 律師可以接受財產所有人或繼承人的委托,擔任其代理人,在財產認領公告期間向人民法院提出認領該財產的請求。
第一百三十一條 在判決認定財產無主后,律師可以接受原財產所有人或繼承人的委托,擔任其代理人向人民法院提出撤銷原判的請求。
第八章 審判監督程序和再審程序中的律師代理
第一百三十二條 律師事務所可以接受當事人的委托,指派律師代其撰寫并向有關法院或人民檢察院遞交申訴狀。
第一百三十三條 律師可以接受當事人的委托,代理當事人提出再審申請,申請再審應在判決書、裁定書、調解書發生法律效力后二年內進行。
第一百三十四條 申訴和申請再審的范圍包括已經生效的判決書、調解書和不予受理、駁回起訴的裁定書。第一百三十五條 下列案件律師不得代理申請再審:
(一)判決解除婚姻關系的案件;
(二)按照督促程序、公示催告程序、企業法人破產還債程序審理的案件;
(三)依照審判監督程序審理后維持原判的案件。
第一百三十六條 律師代當事人提出申訴和再審申請,應讓當事人提供盡可能詳細的一、二審訴訟情況,提交盡可能完整的證據材料和訴訟文書,必要時可與一、二審代理人取得聯系,以便全面掌握案情。第一百三十七條 律師查閱有關材料,可著重審查是否具備以下幾方面申訴理由:
(一)發現了新的重要證據,使原判決、裁定的基礎喪失;
(二)原判決、裁定認定事實的重要證據不足或是偽造的,或者有充足理由說明主要證據不能成立;
(三)原判決、裁定適用法律確有錯誤,或適用的法律與認定的事實之間缺乏必然的邏輯聯系;
(四)原審違反法定程序,或者審判人員有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判等行為,已經影響或可能影響案件公正審理的;
(五)有足夠的證據證明調解違反自愿原則和調解協議內容違法。第一百三十八條 申訴書不能使用攻擊、侮辱原審法院或法官的用語。
第一百三十九條 律師代當事人遞交申訴狀和再審申請的同時,可向法院提出中止執行的申請。第一百四十條 申訴既可以向人民法院,也可以向人民檢察院提出,申請再審向案件原審法院或者上一級人民法院提出。
第一百四十一條 人民檢察院認為申訴理由成立,向人民法院提出抗訴的,在人民檢察院派員出席法庭的情況下,律師仍可擔任再審案件當事人的訴訟代理人出庭代理。
第一百四十二條 人民法院審理再審案件,如果是按一審程序進行的,律師從事訴訟代理的規則與一審規則相同,如果是按二審程序進行的,則與二審規則相同。第九章 公示催告程序中的律師代理
第一百四十三條 律師可以接受公示催告程序案件可以背書轉讓的票據持有人的委托,擔任其代理人,向票據支付地的基層人民法院申請公示催告。
第一百四十四條 接受委托后,律師應當向票據持有人了解其取得票據、票據被盜、遺失或者滅失等情況,代書公示催告申請書,申請書主要包括以下內容:
(一)申請人的基本情況:
(二)票據的種類、票面金額、發票人、持票人、背書人等票據主要內容;
(三)申請公示催告的理由、事實;
(四)致送人民法院的名稱和申請時間。
第一百四十五條 公示催告期間沒有利害關系人申報或申報被人民法院駁回的,律師應當代理票據持有人在公示催告期滿后的次日起一個月內申請人民法院作出判決,宣告票據無效。
第一百四十六條 在公示催告期間或中報期滿但人民法院尚未判決時,律師可以接受利害關系人的委托,擔任其代理人幫助利害關系人向人民法院申報權利。
第一百四十七條 在人民法院收到利害關系人申報并裁定終結公示催告程序后,律師可以接受申請人或者申報人(利害關系人)的委托,向人民法院起訴。
第一百四十八條 律師可以依照民事訴訟法第一百九十八條 之規定,接受利害關系人的委托,向人民法院起訴。
第十章 企業法人破產還債程序中的律師代理 第一節 破產申請
第一百四十九條 在企業法人破產還債程序中,律師可以接受債權人、債務人、國有企業產權主管部門或破產企業清算組的委托,提供法律服務,代理進行有關事務。
第一百五十條 律師代理債權人提出破產申請的,應當向法院提交破產申請書以及證明債權、債務的性質、數額和債務人不能清償到期債務的相關證據。破產申請書的主要內容包括:
(一)破產申請人、被申請人的基本情況;
(二)申請宣告債務人破產還債的請求;
(三)債權發生的事實;
(四)債權的性質、數額及相關證據;
(五)債權有無財產擔保及相關證據;
(六)債務人不能清償到期債務的事實。
第一百五十一條 律師代理債務人提出破產申請的,除向法院提交破產申請書求還應提交下列書面材料:
(一)破產企業虧損情況的說明;
(二)破產企業的會計報表;
(三)破產企業的財產狀況明細表(賬面值)和有形財產的處所;
(四)破產企業的債權清冊和債務清冊;
(五)破產企業的職工(包括離退休)名冊及其自然狀況;
(六)人民法院認為依法應當提供的其他材料。
第一百五十二條 人民法院審查破產申請后,責令申請人限期更正,補充材料的,律師應當協助委托人按期更正、補充材料。
第一百五十三條 人民法院裁定駁回破產申請的,律師應當就是否上訴向委托人提供法律意見;申請人決定上訴的,律師應當代理委托人上訴。第二節 申報債權
第一百五十四條 債權人的律師應當根據法律的規定和當事人的委托,及時申報登記債權。申報債權應當提交申報書和相關證據。申報書的主要內容包括:
(一)債權發生的事實;
(二)債權的性質、數額、期限;
(三)債權有無財產擔保。
第一百五十五條 發現債務人在人民法院受理破產申請后對部分債權人清償債務或有《企業破產法》第三十五條第一款所列行為的,律師應當及時請求人民法院裁定債務人的行為無效。
第一百五十六條 發現債務人的開戶銀行在收到人民法院通知后扣劃債務人款項還貸的,律師應當及時請求人民法院裁定銀行退回。第三節 出席債權人會議
第一百五十七條 律師可以接受債權人的委托,出席債權人會議。律師出席債權人會議時應當向人民法院或債權人會議主席提交委托人簽名蓋章的授權委托書。
律師代理出席債權人會議享有發表意見、進行表決以及請求召開債權人會議等權利。
第一百五十八條 債務人的律師應當回答債權人的詢問,審核債權人所擁有的債權數額和債權性質,根據需要提出并使債權人會議議決和解協議。
第一百五十九條 清算組的律師應當協助提出破產財產的變價和分配方案,并提出修改、補充的意見和建議。第一百六十條 債權人認為債權人會議的決議違反法律規定的,律師可以幫助有表決權的債權人向人民法院提出書面異議。異議應在債權人會議的決議通過之后的7天之內提出。第四節 代理申請和解與整頓
第一百六十一條 律師代理債務人申請和解,應當向人民法院提交和解申請書、債務人的財產情況說明書、債權債務清冊及和解協議草案等材料。和解協議草案應當包括下列內容:
(一)債權人名單和債務人名稱;
(二)總清償債權數額和各債權人債權的性質、數額;
(三)清償債務的財產來源;
(四)清償債務的辦法;
(五)清償債務的期限;
(六)擔保人的名稱、住所和擔保內容;
(七)其他應當規定的內容。
第一百六十二條 債權人會議在對債務人和解協議草案討論和議決中,債務人的代理律師先應就債務人的財產狀況向債權人會議作詳盡的說明,并回答債權人的提問,然后請出席會議的債權人就和解協議草案的內容逐項進行討論,并可以對和解協議草案的內容提出修改意見。
第一百六十三條 債務人或其上級主管部門的代理律師代理申請破產整頓,應當向人民法院提供破產整頓申請書、債務人的財產情況說明書、債權債務對冊和破產整頓方案。
第一百六十四條 債權人的代理律師,應當審核債務人提供的各項材料,確定債務人進行和解整頓的可行性的現實性,決定是否同意和解協議草案。有第三人為債務人提供擔保的,應當審核擔保是否具備合法有效的條件。
第一百六十五條 和解協議經債權人會議通過并由人民法院裁定公告后律師應當協助委托人按和解協議的規定進行。
第一百六十六條 債權人會議可以委托律師對整頓企業的負責人或其上級主管單位指定的整頓領導小組進行質詢和查驗。
第一百六十七條 債權人的律師發現企業有下列情形之一的,應當提請人民法院裁定終結整頓,宣告該企業破產:
(一)企業不執行和解協議的;
(二)企業財務狀況繼續惡化,債權人會議要求終結整頓或者解除和解協議的;
(三)債務人在整頓或執行和解協議期間有嚴重損害債權人利益行為的。第五節 參與破產清算
第一百六十八條 清算組的律師,可以經授權代表清算組全面接管破產企業,簽訂破產企業交接書(或稱破產企業移交接管書),交接書后應附交接清單。上述工作完成后,應當協助清算組起草并向法院提供破產企業移交接管情況報告。
第一百六十九條 清算組的律師,可以根據實際情況,對于破產企業未到期合同是否繼續履行,提出法律意見,經清算組同意后提請法院裁定準許。
第一百七十條 債權人或其他利害關系人可以委托律師行使取回權。代理行使取國權的律師應當提交申請書并附相關證據。
第一百七十一條 清算組行使撤銷權,可以由律師向人民法院提交申請書。
第一百七十二條 清算組的律師,可以協助清理破產企業的財產帳冊,主要是清理債權、債務情況,應當依法追收破產企業在外債權及財產,包括收取或轉讓投資利益,并分別根據不同情況,及時提請法院裁定處理。
第一百七十三條 清算組的律師應當協助審核申報登記的破產債權是否成立。審核分形式審核與實質審核。形式審核主要是對申報的破產債權資料是否齊全、完備的審核。實質審核主要是對申報債權真實性、合法性的審核,主要包括:
(一)對債權發生事實及有關證據的審核;
(二)對債權性質即債權有無財產擔保的證據的審核;
(三)對債權數額的審核。
第一百七十四條 清算組的律師初步審核債權后,應確定申報的債權人名單和債權的性質。數額。在債權申報三個月期滿時,及時與法院聯系,填寫債權申報確認明細表,以備債權人會議審核確認。
第一百七十五條 破產債權經人民法院確認后,清算組律師應與會計師等有關人員共同編制破產債權清冊。第一百七十六條 清算組的律師可以協助委托有關機構對破產財產進行審計和評估,并將審計、評估結果一并報告法院。
第一百七十七條 清算組的律師,可以協助制定對破產財產進行變現處理和對破產企業職工分流、安置的具體方案,并將上述方案連同所需費用報告法院。第一百七十八條 清算組的律師,可以協助制作破產清算工作報告,制定破產清償分配方案,經債權人會議討論通過后報法院裁定執行。
第一百七十九條 清算組的律師,在破產財產分配完畢后,或發現破產財產不足支付清算費用時,可以代理或協助清算組及時提請法院裁定終結破產程序。
第一百八十條 申請裁定破產程序終結,清算組律師應當起草提請人民法院裁定終結破產程序的報告。報告的內容主要包括:
(一)清算工作的基本情況;
(二)破產程序終結的法定原因和法律根據。
第一百八十一條 人民法院破產程序終結裁定作出后,清算組律師應當根據參與清算工作的會計師就審計查帳中的問題提出的情況說明,擬定企業的破產原因分析報告。破產原因分析報告的主要內容包括:
(一)案情的基本情況;
(二)企業債務構成及原因分析;
(三)企業破產原因的歸納總結。
第一百八十二條 人民法院作出破產程序終結裁定后,清算組律師可以負責辦理或協助辦理破產企業的工商注銷登記手續。辦理破產企業的注銷登記應向工商管理部門提交以下證明文件:
(一)清算組組長簽署的注銷登記申請書;
(二)企業法人營業執照;
(三)人民法院關于企業的破產裁定書、終結破產程序裁定書;
(四)破產財產分配方案及人民法院對其核準生效的裁定書;
(五)稅務機關出具的完稅證明。
第一百八十三條 清算組的律師在注冊登記辦理完畢,工商部門發布公告后,應以清算組的名義就注銷登記的辦理情況及時告知人民法院。
第一百八十四條 清算組的律師,應當在法院發布通知,宣布撤銷清算組后,將清算組在破產清算程序中所形成的全部材料連同清算組的印章一并移交法院。第十一章 執行程序中的律師代理 第一節 接受委托
第一百八十五條 律師可以接受下列當事人的委托,在執行程序中擔任其代理人:
(一)民事判決書、經濟判決書、調整書、支付令及我國仲裁機構作出的仲裁裁決和民事、經濟調解書的申請執行人、被執行人及提出執行異議的案外人、被強制執行財產的第三人;
(二)公證機關依法賦予強制執行效力的關于追償債務、物品的債權文書的申請執行人、被執行人及提出執行異議的案外人、被強制執行財產的第三人;
(三)經人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機構作出裁決的 申請執行人、被執行人及提出執行異議的案外人、被強制執行財產的第三人;
(四)法律規定由人民法院按照《民事訴訟法》執行的其他涉及民事方面的生效的法律文書。第一百八十六條 接受委托的律師應對當事人的委托事項進行審查。律師應審查申請執行的案件是否符合下列條件:
(一)申請執行的法律文書已經生效;
(二)申請執行的法律文書有給付內容,且執行標的和被執行人明確;
(三)申請執行人的是生效法律文書的權利人或其繼承人、權利承受人;
(四)義務人在生效法律文書確定的期限內未履行義務;
(五)申請執行人的申請未超過法定期限。律師應審查被執行人是否符合下列條件:
(一)有生效的法律文書確定被執行人有履行義務;
(二)被執行人在規定的期限內未履行義務。律師應審查提出執行異議的案外人是否符合下列條件:
(一)是案件當事人以外的與執行標的有利害關系的人;
(二)對執行標的有主張的權利。
律師應審查被強制執行財產的第三人是否符合下列條件:
(一)該第三人對被執行人負有到期債務;
(二)被執行人不能清償到期債務;
(三)該第三人是否在規定期限內提出異議。
對符合上述條件的,律師可以接受各當事人的委托,擔任其執行代理人。
第一百八十七條 律師接受委托擔任執行代理人的,應由所在地律師事務所與委托人訂立委托協議。第一百八十八條 委托律師代為放棄、變更民事權利,代為進行和解,或代為領取標的物的,應當有委托人的特別授權。第二節 執行代理
第一百八十九條 律師接受執行申請人的委托后,應為其代書申請執行書,其內容包括:
(一)申請執行人、被申請人的基本情況;
(二)申請請求;
(三)申請執行的理由、事項、標的及申請執行人所了解的被執行人的財產狀況。必要時律師可以了解被執行人的基本情況、財產狀況以及案件的審理情況。
第一百九十條 申請執行書由委托人簽名或蓋章后,由律師或委托人在法定期限內向有管轄權的人民法院提出申請。
第一百九十一條 提出執行申請時,律師應向人民法院提供下列文件和證件:
(一)申請執行書;
(二)生效的法律文書;
(三)繼承人或權利承受人申請的,應提交繼承或承受權利的證明文件;
(四)申請執行仲裁機構的仲裁裁決,應當向人民法院提交訂有仲裁條 款的合同或協議。申請執行國外仲裁機構的仲裁裁決的,應當提交我國駐外使館認證或我國公證機構公證的仲裁裁決書中文書;
(五)委托人的委托書及所在律師事務所的函;
(六)申請執行人的身份證明。公民個人申請執行的,應當出示居民身份證;法人申請執行的,應當提交企業法人營業執照或其他法人證明文件的副本,以及法定代表人身份證明;其他組織申請執行的,應當提交營業執照副本或其他證明文件,以及主要負責人身份證明;
(七)其他應當提交的文件或證件。
第一百九十二條 人民法院受理執行申請后,被執行人未按人民法院執行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務,律師可以申請人民法院強制執行。
第一百九十三條 被執行人轉移、隱匿、變賣、損毀財產的,律師可以申請執行人員查封、扣押或立即強制執行被執行人的財產。
第一百九十四條 出現可變更和追加執行主體時,律師在征得委托人同意后,可代其向人民法院提出變更和追加被執行主體的申請。
第一百九十五條 執行程序中,案外人提出異議的,申請執行人的律師應審查其異議是否成立。律師認為異議不能成立的,應向人民法院提供異議不能成立的意見和理由。
第一百九十六條 被執行人不能清償到期債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,律師應在征得申請執行人的同意后,可代其向人民法院提申請,請求人民法院向第三人發出履行到期債務的通知。第一百九十七條 律師接受被執行人、提出執行異議的案外人及被強制執行財產的第三人的委托后,如果認為執行無誤的,應根據委托人的客觀情況和利益履行代理職責;如果確有法定事由可以提出執行異議的,可向執行法院提出執行異議,律師應為其代書執行異議書。第一百九十八條 被執行人為企業法人,其財產不足以清償全部債務的,律師應征詢委托人是否提出破產申請。
第一百九十九條 被執行人為公民或其他組織,其全部財產或主要財產已被一個法院因執行確定金錢給付義務的生效法律文書而查封、扣押或凍結,無其他財產可供執行或其他財產不足以清償全部債務的,在被執行人的財產被執行完畢前,申請執行人對該被執行人已經取得金錢債權執行依據,律師應代理委托人提出對該被執行人的財產參與分配的申請。
申請執行人申請參與分配的,律師應當向原中請執行的人民法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執行依據。由原申請執行的人民法院轉交主持分配的人民法院。
第二百條 參與分配的申請執行人對人民法院查封、扣押或凍結的財產有優先權、擔保物權的,律師應代其主張優先受償權。
第二百零一條 被執行人或其擔保人以財產向人民法院提供執行擔保的,如果其擔保不符合擔保法有關規定的,律師應當向人民法院提出異議,申請人民法院責令被執行人提供合法有效的擔保。
第二百零二條 在人民法院審理案件期間,保證人為被執行人提供擔保,人民法院據此未對被執行人的財產采取保全措施或解除保全措施的,案件審結后,如果被執行人無財產可供執行或其財產不足清償債務時,律師應代申請執行人申請人民法院裁定執行被執行人的保證人在保證責任范圍內的財產。
第二百零三條 在執行中,律師可以根據委托人的授權,與對方當事人自愿達成和解協議,變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行方式及期限等。
第二百零四條 被執行人不履行或者不完全履行在執行中雙方達成的和解協議的,律師應當在規定的期限內代申請執行人提出恢復執行原生效法律文書的申請。
第二百零五條 執行中需辦理產權證照、股權等轉移手續的,律師應代委托人審查其合法性。
第二百零六條 受托代為收取執行款項的律師,在收取執行款項后,應盡快將款項轉交申請執行人,不得私自動用。
第二百零七條 出現下列情形之一的執行結案,律師的義務終止:
(一)生效法律文書確定的內容全部履行完畢;
(二)人民法院裁定執行終結;
(三)人民法院裁定不予執行;
(四)當事人之間達成和解協議并已履行完畢。第十二章 附 則
第二百零八條 律師代理涉外民事訴訟案件,按照《民事訴訟法》第四編的規定和相關司法解釋辦理。第二百零九條 本規范自發布之日起施行。
第四篇:律師辦理非訴訟案件規范
律師辦理非訴訟案件規范
第一章 總 則
第一條 為了規范本所律師辦理非訴訟業務的執業行為,保障當事人和律師的合法權益,制定本業務規范。
第二條 本所律師在辦理法律咨詢、律師函、律師見證、銀行按揭貸款、代書法律文書、非訴訟調查等非訴訟業務時,應遵循本規范。
第三條 本所律師辦理非訴訟業務,應當以事實為根據,以法律為準繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業道德和執業紀律,維護法律的正確實施。
第四條 本所律師辦理非訴訟業務,應當保守國家秘密和當事人的商業秘密、個人隱私,不得損害委托人的合法權益。
第五條 本所律師如在執業中違反本規范并因此給當事人造成損失,一律認定律師有故意或重大過失,律師應承擔《律師法》第四十九條規定的責任。
第二章 法律咨詢業務
第六條 對當事人提出的有關法律事務的詢問,本所律師有義務及時做出口頭的解答、說明或提出建議方案,不得推諉。
第七條 本所律師進行口頭法律咨詢一律實行免費。本所律師應根據本所及司法行政主管部門的安排積極參加有關公益性的法律咨詢活動。
第八條 嚴禁本所其他非律師工作人員以律師名義為當事人提供法律咨詢。
第九條 本所律師在進行法律咨詢時,應當遵循合法、客觀的原則,不得挑詞架訟,不得做出任何不切實際的承諾,不得為當事人推測案件的訴訟結果。
第十條
本所律師在進行法律咨詢時,需提供書面的法律意見時,應遵守本所《法律文書審批制度》。
第十一條 本所律師出具的書面法律意見書,應陳述當事人所提供的事實情況及證據材料目錄,陳述所依據的法律、法規條文。法律意見書應明確注明法律意見系根據當事人提供的有關事實及證據材料,并且在假設該有關事實及證據材料全部真實的基礎上出具,并應注明“本法律意見,僅供參考,不作其它用途。”
第三章 律師函業務
第十二條 本所律師接受當事人的委托辦理律師函業務,必須有當事人出具的書面授權委托書。
第十三條 嚴禁本所律師為當事人對不合法的事項提供律師函服務。
第十四條 本所律師必須以本所的名義發送律師函,不得以律師個人名義發送律師函。
第十五條 律師函的制作及管理應按照本所《法律文書審批制度》的規定辦理。
第十六條 如需按照統一格式批次出具律師函的,應先將律師函的格式文本報批后備案,獲得批準后方可出具。
如需對律師函格式文本進行任何修改,都必須按照上述審查程序重新審查。
第十七條
本所律師出具律師函中應陳述委托人所提供的事實經過情況,并明確注明所出具的律師函系根據委托人所提供的有關事實情況出具。
第十八條
對涉及重大事項的律師函,或收函對象為國家機關或與本所有業務關系的單位或個人的,承辦律師應在辦理前報本所主任批準,并提交書面說明。
第四章 代書法律文書
第十九條
本所律師為當事人代書法律文書,應參照本所有關法律文書格式文本及有關國家機關公布的法律文書格式文本。
第二十條 本所律師為當事人代書法律文書前,應聽取當事人對案情的全面介紹,審查有關證據材料。
第二十一條 嚴禁本所律師為當事人不合法的事項代書法律文書。
第二十二條 本所律師為當事人所代書法律文書必須在報批準后,方可提交給當事人。
第二十三條 對涉及重大事項的法律文書,承辦律師應在辦理前報本所主任批準,并提交書面說明或辦理意見。
第五章 律師見證業務
第二十四條 本所律師在接受當事人的委托后,不得以律師個人名義接受委托進行見證,應以本所名義對有關民事行為進行見證。任何非律師工作人員不得辦理見證業務。
第二十五條 律師辦理見證業務應向當事人出具書面的《律師見證書》,律師應在《律師見證書》中詳細記載所見證的具體內容。律師見證書應經本所統一編號并登記備案。
第二十六條 《律師見證書》在加蓋公章前必須辦理報批及登記手續。
第二十八條 律師在辦理銀行按揭貸款業務中,如需按照統一格式批次出具《律師見證書》的,應先將《律師見證書》的格式文本報批后備案,獲得批準后方可出具。
如需對《律師見證書》格式文本進行任何修改,都必須按照上述審查程序重新審查。
第二十九條 嚴禁本所律師對違法或無效的事項,或合法性或效力無法確定的事項提供律師見證服務。
第三十條 律師出具《律師見證書》必須遵循以下原則:
(一)只能就簽字、蓋章的真實性發表見證意見,不得就見證所涉事項的事實及法律效力及法律文書的效力做出任何判斷和發表意見;
(二)不得承諾監督當事人履行見證事項;
(三)不得承諾為任何一方當事人承擔責任;
第三十一條 對涉及重大事項的律師見證,承辦律師應在辦理前報本所主任批準,并提交書面說明或承辦意見。
第三十二條 律師應在《律師見證書》上簽名,并將執業證書復印件作為見證書的附件。
第六章 銀行按揭貸款業務
第三十三條 本所律師承辦商品房抵押貸款律師見證業務時應該審查以下基本內容:
(一)接受銀行委托,按照銀行的要求,對開發商進行主體資格及資信審查,審查法律文件的真實性、合法性、有效性,必要時進行實地調查,并出具法律意見書。收集相應的法律文件,包括但不限于:
(1)預售樓許可證(及外銷批文);
(2)建筑許可證;
(3)建設許可證;
(4)固定資產投資許可證;
(5)土地有償使用權證明;
(6)付清樓盤地價的證明;
(7)紅線圖。
(二)接受銀行委托或由銀行自行對借款人進行主體資格及資信審查(或調查),并審查借款人提交的法律文件的合法性、真實性,收集相應的法律文件,包含但不限于:
(1)有效身份證(審查原件,提交復印件);
(2)有效戶口本(審查原件,提交復印件);
(3)婚姻狀況證明;
(4)收入證明和/或銀行儲蓄證明/或其它財產證明;
(5)《樓宇按揭(抵押)貸款申請書》(借款人簽名及開發商簽章);
(6)借款人與開發商簽訂的《商品房(預售)合同》或《外銷商品房買賣(預售)合同》原件;
(7)《樓宇按揭(抵押)貸款合同》及《授權書》;
(8)支付首期款的收據;
(9)付清首期款證明;
(10)抵押財產的保險證明;
(11)《抵押承諾書》。
借款人如系共同購房人,以上文件均須購房人共同簽字。如非本人親自辦理,則應提交經律師見證或公證機關公證的授權委托書。
如借款人系企業法人,應該審核的法律文件包含但不限于:
(1)營業執照;
(2)稅務登記證;
(3)企業法人代碼證書;
(4)法定代表人身份證明及身份證復印件;
(5)公司董事會關于同意辦理樓宇按揭(抵押貸款)的有效決議(符合公司章程規定的生效條件);
(6)企業貸款證;
(7)公司連續三年的信用等級證明及/或財務報表;
(8)繳納首期款的證明。
(三)審查比較樓宇價值與貸款數額,防止假按揭的發生,對有假按揭可能的貸款及時向銀行提出。
第三十四條 本所律師承辦汽車抵押貸款中律師見證業務時應該審查以下基本內容:
(一)接受銀行委托,按照銀行的要求,對汽車經銷商進行主體資格及資信審查。
(二)接受銀行委托或由銀行自行對借款人、擔保人進行主體資格及資信審查,并審查借款人提交的法律文件的合法性、真實性,收集相應的法律文件,包含但不限于:
(1)、有效身份證(審查原件,提交復印件);
(2)、有效戶口本(審查原件,提交復印件);
(3)、婚姻狀況證明;
(4)、收入證明和/或銀行儲蓄證明/或其它財產證明;
(5)、《汽車按揭(抵押)貸款申請書》(借款人簽名及汽車經銷商簽章);
(6)、借款人與經銷商簽訂的《汽車購銷合同》原件;
(7)、《汽車按揭貸款合同》及《授權書》;
(8)、《保證合同》或《抵押合同》;
(9)、付清首期款證明;
(10)、抵押財產的保險證明;
(11)、《抵押承諾書》。
(三)審查比較汽車價值與貸款數額,防止假按揭的發生,對有可能屬假按揭的貸款應及時向銀行提出。
第三十五條 本所辦理按揭業務律師見證工作的程序
(一)與委托銀行簽訂《按揭業務律師見證合作協議書》,明確雙方的權利和義務;
(二)指定專職律師及相應的輔助人員;
(三)與銀行、開發商或汽車經銷商協商工作時間(定期或不定期),工作地點(銀行、售樓處或律師樓),本所負責律師見證業務的工作人員應在上述確定的時間、地點辦理見證業務;
(四)根據本所與銀行的約定由本所見證借款人簽名屬實的,本所負責律師見證業務的工作人員應核對借款人的有效身份證及有效戶口本原件、婚姻狀況證明原件;
(五)出具律師見證書;
(六)收取相應的見證費;
(七)向銀行或借款人提供與抵押業務有關的法律咨詢,起草有關的法律文件,必要時可出具《法律意見書》。
第七章 非訴訟調查業務
第三十六條 本所律師承辦非訴訟調查業務應當遵循合法、客觀、全面、及時的原則。
第三十七條 本所律師承辦非訴訟調查業務應報經本所主任同意后方可進行,必要時應提交書面說明或承辦意見。
第三十八條 本所律師不得以侵害他人的合法權益或違反法律、行政法規禁止性規定的方法進行調查。禁止為當事人不合法的目的提供調查服務。
第三十九條 本所律師調查、收集有關的材料,應由律師事務所出具介紹信。
第四十條 本所律師從國家機關抄錄、復制有關的材料時,應尊重事實和忠實于原件,并經該國家機關確認。
第四十一條 經有關單位或個人同意,可以向其調查,但法律另有規定的除外。
第四十二條 律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相。副本、節錄本應說明來源及取證情況。視聽材料的收集,應明確其來源。
第四十三條 律師調查、收集有關的材料,可以制作調查筆錄。調查筆錄應當載明調查人、被調查人、調查時間、調查地點、調查內容、調查筆錄記錄人等基本情況;還應當記明律師身份介紹,律師要求被調查人實事求是陳述等內容,以及調查事項發生的時間、地點、人物、經過、結果。
第四十四條 律師制作調查筆錄,應由兩人以上共同進行,調查筆錄應全面、準確地記錄談話內容,并交由被調查人閱讀或向其宣讀。如果有修改補充,應由被調查人在修改、補充處加蓋印章或按指紋確認。經確認無誤后,由被調查人簽名、蓋章或按指紋確認。
被調查人在律師調查筆錄上,應簽署或由他人代書下述文字:“以上筆錄閱讀過(或向我宣讀過),與我本人的陳述一致。”
第四十五條 經被調查人明確同意,可以使用錄音、錄像等方式。
第四十六條 在確有需要的情況下,經委托人同意,并報經本所主任批準后,本所律師可以轉委托被調查對象所在地的合法機構進行調查。
第四十七條
本所在調查結束后,應就所調查的事項出具調查報告,調查報告必須注明“僅根據所調查到的有關事實及材料做出”,并應注明“本調查報告,僅供參考,不作其它用途。”
第四十八條 調查報告在提交委托人前,須按本所規定辦理報批手續。
第五篇:江西省公安機關辦理國家賠償案件規范
江西省公安機關辦理國家賠償案件規范
(2008年11月24日江西省公安廳廳長辦公會通過)
第一條公民、法人和其他組織認為公安機關及其工作人員違法行使職權侵犯其合法權益造成損害的,可依法申請國家賠償。
第二條公安機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權或者財產權情形之一的,屬行政賠償的范圍,應予賠償:
(一)違法行政拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;
(二)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;
(三)以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;
(四)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;
(五)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為;
(六)違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財產等行政處罰的;
(七)違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的;
(八)違反國家規定征收財物、攤派費用的;
(九)不依法履行法定職責,造成公民合法權益遭受損害的;
(十)造成財產損失的其他違法行為。
第三條公安機關及其工作人員在行使職權時,有下列侵犯公民人身權或者財產權情形之一的,屬于刑事賠償范圍:
(一)被刑事拘留的人沒有犯罪事實或者沒有證據證明有犯罪嫌疑,經本局解除刑事拘留或者檢察機關不予批準逮捕的;
(二)刑訊逼供或者以暴力毆打等行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;
(三)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;
(四)違法對財產采取查封、扣押、凍結、追繳等刑事強制措施的;
第四條公安機關不對下列行為造成的損害承擔行政賠償責任:
(一)本局工作人員與行使職權無關的個人行為;
(二)因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的;
第五條公安機關不對下列情形下造成的損害承擔刑事賠償責任:
(一)因公民自己故意作虛假供述,或者偽造其他有罪證據被羈押的;
(二)依照刑法第十六條、第十七條、第十八條規定不予負刑事責任的;
(三)依照刑事訴訟法第十五條規定不追究刑事責任的;
(四)公安機關工作人員行使與職務無關的個人行為;
(五)因公民自傷、自殘等故意行為致使損害結果發生的。
第六條賠償申請人要求行政賠償的,可以先向造成損害的公安機關提出,也可以在申請行政復議和行政訴訟時一并提出;賠償申請人要求刑事賠償的,應當向造成損害的公安機關提出賠償申請。
賠償申請人要求賠償的應當遞交申請書,書寫申請書確有困難的,可以委托他人代寫,也可以口頭申請。賠償申請書應當由申請人或者委托代理人簽名蓋章。
第七條公安機關的國家賠償案件由法制部門負責辦理。
法制部門收到賠償申請人的申請后,應當進行收文登記;對口頭申請的,應當當場記錄申請人的基本情況、賠償請求、要求賠償的理由及時間等,并交申請人簽字。
第八條法制部門收到國家賠償申請后應當確定兩名以上民警作為案件經辦人,并指定其中一名作為案件主辦民警。
第九條經辦人對行政賠償申請應當審查如下內容:
(一)申請人資格是否合法;
(二)是否屬于本機關受理的賠償范圍;
(三)有無具體的賠償請求;
(四)有無明確的受害人;
(五)申請人是否在行政復議和提起行政訴訟時一并提出了賠償申請,以及行政復議機關和人民法院受理的情況。
第十條經辦人對刑事賠償申請應當審查如下內容:
(一)申請人資格是否合法;
(二)是否屬于本局受理的賠償范圍。
(三)有無明確的受害人;
(四)有無具體的賠償請求。
第十一條經辦人在對賠償申請進行審查時,發現對符合本機關受理范圍,因為缺少有關賠償申請人資格證明材料的,應當通知賠償申請人予以補充。
第十二條經辦人應當自收到賠償申請之日起五日內提出是否受理的審查意見,填寫《受理賠償審批表》,報法制部門負責人審核后呈請公安機關負責人審批,決定是否受理。
第十三條對賠償申請不符合申請條件,經批準決定不予受理的,經辦人應當自收到賠償申請之日起七日內制作《行政賠償不予受理決定書》或者《刑事賠償不予受理決定書》,并在七日內送達賠償申請人。
第十四條對賠償申請符合申請條件,經批準決定受理的,經辦人應當自收到賠償申請之日起七日內制作《行政賠償受理決定書》或者《刑事賠償受理決定書》,并在七日內送達賠償申請人。
第十五條決定受理的,經辦人應當對行使職權行為是否違法進行確認,并填寫《賠償案件審批表》報請審核審批。
第十六條行使職權行為依法確認為違法的,應當制作《確認違法決定書》并送達賠償申請人。
行使職權行為依法不予確認違法的,應當制作《不予確認決定書》并送達賠償申請人。
行使職權行為違法性的確認,應當在收到申請之日起三十日內作出書面結論。案情復雜不能在三十日內確認的,經公安機關負責人批準可延長十五日。
第十七條行使職權行為被依法確認違法后,經辦人應當在五日內提出賠償意見,填寫《賠償案件審批表》,報法制部門負責人審核后報請公安機關負責人審批。賠償申請人自愿在合法的基礎上就賠償方式和數額進行協商的,辦案人應當將協商達成一致的意見,按前款規定報請審核、審批。
第十八條賠償意見被批準后,法制部門應當在24小時內制作《行政賠償決定書》或者《刑事賠償決定書》,并盡快送達賠償申請人和有關財務部門。
第十九條賠償案件應當在收到賠償申請之日起兩個月內辦理完結。
第二十條國家賠償決定書生效后,公安機關應當切實履行決定的賠償事項。第二十一條國家賠償以支付賠償金為主要方式。
能夠返還財產或者恢復原狀的,應當在賠償決定生效后五日內返還財產或者恢復原狀。
第二十二條支付賠償金的,可以與賠償申請人協議支付的方式、期限,協議不成的,應當在三十日內全部予以支付。
第二十三條公安機關依法賠償后,應當按照國家賠償法的規定對有故意或者重大過失造成損害的有關責任人員進行追償。
追償意見有賠償案件的經辦人提出,經法制部門負責人審核,報公安機關主要負責人批準。
第二十四條刑事賠償申請人要求公安機關確認其刑事行為違法導致申請人的合法權益受到侵害,公安機關不予確認的,賠償申請人有權向其上一級公安機關申訴;賠償義務機關收到刑事賠償申請逾兩個月不予賠償或者賠償申請人對賠償數額有異議的,賠償申請人可以自期間屆滿之日起三十日內向其上一級公安機關申請復議。
第二十五條上一級公安機關法制部門收到申訴狀或者復議申請書后,應當確定兩名以上民警辦理該申訴或者復議案件,并指定其中一名為主辦民警。
第二十六條申訴或者復議案件的辦案民警應當對案件是否屬于申訴或者復議范圍、是否在法定期限內以及有關材料是否齊全進行審查,并提出是否受理的意見報請審核審批。
對于是否受理申訴或者賠償復議申請,應當在收到申訴狀或者復議申請書后五日內作出書面決定,并及時送達申訴人或者復議申請人。
第二十七條決定受理后,負責辦理申訴、復議案件的法制部門應當將申訴狀或者復議申請書副本發送給被申訴人或者被申請人,并要求其在十日內提交答辯狀以及有關證據材料。被申訴人、被申請人逾期不予提交的,可視為無證據。
第二十八條國家賠償申訴、復議案件的審理以書面審理為主,必要的時候辦案民警也可以核實有關證據。
對于復雜、疑難案件,也可以采取聽證的方式審理。
第二十九條申訴、復議案件審理期間,被申訴人、被申請人不得補充收集證據,其補充收集的證據不得作為上級公安機關作出申訴、復議決定的依據。
第三十條申訴、復議機關應當在收到申訴狀或者復議申請書之日起兩個月內作出書面決定并送達申訴人、被申訴人或者申請人、被申請人以及有關財政部門。第三十一條申訴決定書確定被申訴人的刑事執法行為違法的,被申訴人應當在收到決定書后兩個月內作出賠償決定;逾期不予賠償或者申訴人對賠償數額有異議的,申訴人可以自期限屆滿之日起三十日內向上一級公安機關申請復議。
第三十二條上一級公安機關經復議決定被申請人賠償的,被申請人應當在決定生效后一個月內執行完畢。拒不執行的,依照規定追究有關責任人的責任。