第一篇：內控問題—私募基金管理人不得不重視的問題

內控問題—私募基金管理人不得不重視的問題

2016年2月1日，基金業協會發布《私募投資基金管理人內部控制指引》(下稱“《內控指引》”)，進一步明確了私募基金監管的范圍和要求，明確了私募基金內部控制的原則和應當采取的措施。

對于管理人而言，《內控指引》的出臺意味著更高的監管要求和更大的責任。為了方便管理人理解《內控指引》，我們初步總結了如下十大內控要點:

一、明確提出了“專業化”的要求

根據《內控指引》第八條，私募基金管理人應當遵循專業化運營原則，主營業務清晰，不得兼營與私募基金管理無關或存在利益沖突的其他業務。

《內控指引》本身并未對“與私募基金管理無關或存在利益沖突的其他業務”做出明確定義，但是根據我們之前對協會相關文件的研究，我們理解民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務均被視為存在利益沖突。此外，如果名稱和經營范圍不含有“基金管理”、“投資管理”、“資產管理”、“股權投資”等相關字樣，協會將不予登記。

如果管理人尚未設立，則在前期籌劃的時候應當充分考慮前述要求。對于已經登記的管理人也并非完全高枕無憂。我們建議所有管理人進行內查，如果不符合前述要求，很可能在隨后的協會核查中被要求整改。

二、要求防范不正當關聯交易、利益輸送和內部人控制風險 根據《內控指引》第九條，私募基金管理人應當健全治理結構，防范不正當關聯交易、利益輸送和內部人控制風險，保護投資者利益和自身合法權益。

根據我們的經驗，我們提醒管理人注意如下問題:(1)管理人內部是否建立關聯交易制度以防止不正當關聯交易損害LP或其他投資人利益；

(2)如是，制度是否要求管理人應主動避免可能導致利益沖突的關聯交易，發生關聯交易的，是否要求履行必要的內部審批程序并進行披露；

(3)對關聯交易的審批。管理人與其關聯方之間是否存在損害LP或其他投資人利益或者顯失公平的關聯交易，經營行為是否存在利益沖突；

(4)對于與關聯方相關的業務，是否履行了必要的內部控制程序，是否經過適當的授權和審批；

此外，還有諸多其他問題有待于協會的進一步解釋和我們的解讀，比如，如何設計跟投機制才能避免被認定為不正當關聯交易、利益輸送和內部人控制風險，是否可以授權GP或者某個LP以參與投資權。

三、明確了對人力資源的要求 根據《內控指引》第十一條，私募基金管理人應當建立有效的人力資源管理制度，健全激勵約束機制，確保工作人員具備與崗位要求相適應的職業操守和專業勝任能力。私募基金管理人應具備至少2名高級管理人員。

關于管理人普遍關心的投資團隊跟投機制，在《內控指引》中并沒有明確提及。前述“激勵約束機制”是否包括跟投機制，還有待于協會的進一步解釋。

前述“高級管理人員”指私募基金管理人的董事長、總經理、副總經理、執行事務合伙人(委派代表)、合規風控負責人以及實際履行上述職務的其他人員。

值得注意的是，根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第十六條，從事私募基金業務的專業人員應當具備私募基金從業資格。具備以下條件之一的，可以認定為具有私募基金從業資格:(一)通過基金業協會組織的私募基金從業資格考試;(二)最近三年從事投資管理相關業務;(三)基金業協會認定的其他情形。

我們建議所有管理人對基金從業人員的資格進行內查。即使已經通過了基金管理人登記，協會未來也可能會對管理人進行核查。

四、明確提出了設置合規風控高級管理人員的要求 根據《內控指引》第十二條，私募基金管理人應當設置負責合規風控的高級管理人員。負責合規風控的高級管理人員，應當獨立地履行對內部控制監督、檢查、評價、報告和建議的職能，對因失職瀆職導致內部控制失效造成重大損失的，應承擔相關責任。

值得注意的一點是，在《私募投資基金管理人內部控制指引(征求意見稿)》中，原文是“負責合規風控的高級管理人員，應當獨立地履行對內部控制監督、檢查、評價、報告和建議的職能，并與私募基金管理人主要負責人共同對內部控制失效造成的重大損失承擔相關責任”。兩者對比，不難發現負責合規風控的高級管理人員(下稱“合規高管”)從“并與私募基金管理人主要負責人共同對內部控制失效造成的重大損失承擔相關責任”變成了“對因失職瀆職導致內部控制失效造成重大損失的，應承擔相關責任”。

這一條對于負責合規高管來說是雙刃劍。一方面，合規高管將承擔更大的風險;而另一方面，合規高管也會憑借這一條提高合規風控在管理人中的地位。從立法技術而言，在我們看來這一條在《內控指引》中應該是最具四兩撥千斤的一條。沒有這個條款，管理人的內控制度不免流于形式，而有了這個條款，相信任何一個合規高管都會空前重視管理人的合規建設。

第二篇：私募基金管理人內控制度清單

私募基金管理人內控制度清單（股權）

為了迎接證監局的場檢，建議貴司設置內控制度清單如下：

1、人力資源管理制度；

2、合格投資者適當性制度（已有）；

3、財產分離制度；

4、運營風險制度；

5、投資決策制度；

6、私募基金托管人遴選制度；

7、外包服務機構遴選制度；

8、信息披露制度；

9、防范內幕、利益沖突的投資交易制度；

10、合格投資者風險揭示制度；

11、私募基金宣傳推介、募集制度；

12、內部交易記錄制度。

私募基金管理人內控制度清單（證券）

為了迎接證監局的場檢，建議貴司設置內控制度清單如下：

1、人力資源管理制度；

2、合格投資者適當性制度（已有）；

3、財產分離制度；

4、運營風險制度；

5、投資決策制度；

6、私募基金托管人遴選制度；

7、外包服務機構遴選制度；

8、信息披露制度；

9、防范內幕、利益沖突的投資交易制度；

10、合格投資者風險揭示制度；

11、私募基金宣傳推介、募集制度；

12、內部交易記錄制度；

13、公平交易制度；

14、從業人員買賣證券申報制度。

第三篇：私募基金管理人名單

私募基金管理人名單

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2.富舜投資管理咨詢（上海）有限公司 3.深圳民森投資有限公司

4.平安羅素投資管理（上海）有限公司 5.深圳市明曜投資管理有限公司 6.上海尚雅投資管理有限公司 7.上海萬豐友方投資管理有限公司 8.上海國富投資管理有限公司

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27．深圳市康曼德資本管理有限公司

28．深圳市東方港灣投資管理有限責任公司 29．東航金控有限責任公司 30．上海銘深資產管理有限公司 31．深圳天生橋資產管理有限公司 32．貴州友山基金管理有限公司

33．上海耀之資產管理中心（有限合伙）（私募股權類）

34．天津歌斐資產管理有限公司

35．中關村三川（北京）股權投資管理有限公司 36．歌斐資產管理有限公司

37．廣東中科招商創業投資管理有限責任公司 38．招商昆侖股權投資管理有限公司 39．信達資本管理有限公司

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43．北京君聯資本管理有限公司 44．國藥集團資本管理有限公司

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第四篇：私募基金管理人注冊資本探析

認繳制下私募基金管理人注冊資本金過高的風險

從《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》及附件《私募基金管理人登記法律意見書指引》發布即日起，私募基金管理人登記及私募基金備案的法律服務需求出現井噴的局面，但是實際上私募基金備案專項法律意見的通過率不足10%，究其原因，基金業協會給出的答案是：經營范圍、注冊資本不符合要求、風險管理和內部控制制度與申請機構的真實業務不符等。

實務中，我們在做項目時經常會遇到申請機構的注冊資本很高，動輒就是5000萬、1個億，但是真正實繳的比例很少，有的甚至為零，更有甚者出現資金出逃的行為。根據基金業協會的要求，主辦律師需對公司的實繳資本發表意見，對于實繳資本為0的，必須對申請機構能從事、開展私募基金管理業務做出合理的解釋。筆者認為，如果認繳金額過大，實繳又太少，會有過分夸張和欺騙的嫌疑。同時基金業協會對實繳比例低于25%的，基金業協會會在官方網站上注明機構的實繳比例以提示投資者。

2014年新的《公司法》出臺后，公司的注冊資本由實繳制改為認繳制，當然這是除法律另有規定外的。從法律角度來看，公司未全部繳納注冊資本，并沒有違反法律的規定。根據私募基金登記備案相關問題解答一的第三點來看，對于實繳資本具體數額也沒有一個具體的量化，只要能夠支持機構的基本運營即可。正是在這一背景下很多私募機構把注冊資本設的很高，但實繳的比例卻很低。注冊資本設置很高，管理人的目的可能是希望投資者看到自己的實力，這本無可厚非，但是我們應該看到注冊資本高不代表經濟實力就強，把注冊資本作為其經濟實力和承擔責任的標志，以為注冊資本越高，其經濟實力就越強是一種嚴重的誤解，投資者看重的是團隊的能力及過往的業績。更重要的是，高額注冊資本下存在很大的風險。

影響私募基金備案。基金業協會比較重視實繳和認繳間的一個比例，這是其判定管理人是否具有運營資金的一個必要條件。如果實繳資本為零或認繳資本低于實繳資本的25%，律師在發表意見時要對對其從事、開展私募基金管理業務做出合理的解釋。任何機構的實繳資本至少要覆蓋6個月的經營成本，前6個月要進行產品的備案申報，申報成功后才有管理費收入，因此申請機構注冊資本寫的很高，但是實繳資本很少，會直接影響私募基金備案。另一方面如果全部認繳，對于沒有發行產品的管理人來說，巨額的注冊資本金“躺在”公司的賬戶上產生不了價值，不符合投資者逐利的本質。

站在風險控制的角度，認繳不等于任性，機構認繳的資本是要在章程約定的期限內繳足的。根據《公司法》第三條：有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責，第二十八條：股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。也就是說，認繳制下機構應將注冊資本金補足的，如果機構將來資不抵債，在冊股東要在認繳的范圍內承擔連帶責任。因此，認繳制下注冊資本金過高，將來有可能出現虧損資不抵債時，股東要承擔連帶責任。如果期間轉讓股份，容易引起股權糾紛。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定

（三）第十三條之規定：股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持；未履行或者未全面履行出資義務的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司的發起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

從稅務的角度看，根據《公司法》第一百六十七條之規定：公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。根據上述規定，如果公司注冊資本過高，則稅后利潤提取法定公積金的金額就越大，這樣的話對股東來說分紅的比例就會下降，對股東來說也是不利的。

一旦機構走資本市場的道路，比如掛牌新三板，根據股轉系統的要求必須是注冊資本實繳，這樣的話機構就會面臨補足注冊資金的尷尬，巨額的費用會對股東產生很大的挑戰，當然機構可以選擇減資，但是若減資的話程序比較麻煩，要登報、通知債權人等，而且周期也比較長。同時，掛牌時注冊資本過高，則每股收益率就會降低，影響公司的估值，從而不利于融資。

綜上所述，新《公司法》認繳制背景下，機構還是要量力而行，根據自己的實際情況選擇適合自身發展的注冊資本金。

第五篇：私募基金管理人法律意見書反饋十大問題總結及解決方案

中國基金業協會就私募基金管理人法律意見書反饋

十大問題總結及解決方案

問題一：法律意見書不僅需要核實工商登記的經營范圍，也應通過現場走訪和網絡搜索等途徑核實其實際開展的經營業務情況，詳述網絡輿情信息，并列明盡職調查過程。

解決方案：現場走訪需在公司實際經營場所與高管就公司經營情況進行談話，并制作筆錄，現場拍照留存；網絡輿情信息一般通過網絡核查方式，核查管理人官方網站、微信公眾號、微博等，通過搜索引擎對管理人的網絡宣傳推介行為進行核查；詳述盡職調查過程。

問題二：請說明申請機構是否符合專業化經營原則，申請機構的工商經營范圍或實際經營業務中，是否兼營可能與私募投資基金業務存在沖突的業務，是否兼營與“投資管理”的買方業務存在沖突的業務，是否兼營其他非金融業務。

解決方案：從財務報告查看有無其他業務收入，如有需提供業務合同；審查是否兼營可能與私募基金業務存在沖突的業務，主要審查是否經營民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務；審查是否兼營與買方“投資管理”業務相沖突的賣方業務，如財務咨詢、財務顧問、商務信息咨詢、經濟信息咨詢、金融信息服務、企業運營管理、金融信息服務、接受金融機構委托從事金融業務流程外包等；審查是否兼營其他非金融業務，如形象策劃、承辦展覽活動、文化藝術交流策劃、市場營銷策劃會議服務、貨物進出口銷售機械設備、電子產品、五金交電、儀器儀表、計算機軟硬件以及外圍設備、軟件技術開發、通訊設備、文化用品、體育用品、工藝品等；詳細描述前述盡調過程；不符合專業化經營的，建議整改，保留投資管理、資產管理、股權投資。

問題三：高管學習經歷及工作經歷可知，高管均無基金管理行業相關從業經驗，請說明如何正常展開股權類基金的運營，如何保證在開展業務時的募集銷售、投研決策、合規風控、估值清算等相關人員、技術支持。

解決方案：關于高管，需區分私募股權投資基金管理人與私募證券投資基金管理人。私募股權投資基金管理人最少需要設置兩個高管崗位，包括法定代表人與風控負責人；私募證券投資基金管理人最少需要設置三個高管崗位，包括法定代表人、風控負責人、基金經理。根據協會要求，擔任高管需要有基金從業資格，具有基金從業經驗。協會對員工配置的基本要求是人員能夠滿足機構正常、有序運營，同時匹配管理人內部架構和職能部門的設置，一般需要在5名以上。

問題四：法律意見書應包含完整的股東資料、出資能力和實繳證明，結合房屋租賃費用、員工工資情況及其他支出項目，說明公司現有實收資本是否能夠滿足6個月以上的正常運營。

解決方案：協會對于基金管理人的實繳出資沒有強制要求，但對于實繳出資低于注冊資本的25%的或者實繳出資低于100萬元的管理人做特別提示。因此，管理人實繳出資盡量不低于注冊資本的25%，實繳金融不低于200萬元。另協會要求出資人出資能力要與注冊資本相匹配，因此在進行工商登記時發起人應根據自身資金實力選擇注冊資本在可匹配范圍內。

問題五：請明確實際控制人

解決方案：實際控制人是指控股股東或能夠實際支配企業行為的自然人、法人或其他組織。認定實際控制人應最終追溯到最后的自然人，國資控股企業或集體企業、上市公司、受國外金融監管部門監管的境外機構，將顯示控制關系的結構圖添加至法律意見書中。

問題六：請在法律意見書中詳細描述公司風險管理和風控制度的可行性和可操作性。

解決方案：管理人已制定風險管理制度和風控制度，制度符合《私募投資基金管理人內部控制指引》的規定，制度獲得公司最高權力機關的通過，制度具備有效執行的現實基礎和條件，制度具備有效執行的現實基礎和條件，制度與管理人擬開展的業務匹配，管理人內部組織架構與制度匹配，制度有執行人員、經費保障，合規風控負責人承諾獨立履行職責等。

問題七：登記備案系統內的信息與法律意見書不一致。解決方案：律師在盡職調查時，需根據客戶提供的登錄密碼，對填報信息與法律意見書進行逐一核對，不一致及需要整改的地方提示客戶進行整改。已上傳的需在補充法律意見書中予以說明，律師需核查重要情況說明與法律意見書內容是否不一致問題。

問題八：法律意見書應對變更事項的緣由、過程完整描述，不應該簡單指向變更結果。應描述是否獲取股東表決通過，是否向投資真完整披露，并核實股東會決議、公司章程等內容。需陳述新任法定代表人是否收到刑事處罰、行政處罰或被采取行政監管措施，是否受到行業協會紀律處分，是否在資本市場誠信數據庫存在負面信息，是否列入失信被執行人名單，是否在“信用中國”網站上存在不良信用記錄等，并詳細描述查詢路徑，不應簡單指向結論。

解決方案：關于變更原因，需說明變更前遇到的問題、變更的原因、變更的目的、變更不影響公司運營；完整的變更過程，主要是相關提案的提起、相關決策會議的召開、相關決策會議的表決及決議形成；決策提交工商變更登記，工商部門準予變更登記的文書；關于變更事項的合法性，需要說明管理人作出變更決議，在召集程序、表決方式、內容等方面符合公司章程、協議及《公司法》的要求；關于披露事項，內部決議程序中，已經向股東或合伙人予以披露；需要辦理工商登記手續的變更事項，已辦理相關變更登記手續或公示手續；如未備案產品，需在產品籌備、推介過程中予以披露，不得存在虛假、隱瞞；已備案產品，通過公示、通告等方式向投資者披露完整的信息。

問題九：私募基金管理人注冊登記地址和辦公地址不一致。解決方案：該種情形律師在核查過程中應實際調查管理人實際辦公地址、要求提供租賃合同和完稅發票。辦公地址存在共用的情況下，需對共用的原因進行詳盡的描述，管理人需制定相關的隔離制度，維護投資人的合法權益。

問題十：高管及從業人員兼職問題。

解決方案：關于高管兼職問題，協會要求不得在非關聯的私募機構兼職，在關聯私募機構兼職的需說明兼職的合理性、勝任能力、如何公平對待服務對象等，對于在1年內變更2次以上任職機構的私募高級管理人員，協會將重點關注其變更原因及誠信情況；一般從業人員存在兼職的，協會并不禁止，需說明兼職的合理性。

小貼士：關于管理人在選擇律所及律師時的建議

根據基金業協會的解答:《律師法》的規定，在中國境內依法設立、可就中國法律事項發表專業意見的律師事務所及中國執業律師，均可受聘按照《私募基金管理人登記法律意見書指引》的要求出具法律意見書。

但要真正做好這項業務，實際操作中還是需要簽字律師具有綜合法律知識和證券資本市場專業知識經驗，否則可能對客觀判定出具法律意見書的風險理解不深，把握不準，可能無法很好指導客戶進行規范整改。但能做與做的好之間還是存在較大差距的，因此管理人在選擇律所和律師時需要慎重，規模較大律所及知名律所在專業化服務方面具有天然優勢，列如上海漢盛律師事務所目前已成功辦結兩百余家管理人登記，在私募基金管理人登記備案服務方面形成了專業的服務團隊，并組建了完善的風控流程，由經驗豐富的內核委員會審核，備案通過率始終保持高水準。