第一篇：中美醫(yī)療事故舉證責任立法比較

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中美醫(yī)療事故舉證責任立法比較

2002年4月1日，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)正式施行，其中關于醫(yī)療事故舉證責任倒置的規(guī)定有助于改變醫(yī)患關系中長期存在的“信息不對稱”、“地位不平等”等不合理現(xiàn)象。然而也有學者指出，以美國為代表的發(fā)達國家在這一問題上的立法態(tài)度卻與我國相反，舉證責任由患者承擔。本文擬在對中美醫(yī)療事故舉證責任的規(guī)定及立法思想進行比較的基礎上，對此問題作一粗淺探討。

差異———責任負擔的分配不同

實際上，在《規(guī)定》實施前，我國醫(yī)療侵權(quán)訴訟一直適用的是“誰主張，誰舉證”的原則。但這樣的規(guī)定，首先會直接導致醫(yī)務人員的責任心不強，患者就醫(yī)缺乏必要的安全保障。其次，不利于對患者在醫(yī)療事故的鑒定中以及在相關訴訟中合法權(quán)益的保護。如2003年8月22日的《人民法院報》就曾經(jīng)披露：在2002年9月1日《醫(yī)療事故處理條例》實施以后，貴州省醫(yī)學會根據(jù)新的規(guī)定，組織專家對99例被認為不屬于醫(yī)療事故的醫(yī)療鑒定進行重新鑒定，結(jié)果竟然有

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然而，我國關于醫(yī)療事故“舉證責任倒置”的規(guī)定卻與美國的規(guī)定不同。美國法院在審理醫(yī)療訴訟案件時，作為原告的患者必須提交證明醫(yī)師存在過失的初步證據(jù)，一般需要提供專家證言，爾后才能將案件提交陪審團進行審理。因此，在通常情況下，美國對于醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟仍是采用傳統(tǒng)的“誰主張，誰舉證”原則。

相同———立法目的與思想的一致

雖然從表面看來，中美兩國對這類訴訟舉證責任的法律規(guī)定是相反的，但從立法思想來看，都是為了同時保護醫(yī)生和患者的利益，都是把患者和醫(yī)生的關系看成服務和被服務的兩個平等主體之間的法律關系，他們的合法權(quán)益同樣受到法律保護。為什么在基本相似的立法思想下會出現(xiàn)兩種相反的舉證責任？筆者認為，必須從兩國國情的差異來分析。

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首先，中美對患者知情權(quán)的保護程度不同。從對患者的知情權(quán)保護是否充分來看，醫(yī)患關系存在三種模式：(1)主動———被動模式，即涉及患者的一切診療行為都由醫(yī)生做主，患者無權(quán)參與診療方案的確定，只能被動執(zhí)行；(2)指導———合作模式，即患者有一定的參與權(quán)，但主要是在醫(yī)生的指導下執(zhí)行醫(yī)生的診療方案；(3)參與———協(xié)商模式，即醫(yī)生和患者的關系是法律地位平等的服務與被服務者的關系，醫(yī)生提出診療意見，患者知情，參與討論并有權(quán)決定是否采用這種診療方案。

在美國，采用的是參與———協(xié)商模式，因此，對患者的知情權(quán)保護充分。涉及患者知情權(quán)的案件類型主要分為兩類。第一類案件：患者或家屬可以單純以醫(yī)院或醫(yī)師未經(jīng)其同意實施醫(yī)療行為而提起訴訟，即醫(yī)師首先必須就醫(yī)療處置方案的相關風險向患者作出詳細的說明，在取得患者同意的基礎上才能進行治療，否則其行為構(gòu)成侵權(quán)。1960年美國堪薩斯州地方法院審理的NatansonVs.Kline案在判例法上正式確立了這一“說明與同意原則”。此案中，被告為患有乳房惡性腫瘤的原告實行了鈷60放射治療，結(jié)果造成非常嚴重的燒傷，法院認為，放射科的醫(yī)生應當將治療的危險告訴患者本人，在患者知曉其危險性并同意的情況下才能進行治療，法律不允許醫(yī)生代替患者作出決定。第二類案件：醫(yī)師只要未告知相關信息則定性為醫(yī)療過失，患者即可以此為由提起訴訟，絕大多數(shù)涉及知情權(quán)的案件屬于此類。由此，一方面，醫(yī)生在醫(yī)療活動過程中，處處留意患者的權(quán)利，以免

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 成為被告，從而養(yǎng)成處處尊重患者合法權(quán)益的習慣，隨意訓斥病人、泄漏病人隱私之類的情況很少發(fā)生。另一方面，絕大部分美國人也都知道他們可以行使的權(quán)利。在美國醫(yī)院，患者要求復制病歷和知道醫(yī)療過程記錄是司空見慣的事，因此，大部分患者和家屬在沒有發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟以前，就已經(jīng)掌握了自己的病情和治療過程。對于他們來說，舉證的難度并不十分大。所以在舉證責任的分配上，美國立法選擇由患者承擔舉證責任是不難理解的。

相反，在中國，絕大部分醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)療人員都是在自覺或不自覺地采用第一或第二種模式，患者的知情權(quán)并沒有得到應有的保護。雖然《消費者權(quán)益保護法》明確賦予了包括患者在內(nèi)的消費者知悉其購買、使用的商品及接受的服務真實情況的權(quán)利，可是長期以來，醫(yī)生和患者的關系并不平等。患者及其家屬沒有被視為法律地位平等的服務接受者，常常得不到病歷，也看不到相關的治療記錄。對于大部分人來說，在沒有發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟之前，對自己的疾病和治療情況掌握甚少，一旦發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，舉證的難度非常大，更何況某些醫(yī)院還存在隱匿病例、銷毀病歷的情形。由是，基于“公平原則”，我國的此類訴訟應當由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任。在此制度下，即使患者及家屬看不到病歷也沒有關系，因為醫(yī)院一般都會被要求出示病歷記錄證明自己是否無過錯；患者也不用擔心病歷是否會被銷毀、丟失、隱匿，因為醫(yī)院若無法出示證據(jù)證明自己無過錯時，就推定醫(yī)院有過錯，醫(yī)院仍要承擔責任。

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其次，公民的法律意識強弱不同。在美國，公民的法律意識非常強，日常生活中使用法律來維護自己的合法權(quán)益被視為天經(jīng)地義。所以，參與訴訟亦被視為生活中最重要的內(nèi)容之一。這當然也包括因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟。在此情況下，承擔舉證責任就相對容易。而在中國，由于傳統(tǒng)意識和人情觀念，絕大部分人認為打官司是萬不得已的事情，能避免就盡量避免。在此情況下，也就更沒有收集證據(jù)的意識和習慣。一旦發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，進行舉證就非常困難。因此，基于法律意識的不同，在我國規(guī)定由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任，從保護患者的角度出發(fā)，也是十分必要的。

最后，中美兩國公民的基本醫(yī)療知識水平存在差異。由于各種復雜的歷史原因，中國公民的整體醫(yī)療知識水平和作為世界發(fā)達國家的美國還存在著一定的差距。許多中國人對疾病的認識和醫(yī)療過程的認識還相當模糊。在很多情況下，也許美國人能夠理解或基本掌握有關疾病的基本醫(yī)療知識，許多中國患者及家屬都較難理解，由此引發(fā)的醫(yī)療糾紛也層出不窮。正是由于這樣的原因，在因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟中，美國可以實行患者舉證，而在中國必須有醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任。

通過以上的比較和分析可以看出，在醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟中，在美國規(guī)定由訴訟提起方承擔舉證責任是與其公民知情權(quán)受保護

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 的程度，法律意識及基本醫(yī)療知識的水平分不開的。在中國，由于對患者知情權(quán)保護不充分，加之患者法律意識較差，基本的醫(yī)療知識也有所欠缺，為了保證作為平等法律主體的醫(yī)患雙方的最大利益，必須由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任，才符合法律所要求的公平原則。兩個看來截然不同的規(guī)定，其實是建立在相同的立法思想基礎上，其保護醫(yī)患雙方的共同利益的實質(zhì)確是相同的，即：把醫(yī)患雙方看成是處于平等法律地位的兩個主體，受到法律的同等保護，以最大限度地去實現(xiàn)公平。

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第二篇：中美醫(yī)療事故舉證責任立法比較

中美醫(yī)療事故舉證責任立法比較

2002年4月1日，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）正式施行，其中關于醫(yī)療事故舉證責任倒置的規(guī)定有助于改變醫(yī)患關系中長期存在的“信息不對稱”、“地位不平等”等不合理現(xiàn)象。然而也有學者指出，以美國為代表的發(fā)達國家在這一問題上的立法態(tài)度卻與我國相反，舉證責任由患者承擔。本文擬在對中美醫(yī)療事故舉證責任的規(guī)定及立法思想進行比較的基礎上，對此問題作一粗淺探討。

差異———責任負擔的分配不同

實際上，在《規(guī)定》實施前，我國醫(yī)療侵權(quán)訴訟一直適用的是“誰主張，誰舉證”的原則。但這樣的規(guī)定，首先會直接導致醫(yī)務人員的責任心不強，患者就醫(yī)缺乏必要的安全保障。其次，不利于對患者在醫(yī)療事故的鑒定中以及在相關訴訟中合法權(quán)益的保護。如2003年8月22日的《人民法院報》就曾經(jīng)披露：在2002年9月1日《醫(yī)療事故處理條例》實施以后，貴州省醫(yī)學會根據(jù)新的規(guī)定，組織專家對99例被認為不屬于醫(yī)療事故的醫(yī)療鑒定進行重新鑒定，結(jié)果竟然有50例被重新鑒定為醫(yī)療事故。《規(guī)定》實施以后，我國醫(yī)療事故訴訟的舉證責任由醫(yī)院承擔。因此，在這類訴訟中，患者只須證明曾在醫(yī)療單位就醫(yī)并存在損害結(jié)果，而醫(yī)療機構(gòu)則應當就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。這一變化調(diào)整了以前訴訟程序中的不平等因素，更大限度地維護了“公平”原則，更好地體現(xiàn)了法律保護受害人的立法宗旨。

然而，我國關于醫(yī)療事故“舉證責任倒置”的規(guī)定卻與美國的規(guī)定不同。美國法院在審理醫(yī)療訴訟案件時，作為原告的患者必須提交證明醫(yī)師存在過失的初步證據(jù)，一般需要提供專家證言，爾后才能將案件提交陪審團進行審理。因此，在通常情況下，美國對于醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟仍是采用傳統(tǒng)的“誰主張，誰舉證”原則。

相同———立法目的與思想的一致

雖然從表面看來，中美兩國對這類訴訟舉證責任的法律規(guī)定是相反的，但從立法思想來看，都是為了同時保護醫(yī)生和患者的利益，都是把患者和醫(yī)生的關系看成服務和被服務的兩 個平等主體之間的法律關系，他們的合法權(quán)益同樣受到法律保護。為什么在基本相似的立法思想下會出現(xiàn)兩種相反的舉證責任？筆者認為，必須從兩國國情的差異來分析。

首先，中美對患者知情權(quán)的保護程度不同。從對患者的知情權(quán)保護是否充分來看，醫(yī)患關系存在三種模式：（1）主動———被動模式，即涉及患者的一切診療行為都由醫(yī)生做主，患者無權(quán)參與診療方案的確定，只能被動執(zhí)行；（2）指導———合作模式，即患者有一定的參與權(quán)，但主要是在醫(yī)生的指導下執(zhí)行醫(yī)生的診療方案；（3）參與———協(xié)商模式，即醫(yī)生和患者的關系是法律地位平等的服務與被服務者的關系，醫(yī)生提出診療意見，患者知情，參與討論并有權(quán)決定是否采用這種診療方案。

在美國，采用的是參與———協(xié)商模式，因此，對患者的知情權(quán)保護充分。涉及患者知情權(quán)的案件類型主要分為兩類。第一類案件：患者或家屬可以單純以醫(yī)院或醫(yī)師未經(jīng)其同意實施醫(yī)療行為而提起訴訟，即醫(yī)師首先必須就醫(yī)療處置方案的相關風險向患者作出詳細的說明，在取得患者同意的基礎上才能進行治療，否則其行為構(gòu)成侵權(quán)。1960年美國堪薩斯州地方法院審理的NatansonVs.Kline案在判例法上正式確立了這一“說明與同意原則”。此案中，被告為患有乳房惡性腫瘤的原告實行了鈷60放射治療，結(jié)果造成非常嚴重的燒傷，法院認為，放射科的醫(yī)生應當將治療的危險告訴患者本人，在患者知曉其危險性并同意的情況下才能進行治療，法律不允許醫(yī)生代替患者作出決定。第二類案件：醫(yī)師只要未告知相關信息則定性為醫(yī)療過失，患者即可以此為由提起訴訟，絕大多數(shù)涉及知情權(quán)的案件屬于此類。由此，一方面，醫(yī)生在醫(yī)療活動過程中，處處留意患者的權(quán)利，以免成為被告，從而養(yǎng)成處處尊重患者合法權(quán)益的習慣，隨意訓斥病人、泄漏病人隱私之類的情況很少發(fā)生。另一方面，絕大部分美國人也都知道他們可以行使的權(quán)利。在美國醫(yī)院，患者要求復制病歷和知道醫(yī)療過程記錄是司空見慣的事，因此，大部分患者和家屬在沒有發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟以前，就已經(jīng)掌握了自己的病情和治療過程。對于他們來說，舉證的難度并不十分大。所以在舉證責任的分配上，美國立法選擇由患者承擔舉證責任是不難理解的。

相反，在中國，絕大部分醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)療人員都是在自覺或不自覺地采用第一或第二種模式，患者的知情權(quán)并沒有得到應有的保護。雖然《消費者權(quán)益保護法》明確賦予了包括患者在內(nèi)的消費者知悉其購買、使用的商品及接受的服務真實情況的權(quán)利，可是長期以來，醫(yī) 生和患者的關系并不平等。患者及其家屬沒有被視為法律地位平等的服務接受者，常常得不到病歷，也看不到相關的治療記錄。對于大部分人來說，在沒有發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟之前，對自己的疾病和治療情況掌握甚少，一旦發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，舉證的難度非常大，更何況某些醫(yī)院還存在隱匿病例、銷毀病歷的情形。由是，基于“公平原則”，我國的此類訴訟應當由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任。在此制度下，即使患者及家屬看不到病歷也沒有關系，因為醫(yī)院一般都會被要求出示病歷記錄證明自己是否無過錯；患者也不用擔心病歷是否會被銷毀、丟失、隱匿，因為醫(yī)院若無法出示證據(jù)證明自己無過錯時，就推定醫(yī)院有過錯，醫(yī)院仍要承擔責任。

其次，公民的法律意識強弱不同。在美國，公民的法律意識非常強，日常生活中使用法律來維護自己的合法權(quán)益被視為天經(jīng)地義。所以，參與訴訟亦被視為生活中最重要的內(nèi)容之一。這當然也包括因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟。在此情況下，承擔舉證責任就相對容易。而在中國，由于傳統(tǒng)意識和人情觀念，絕大部分人認為打官司是萬不得已的事情，能避免就盡量避免。在此情況下，也就更沒有收集證據(jù)的意識和習慣。一旦發(fā)生醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，進行舉證就非常困難。因此，基于法律意識的不同，在我國規(guī)定由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任，從保護患者的角度出發(fā)，也是十分必要的。

最后，中美兩國公民的基本醫(yī)療知識水平存在差異。由于各種復雜的歷史原因，中國公民的整體醫(yī)療知識水平和作為世界發(fā)達國家的美國還存在著一定的差距。許多中國人對疾病的認識和醫(yī)療過程的認識還相當模糊。在很多情況下，也許美國人能夠理解或基本掌握有關疾病的基本醫(yī)療知識，許多中國患者及家屬都較難理解，由此引發(fā)的醫(yī)療糾紛也層出不窮。正是由于這樣的原因，在因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟中，美國可以實行患者舉證，而在中國必須有醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任。

通過以上的比較和分析可以看出，在醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟中，在美國規(guī)定由訴訟提起方承擔舉證責任是與其公民知情權(quán)受保護的程度，法律意識及基本醫(yī)療知識的水平分不開的。在中國，由于對患者知情權(quán)保護不充分，加之患者法律意識較差，基本的醫(yī)療知識也有所欠缺，為了保證作為平等法律主體的醫(yī)患雙方的最大利益，必須由醫(yī)療機構(gòu)承擔舉證責任，才符合法律所要求的公平原則。兩個看來截然不同的規(guī)定，其實是建立在相同的立法思想基 礎上，其保護醫(yī)患雙方的共同利益的實質(zhì)確是相同的，即：把醫(yī)患雙方看成是處于平等法律地位的兩個主體，受到法律的同等保護，以最大限度地去實現(xiàn)公平。

法制日報·左菁 張小璐

第三篇：醫(yī)療事故賠償責任中美立法比較

【摘要】筆者認為醫(yī)療事故的處理中存在4大關鍵性問題：范圍限定、科學鑒定、賠償依據(jù)、責任承擔方式。大

量的事實說明，在對醫(yī)療事故處理的立法上，不僅在中國，而且在世界上許多發(fā)達國也沒有合理解決這些。為了更科

學的處理醫(yī)療事故、協(xié)調(diào)醫(yī)患雙方的利益，本文對這4個方面進行了分析，比較了中美立法上的異同，指出中美立法

中各自

存在的優(yōu)缺點，在一些敏感、難點問題上提出了自己的一些建議，對今后中國醫(yī)療事故處理的立法、兼顧醫(yī)患

雙方利益、妥善處理民事糾紛做出了有益的探索。

【關鍵詞】醫(yī)療事故；鑒定；賠償責任；比較研究

【中圖分類號】d91

3【文獻標識碼】a

【文章編號】1007—9297(2007)01—0035—06

comparison from the perspective of legislation of compe nsation liability of edical accident between china and the

u．s．a(chǎn)．zeng wan—shan．law school of wuhan university,43007

2【abstract】there ale usually four problems occurred in the handling process of medical accident：range limitation，scientific identification，compensation foundation and the way of undertaking responsibility．a(chǎn) lot of facts show that，in the

field of legislation of medical accident，not only in china but also in many developed countries in the world，the problems

ale not dealed with very wel1．in order to handle medical accident more scientifically，and coordinate the benefits of hospital

and patients，this article tries to analyze the related problems in four parts． in this article，the author explains the

diference between china and america． points out the related advantages and disadvantages． the author also gives some

suggestions and discusses on the legislation of medical accident for the benefit of hospital and patients．

【key words】medical accident，ldentification，responsibility of compensation，comparative stuay

在我國。隨著醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的不斷發(fā)展和人們

維權(quán)意識的提高，在人民群眾的醫(yī)療條件和健康水

平有了明顯提高的同時，醫(yī)療糾紛不斷增多。各地衛(wèi)

生行政部門受理的醫(yī)療糾紛投訴與日俱增。人民法

院受理的醫(yī)療糾紛案件也大幅上升。醫(yī)療糾紛已成為當前社會的熱點問題之一。本文通過比較中美兩

國關于醫(yī)療事故賠償責任的立法。希望中國能夠建

立更加完善、科學的醫(yī)療事故處理的法律制度。

一、醫(yī)療事故范圍的中美立法比較

(一)中國的醫(yī)療事故的范圍

按2002年4月4日國務院令(第351號)《醫(yī)療

事故處理條例》(以下簡稱《條例》)第2條規(guī)定：醫(yī)療

事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中。違

反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護

理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。第4條將醫(yī)療事故分為4級，第4級是造成患者明顯人

身損害的其他后果的。按照該規(guī)定。醫(yī)療事故有以下

特征：一是醫(yī)療事故的行為主體與責任主體是統(tǒng)一的，即醫(yī)療單位。從形式上看，醫(yī)療故事是有某一(一

些)醫(yī)務人員的行為造成的。但事實上，醫(yī)患之間的關系是醫(yī)療單位與患者之間的關系。而不是醫(yī)務人

員

與患者之間的關系。醫(yī)務人員只是作為法人的一

部分來為患者服務。即某一個體的行為與法人內(nèi)部

其他個體的行為構(gòu)成一整體為患者服務，所以醫(yī)務

人員的行為是法人行為的組成部分。本質(zhì)上應視為

法人行為：二是醫(yī)療事故是因為過失引起的。不能把

醫(yī)療事故簡單的理解成醫(yī)療加事故。即認為凡醫(yī)療

過程中發(fā)生的事故都是

醫(yī)療事故。只有在醫(yī)療過程

中，因有醫(yī)療過失而發(fā)生的事故才稱其為醫(yī)療事故；

三是醫(yī)療事故是因醫(yī)療單位所提供的醫(yī)療服務造成的：四是醫(yī)療事故是指發(fā)生嚴重不良后果的醫(yī)療事

件：五是醫(yī)療事故是法律事實。它不僅包括有過錯的[作者簡介]曾婉珊(1982一)女，漢，河南人，武漢大學法學院2004級碩士研究生，主要研究方向：犯罪學。

tel：+86—27—63128790；e—mail：zwsbill1982200o2o03@263．net

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醫(yī)療行為，而且包括因此發(fā)生的損害后果。按《條例》

第33條的規(guī)定，有以下情形之一的，不屬于醫(yī)療事

故：一是在緊急情況下為搶救垂危患者生命而采取

緊急醫(yī)學措施造成不良后果的；二是在醫(yī)療活動中

由于患者病情異常或者患者體制特殊而發(fā)生醫(yī)療意

外的：三是在現(xiàn)有醫(yī)學科學技術(shù)條件下，發(fā)生無法預

料或者不能防范的不良后果的；四是無過錯輸血感

染造成不良后果的：五是因患方原因延誤診療導致

不良后果的：六是因不可抗力造成不良后果的。

(二)美國的醫(yī)療事故的范圍

美國將具有賠償可能的醫(yī)療事件稱為醫(yī)療事

故，盡管它的形成可能有各種各樣的原因，但需要提

出可靠的證據(jù)。在美國．與中國“醫(yī)療事故”相對應的法律術(shù)語是medical malpractice。這詞直譯成漢語是

“醫(yī)療不當”或“醫(yī)療過失”．它與我國目前所采“醫(yī)療

事故” 的含義相去甚遠，它是指醫(yī)療服務的提供者

(healthcare provide)造成傷害的一般過失，從理論上

講，它與因不注意而闖紅燈造成傷害的過失沒什么

不同。由此可見，該定義有這樣幾個特點：一是醫(yī)療

不當?shù)闹黧w非常廣泛，它不僅包括個人，而且包括組

織，同時也不限于具有治療資格的人，只要它提供了

醫(yī)療服務。就有可能成為醫(yī)療不當?shù)闹黧w；二是醫(yī)療

不當是一種過失，不包括故意行為造成的損害；三是

醫(yī)療不當造成了損害的后果，如果沒有造成損害后

果，即使醫(yī)療服務的提供者有過失，也不是醫(yī)療不

當；四是醫(yī)療不當要求主體有違反義務的行為，如果

主體沒有違反義務，即使損害后果非常嚴重，行為主

體也不承擔法律責任。即不以損害后果為必要條件。

在美國把醫(yī)療事故分成3個等級：a．一等醫(yī)療事故，是治療和處理的不良后果，它包括由于治療和處理

過程中，在診斷上或治療上所發(fā)生的不正常情況，也

包括在代理的醫(yī)療處理中的不良后果。它著重于不

良后果的本身，而不論其處理過程是什么理由。例如

外科手術(shù)的傷口感染、藥物過敏反應等；b．二等醫(yī)療

事故，是診斷不正確或治療不當產(chǎn)生的后果，它包括

由于研究或處理，在期望結(jié)果與證明結(jié)果之間的脫

節(jié)而發(fā)生新的不正常情況，還包括實現(xiàn)期望結(jié)果的失敗；c．三等醫(yī)療事故，是指預防和護理不完善的結(jié)

果，它包括預防和護理不完善而引起的不正常情況，它是關于在適當?shù)谋＝√幚淼臉藴氏履茴A見和預防

而不預防所發(fā)生的不正常情況。

(三)中關立法比較

通過以上介紹可以看出，中美兩國關于醫(yī)療事

故的范圍在立法存在比較明顯的差異。

法律與醫(yī)學雜志2007年第14卷(第1期)

1．從主體上看，我國規(guī)定醫(yī)療事故的責任主體

必須是醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員，且要求事故是發(fā)生

在主體合法的醫(yī)療活動中。其中，醫(yī)療機構(gòu)是指依照

《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》的規(guī)定取得《醫(yī)療機構(gòu)職業(yè)許

可證》的機構(gòu)，主要是各級各類醫(yī)院，也包括衛(wèi)生防

疫站、保健站和取得《醫(yī)療機構(gòu)職業(yè)許可證》的縣級

以上城市從事計劃生育技術(shù)服務的機構(gòu)：醫(yī)務人員

是指經(jīng)過考核和衛(wèi)生行政機關批準或承認并且依法

取得執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)人員，包括醫(yī)生、護理人員和其他技術(shù)人員。但美國醫(yī)療不當?shù)闹黧w

就非常廣泛，不僅包括個人、組織，而且不限于具有

治療資格的人。只要他提供了醫(yī)療服務，就有可能成為醫(yī)療不當?shù)闹黧w。由此可以看出．我國立法的規(guī)定

更為嚴格一些．醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員的資格都是依

法獲得的。而且限定了醫(yī)療事故發(fā)生的場所和活動

范圍。即依法取得職業(yè)許可證或者職業(yè)資格的醫(yī)療

機構(gòu)和醫(yī)務人員在其合法的醫(yī)療活動中發(fā)生的事

故。美國立法中就未限定醫(yī)療過失發(fā)生的地點，并未

要求一定是在合法的醫(yī)療活動中，只要提供了醫(yī)療

服務即可

2．從主體的行為角度看，我國規(guī)定構(gòu)成醫(yī)療事

故其主體行為必須要有違法性，即醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)

務人員違反了衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和

診療護理規(guī)范、常規(guī)。在美國，過失罪不是指非故意

給對方造成傷害，而是說沒有作他應該做的事。在醫(yī)

患關系中，只要醫(yī)生沒有做，或者做了不該做的事，即醫(yī)生有責任和義務但沒有履行責任。所謂責任是

指醫(yī)生作為專業(yè)技術(shù)人員的職責，法庭判定醫(yī)療責

任是以“醫(yī)療標準”(standard of care)為基礎的，醫(yī)

療標準并不取決于特別優(yōu)秀的技能和技術(shù)，而是和

一般同行所應當共同擁有的知識、技能水平相聯(lián)系的，即醫(yī)生所做的是否和其他大多數(shù)醫(yī)生、醫(yī)院所做的一樣，所采用的方式是否是大多數(shù)醫(yī)生所采用的方式 在這個方面，我國和美國是從不同的角度來規(guī)

定的。但作者認為美國的規(guī)定還是有值得我們借鑒的地方。我國的這些法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范只是

規(guī)定了一些大的原則，但遇到一例具體病例時，該如

何處理，法律并未規(guī)定。當一些不良結(jié)果的發(fā)生，僅

僅是因為醫(yī)生缺乏經(jīng)驗或未采用其他醫(yī)生在這種情

況下會用的處理辦法造成時，我們僅以其未違反這

些法律、法規(guī)的規(guī)定，認定其不存在醫(yī)療過失，那么

患者及其家屬又怎會服氣?又如何來維持公平、正義

呢?所以，在判斷是否是醫(yī)療事故時，應再考慮在這

種情況下醫(yī)生所做的是否和其他大多數(shù)醫(yī)生、醫(yī)院

法律與醫(yī)學雜志2007年第14卷(第1期)

所做的一樣。若是一樣的，則說明此種病人無論在哪

都會發(fā)生這種結(jié)果。即該結(jié)果的產(chǎn)生與醫(yī)生無關系。

否則，也應納入到醫(yī)療事故的范疇內(nèi)。

3．造成患者人身損害程度。《條例》對構(gòu)成醫(yī)療

事故所所造成的患者的人身損害程度做出了明確規(guī)

定，分4個等級，并由《醫(yī)療事故分級標準(試行)》做

出了詳細羅列，即要求損害達到一定程度。但美國只

要求造成損害后果。不以損害后果的嚴重程度為必

要條件。根據(jù)民法的基本精神，并不要求每一案例只

有嚴重到構(gòu)成醫(yī)療事故的程度患方才有要求賠償?shù)臋?quán)利，只要醫(yī)療行為有差錯，符合民事責任的構(gòu)成，患者即有權(quán)向醫(yī)療單位索賠。《條例》的規(guī)定與民法的要求有一定沖突，不能把一般損害排除在外。

4．免責條款的規(guī)定。《條例》第33條規(guī)定了6種

不屬于醫(yī)療事故的情形，而美國則無此規(guī)定。由于人

體的特異性和復雜性難以完全預測。以及人們對許

多疾病的發(fā)生原理尚未認識。因而盡管現(xiàn)代醫(yī)學科

學有了飛速發(fā)展。它的診療技術(shù)仍不可能達到手到

病除的境界。有時，醫(yī)務人員在診療護理過程中忠于

職守，竭盡全力，沒有任何過失，但由于其他原因仍

然使患者遭受了比較嚴重的不良后果，這就不能定

為醫(yī)療事故。不能由醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)護人員承擔法律

責任。免責條款客觀考慮到了醫(yī)學行業(yè)的特點，突出

了醫(yī)療“緊急”的特殊性，有利于醫(yī)生在緊急情況下

為了病人放手去做，而不畏首畏尾，最終保證病人得

到及時就治。

二、醫(yī)療事故鑒定的中美立法比較

(一)中國醫(yī)療事故的鑒定

《條例》第23條、第24條和第25條對實施鑒定的人員及辦法作了規(guī)定，負責組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定工作的醫(yī)學會應當建立專家?guī)臁４恕爸腥A醫(yī)學會”

特指按照《社會團體登記管理條例》的規(guī)定，經(jīng)縣級

以上人民政府民政部門審查同意成立、登記的醫(yī)學

社會團體，即由醫(yī)學科學工作人員、醫(yī)療技術(shù)人員等

中國公民自愿組成。為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章

程開展活動的非營利性醫(yī)學社會組織。醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定。由負責組織醫(yī)療事故的技術(shù)鑒定工作的醫(yī)

學會組織專家鑒定組進行。參加醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的相關專業(yè)的專家，有一(或雙)方在醫(yī)學會主持下

從專家?guī)熘须S機抽取。專家鑒定組進行醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定。實行合議制。依據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則決定

鑒定結(jié)論。專家鑒定組人數(shù)為單數(shù)，涉及的主要學科的專家一般不得少于鑒定組成人員的二分之一。醫(yī)

· 37 ·

療事故的鑒定的內(nèi)容在《條例》第31條做出了明確

規(guī)定，包括：醫(yī)療行為是否違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，醫(yī)療過

失行為與人身損害后果之間是否存在因果關系。醫(yī)

療過失行為在醫(yī)療事故損害后果中的責任程度。醫(yī)

療事故的等級等。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的啟動方式有

3種：一是衛(wèi)生行政部門移交啟動；二是醫(yī)患雙方共

同委托鑒定；三是人民法院決定(no決定權(quán)不屬于單

一某一方)。

f二)美國醫(yī)療不當?shù)蔫b定

在美國，沒有設立醫(yī)療鑒定委員會這樣的機構(gòu)。

判定醫(yī)生過錯主要通過兩種正式渠道進行：第一是

通過各州的醫(yī)療評審與監(jiān)督委員會(state medical

licensing and disciplinary boards)，第二是通過法院。

醫(yī)療評審與監(jiān)督委員會有權(quán)批評、處分、取消醫(yī)生的行醫(yī)資格，有權(quán)要求醫(yī)生進行額外的訓練。參與社區(qū)的義務服務，暫停、吊銷行醫(yī)執(zhí)照等。在處理和監(jiān)督

醫(yī)生方面。雖然他們有著很大的權(quán)力。但有許多人認

為，他們在管理、監(jiān)督醫(yī)生等方面的工作還不夠充

分。同時，由于他們與醫(yī)生在職業(yè)方面的聯(lián)系，他們的公平意識淡漠。在醫(yī)療過失賠償方面也顯得軟弱

無能。所以，當發(fā)生醫(yī)療過失時，多數(shù)患者傾向于找

律師通過法院來判決賠償。法院判定醫(yī)療責任是以

“醫(yī)療標準”(standard of care)為基礎的。醫(yī)療標準

并不取決于特別優(yōu)秀的技能和技術(shù)，而是和同行一

般所共同擁有的知識、技能水平相聯(lián)系的。如果患者

起訴醫(yī)生。醫(yī)院能證明醫(yī)生所做的和其他大多數(shù)醫(yī)

生、醫(yī)院所做的一樣，就沒有問題。如果某些醫(yī)生沒

有這樣做，醫(yī)院也有責任。因為醫(yī)院有責任使醫(yī)生都

執(zhí)行同行的標準。有些情況下，患者因沒有達到期望的效果而起訴。如果醫(yī)生能證明自己采用的方式是

大多數(shù)醫(yī)生采用的方式就不承擔責任。錯與非錯，你

看到的是醫(yī)患雙方的專家在法庭上打官司。雙方代

表在法庭上必須陳述自己所受專業(yè)教育和水平，判

斷是否受到傷害的關鍵。往往是看哪方專家專業(yè)的權(quán)威性和對病情更為了解。

(三)立法比較

從以上分析可以看出。在醫(yī)療事故的鑒定問題

上，中美立法是存在很大差異的：

1．在美國雖然沒有醫(yī)療鑒定委員會這樣的機

構(gòu)。主要是通過法院來判定，且其鑒定的標準是確定的(即醫(yī)療標準)。在我國，醫(yī)學會并非負責醫(yī)療事故

鑒定的惟一合法機構(gòu)，多頭鑒定不可避免，實踐中也

允許多頭鑒定存在。在我國鑒定可以通過衛(wèi)生行政

· 38 ·

部門判定、醫(yī)學會組織、雙方當事人共同認定、社會

司法鑒定機構(gòu)鑒定4種途徑來完成，如此“多姿多

彩”的認定方法和途徑，給醫(yī)療爭議的處理增加許多

了不確定的因素，使醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的權(quán)威性下

降，也與三大訴訟法難以銜接，必將加大社會定紛止

爭的成本。因此，作者認為應只保留一個鑒定途徑。

2．在美國醫(yī)療過失的鑒定沒有衛(wèi)生行政部門的介入，但在我國，《條例》雖規(guī)定醫(yī)療事故的技術(shù)鑒定

由醫(yī)學會進行。但仍未完全徹底地擺脫衛(wèi)生行政部

門的影子，“老子鑒定兒子” 的問題還有，“群眾不信

任”的“程序缺陷”仍然存在。《條例》把醫(yī)療事故的鑒

定，由過去衛(wèi)生行政機關組織改為“衛(wèi)生行政機關直

接調(diào)查認定”和“醫(yī)學會組織技術(shù)鑒定”相結(jié)合，醫(yī)療

事故的鑒定體制、程序、人員沒有本質(zhì)改變，而這是

“醫(yī)療糾紛處理”的關鍵，因此，事件處理無從保證公

平合理。既然醫(yī)療鑒定是“技術(shù)”鑒定，就應當依法由

具有技術(shù)身份的組織或者機構(gòu)認定，不應當由衛(wèi)生

行政部門做出認定，而《條例》第36條的規(guī)定，顯然

賦予了衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療技術(shù)定性的權(quán)力。因此，建議成立由醫(yī)學專家和法律專家組成的專家?guī)欤`

屬于司法部，由法庭隨機抽選作為專家證人參與庭

審(在一定程度上形成“專家法官”體制)，經(jīng)法庭質(zhì)

證后判定醫(yī)療糾紛責任。

3．在美國，醫(yī)學專家是需要出庭作證的。在我國

醫(yī)療事故技術(shù)鑒定人員則不需到庭。而事實上，在訴

訟中只有鑒定人員受到出庭作證義務的約束，才能

保證使其公正鑒定。

4．在美國。對于醫(yī)療過失的鑒定并未采用合議

制度。而是雙方當事人各自找專家作證，判斷是否存

在過失的關鍵往往是看哪方專家專業(yè)的權(quán)威性和對

病情更為了解。而我國采用合議制。鑒定合議制度不

符合法學原理，因為對事實的鑒定結(jié)論只應當有是

與非區(qū)別，不應簡單機械地采取少數(shù)服從多數(shù)，尤其

是在醫(yī)學領域，真理掌握在少數(shù)精英手中情況并不

少見。

5．在美國。雙方當事人各自請專家作證，由法官

決定采用哪方意見，但在中國《條例》一方面允許當

事人不經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和衛(wèi)生行政機關處理就

可以直接向人民法院起訴；另一方面，又沒有規(guī)定人

民法院是否有權(quán)委托醫(yī)學會進行鑒定。那么此時，法

院依據(jù)什么來判斷呢?今后醫(yī)學會的鑒定組織是否

可以對人民法院負責，接受人民法院的委托就成為

_個比較重要的問題。因此，作者認為鑒定委員會可

設立在司法部、司法局或?qū)W術(shù)團體，脫離衛(wèi)生行政部

法律與醫(yī)學雜志2007年第l4卷(第1期)

門，每次鑒定由法院委托，法官主持。

三、鑒定賠償?shù)囊罁?jù)、標準的中美比較

(一)我國確定賠償?shù)囊罁?jù)、標準

醫(yī)療事故鑒定結(jié)論是賠償數(shù)額的關鍵依據(jù)，但

在民事訴訟中醫(yī)療事故的等級與醫(yī)療事故最終賠償?shù)臄?shù)額沒有必然聯(lián)系，存在行政處理與司法處理各

自采用不同的賠償標準的問題。根據(jù)《條例》第49條的規(guī)定，確定具體賠償數(shù)額時應考慮以下三個因素：

一是醫(yī)療事故的等級；二是醫(yī)療過失行為在醫(yī)療事

故損害后果中的責任程度；三是醫(yī)療事故的損害后

果與患者原有疾病狀況之間的關系。因此，受傷害個

體的具體情況不同，可能會出現(xiàn)不同的賠償費用。

《條例》第50條對醫(yī)療事故賠償規(guī)定了賠償項目和

賠償標準，共有11項費用(醫(yī)療費、誤工費、住院伙

食補助費、陪護費、殘疾生活補助費、殘疾用具費、喪

葬費、被撫養(yǎng)人生活費、交通費、住宿費及精神損害

撫慰金)，各項費用根據(jù)不同情形均有相應計算標準。

《條例》第52條規(guī)定，醫(yī)療事故賠償費用，應一次性

結(jié)算。

(二)美國確定賠償?shù)囊罁?jù)、標準

在美國，醫(yī)療事故由法院依法判決經(jīng)濟賠償。賠

償金額的多少要根據(jù)對病員機體所造成的損害程度

與由于損害給病員的職業(yè)和生活帶來的影響，以及

根據(jù)病員預期生命的測算而確定。如果病員是兒童、青年，按預期生命測算，賠償?shù)慕痤~比老人要高，如

果病員是鋼琴家傷了手指，賠償金額比一般職業(yè)的手指受傷要多得多。美國屬于英美法系，奉行判例法的傳統(tǒng)，一般缺乏成文的《民法典》，賠償數(shù)額大都由

法官依判例確定，但大都在判例法中確認精神損害

賠償制度。如1998年3月16日《法制日報》報道的美國十大個人賠償案，其中5宗涉及醫(yī)院的醫(yī)療事

故責任，賠償額最高的一宗是9 850萬美元；其余

4宗，有兩宗賠償4 000萬美元；另兩宗的賠償額分別

為4 200萬美元和4 500萬美元。美國名列《財富》雜

志500強的佳騰公司下屬一家企業(yè)，就因醫(yī)療設備

事故被法院判賠患者9 200萬美元，所以美國總統(tǒng)

布什近年來提出醫(yī)療事故賠償額封頂?shù)慕ㄗh— — 最

多不超過25萬美元。

(三)立法比較

1．賠償依據(jù)不同。在我國主要是考慮3個因素，再依據(jù)該11項賠償項目和賠償標準來具體計算應

賠數(shù)額：而在美國，雖然無明文規(guī)定的要參考的賠償

項目，但是法官會考慮其年齡、職業(yè)等因素。作者認

法律與醫(yī)學雜志2007年第14卷(第1期)

為，考慮職業(yè)因素是合情合理且十分必要的。對于一

個以演奏鋼琴為生的鋼琴家而言，傷了手指所造成的影響要比一般人傷手指要大得多，那么它就理應

多獲得一些賠償。

2．壽命計算不同及一次性結(jié)算問題。美國是根

據(jù)病員的預期壽命的測算來確定賠償?shù)模覈鴦t

是硬性規(guī)定賠償?shù)哪晗蕖Ｎ覈ㄔ阂话惆慈司鶋勖?/p>

(73歲)來計算傷殘生活補助費、護理費等。而一個

患嚴重疾病的人能否活到人均壽命呢?如果其早于

人均壽命死亡，其所獲得的一次性賠償?shù)馁M用和由

此產(chǎn)生的孳息就成了他個人的不當?shù)美Ｈ鐒偝錾哪X癱患兒，按73年來計算賠付，但實際上活不到

73歲。再如20歲的植物人，國內(nèi)報道一般存活5～

10年，最長存活十幾年，按73歲計算，賠付53年，實際上可能活不到50年，顯然非常不合理。對于此

問題．英國首席醫(yī)學官liam donaldson教授將主持

一個委員會，研究無過錯醫(yī)療事故的處理，特殊傷害的固定賠償金額，建立新的定期結(jié)算方法。看來這是

我們很多國家都需要研究的一個問題。

3．賠償數(shù)額差距大。在美國一個醫(yī)療過失的案

子可賠幾千萬，據(jù)統(tǒng)計目前美國醫(yī)療過失官司的賠

償額50％超過100萬美元，而在我國則要低得多，比如．精神損害賠償金，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年

平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不

超過6年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過

3年，按此規(guī)定，一個10歲兒童如果因醫(yī)療事故(醫(yī)院

全部過錯責任)，如未做青霉素皮試過敏死亡的話，全部賠償一般不會超過2～3萬元，難稱公正。作者

并不提倡要像美國那樣追求高額的賠償金，因為羊

毛出在羊身上，醫(yī)院還是會在其他病人身上要回來的，會造成普遍醫(yī)藥費上漲，但《條例》所規(guī)定的賠償

標準確實太低，甚至比其他人身損害標準都低。以誤

工費為例，《條例》規(guī)定最高賠償額是醫(yī)療事故發(fā)生

地上一職工平均工資的3倍，比《國家賠償法》

規(guī)定的5倍降低了2倍；致人死亡的，僅賠償喪葬費

和相當于6年當?shù)鼐用衿骄钯M的精神損害撫慰

金，而《國家賠償法》規(guī)定的死亡補償費為國家上一

職工平均工資的20倍。造成患者殘疾的，僅賠

償3年的當?shù)鼐用衿骄钯M，而《國家賠償法》規(guī)

定的喪失勞動能力的要賠10—20倍的職工平均工

資。在實際生活中，每個人的收入是不同的，有時甚

至會差別很大，以平均工資的水平來賠償一個高出

平均工資幾倍甚至幾十倍的人，顯失公平。

四、賠償?shù)某袚绞降闹忻懒⒎ū容^

· 39 ·

(一)中國的賠償承擔方式

在我國，依照《條例》第46條、第52條的規(guī)定，發(fā)生醫(yī)療事故的賠償責任等民事爭議，醫(yī)患雙方可

以協(xié)商解決：不愿意協(xié)商解決的或者協(xié)商不成的，當

事人可以向衛(wèi)生行政部門提出調(diào)解申請，也可以直

接向人民法院提起民事訴訟，且醫(yī)療事故賠償費用，由承擔醫(yī)療事故責任的醫(yī)療機構(gòu)支付。

(二)美國的賠償承擔方式

在美國，發(fā)生了醫(yī)療事故，病人或其家屬可以向

庭外和解機構(gòu)投訴，也可以向法院起訴。近來，美國的庭外和解機構(gòu)越來越多，有些還是政府提供活動

經(jīng)費，如獨立的監(jiān)察員組織、病人代表組織、仲裁機

構(gòu)等等。這些機構(gòu)的成員必須具備醫(yī)學、法學、公共

衛(wèi)生管理3門專業(yè)知識，并且熱衷于這項事業(yè)。平時

他們對醫(yī)院的醫(yī)生進行監(jiān)督檢查，通過計算機系統(tǒng)

查出不稱職的醫(yī)生，建議醫(yī)院將其除名。若有投訴，他們根據(jù)病人受損程度，結(jié)合自己的醫(yī)學、法學知識

與醫(yī)院交涉，并且請非專業(yè)的志愿者參加其聽證委

員會，以提高群眾對專業(yè)組織的信任度。另外，還通

過新聞報道，使問題在公眾的監(jiān)督與關心下進行。通

過專業(yè)組織采用“庭外和解”的方式解決醫(yī)療糾紛，可以節(jié)省高昂的訴訟費，節(jié)省久拖不決的訴訟時間，還節(jié)省了醫(yī)療開支。另外，美國法院也受理醫(yī)療糾紛

案件。法院通過調(diào)查、鑒定，認為醫(yī)務人員有責任，即

可判決其承擔經(jīng)濟賠償責任。一般情況下，賠償數(shù)額

非常高，因為這里面含有精神賠償與懲罰性賠償。若

醫(yī)院告發(fā)醫(yī)務人員觸犯刑律，法院還可以判決其承

擔刑事責任。政府部門發(fā)現(xiàn)某醫(yī)師多次發(fā)生醫(yī)療事

故與差錯，可對其進行科以扣留或吊銷行醫(yī)執(zhí)照的行政處罰。所以，為了保護自己，美國所有醫(yī)生、醫(yī)院

都購買醫(yī)療責任保險，且費用昂貴。不同專業(yè)的醫(yī)

生，醫(yī)療責任保險費用是不同的，最貴的像神經(jīng)科醫(yī)

生，一年要買十多萬美元(而工資收入最多也就是三

十多萬美元)，接下來是婦產(chǎn)科和心血管外科保險，一名醫(yī)生一年要買七八萬美元的保險。

(三)比較

在責任承擔方式上，中美兩國都有庭外和解和

法院判決兩種方式，此外中國還有衛(wèi)生行政部門的調(diào)解，但作者認為衛(wèi)生行政部門的調(diào)解是沒必要的。

在美國．發(fā)生醫(yī)療過失后，醫(yī)院和醫(yī)生是承擔連帶責

任的 而在我國，則基本上是由醫(yī)院承擔賠償責任。

美國是判例法國家，依據(jù)該國法學理論，法人與其職

員的關系是委托人和代理人的關系，職員代理法人

從事活動，當職員超越職權(quán)范圍的行為給第三人造

· 4u ·

成損害時，法人與其雇員承擔連帶責任。而依大陸法

系國家的法學理論，法人與其雇員的關系是整體和

部分的關系．法人的行為是通過職員的行為體現(xiàn)出

來的，職員履行職務的行為視為法人行為，其行為后

果，無論是有益的還是有害的，全部由法人承擔責

任。在現(xiàn)有的制度下，要醫(yī)生個人與醫(yī)院一起來承擔

賠償費用是不現(xiàn)實的，所以建立醫(yī)療過失保險制度

是十分必要的。在中國，目前并沒有實行全社會統(tǒng)一的綜合性醫(yī)療責任保險制度，是因為我國長期實行

計劃經(jīng)濟體制，醫(yī)院都是國有的，沒人去考慮醫(yī)療事

故賠償費用的問題。現(xiàn)在，在市場經(jīng)濟體制下，這個

問題十分突出的擺在了我們的面前，一方面，醫(yī)療賠

償?shù)馁M用成倍的增長；另一方面，全部費用都由醫(yī)院

承擔，非常不合理。一個醫(yī)院的資產(chǎn)有限，讓其去償

付巨額賠償費可能會使其喪失繼續(xù)發(fā)展的資本，也

可能由于其根本沒那么多的錢而使病人得不到合理的賠償。要協(xié)調(diào)各方面的矛盾，做到最優(yōu)，就必須建

立醫(yī)療過失責任保險。美國這方面做的比較好，很值

得我們借鑒。美國醫(yī)療保險制度經(jīng)過百余年的發(fā)展，已經(jīng)形成比較復雜而完整的保險體系，如果醫(yī)生參

加了保險，由于醫(yī)療過失而產(chǎn)生的賠償責任由保險

公司承擔。美國政府認為，醫(yī)療單位是自負盈虧的市

場主體．當發(fā)生醫(yī)療過失時．由醫(yī)院或醫(yī)生承擔民事

責任，所以，醫(yī)療過失保險是對醫(yī)院或醫(yī)生個人利益的保護，國家不應參與。這種情況是與美國的國情和

法律與醫(yī)學雜志2007年第14卷(第1期)

法律制度相適應的，因為美國醫(yī)生的收入較高，而且

當發(fā)生醫(yī)療過失時，由所有有過失者與醫(yī)院承擔連

帶責任，所以，將醫(yī)療過失保險視為對醫(yī)方利益的保

險。保險是通過共同承擔風險來降低每個個體的風

險，如果參保的醫(yī)院不多，降低風險的目的就不會實

現(xiàn)，所以應在全國范圍內(nèi)建立醫(yī)療過失責任保險制

度，由國務院統(tǒng)籌，各個相關部門聯(lián)合辦公才能較好的實現(xiàn)目的。

通過分析美國的醫(yī)療過失保險制度可以看出，醫(yī)療過失保險制度可以杜絕醫(yī)療機構(gòu)的無過失賠

償，醫(yī)患糾紛調(diào)解工作的效率明顯提高，醫(yī)患雙方的矛盾沖突得到緩解．規(guī)范和簡化了醫(yī)患糾紛解決程

序，轉(zhuǎn)移醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員的責任風險，使醫(yī)院的醫(yī)療質(zhì)量管理工作步人良性循環(huán)．增進了醫(yī)院管

理者和醫(yī)務人員之間的理解。

參考文獻

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malpracticelaw

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民法院出版社．2000

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【m]．北京：中國物價出版社，1999

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(收稿：2006—04—26)

第四篇：對醫(yī)療糾紛舉證責任立法的建議

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對醫(yī)療糾紛舉證責任立法的建議

醫(yī)學科學是一門仍處在不斷發(fā)展之中的科學，其自身仍然存在許多說不清、道不明的情況，加之患者自身客觀或主觀諸多因素的影響以及我國現(xiàn)今醫(yī)療行業(yè)的客觀情況，“一刀切”的適用舉證責任倒置的證明分配原則恰恰是對公平原則的破壞——雖然筆者也認為從世界的潮流來看在特定的情況或事件中加重醫(yī)方的舉證責任是一個趨勢——此點在德國醫(yī)療糾紛訴訟中已有體現(xiàn)，但是，制度的優(yōu)化須有一個漸進地過程，不可一蹴而就，筆者認為，涉及醫(yī)療技術(shù)行為不能簡單地適用舉證責任倒置和過錯推定原則判案。應根據(jù)醫(yī)療的特殊性、風險性和個體的差異性、醫(yī)學的許多不可認知性，在由一般的醫(yī)療診療行為所引起的侵權(quán)糾紛訴訟程序中采用原、被告就其自己的主張共同舉證責任。原告舉證被告的過錯，被告舉證自己無過錯，由法官根據(jù)證據(jù)來源、真實性等等來進行判斷是非，公正判決。如果雙方都存在不能舉證或不能完全舉證，各自應按不能舉證比例承擔敗訴責任;在因重大診療過失行為所引起的侵權(quán)糾紛訴訟程序中，則借鑒德國司法實務界的做法，施行有限制的、嚴格的舉證責任倒置。

(一)、患方也應承擔舉證責任

在最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》這一司法解釋頒布后，許多患者產(chǎn)生了誤解，認為只要因醫(yī)療技術(shù)行為所引起的侵權(quán)糾紛，患方不負擔任何舉證責任，均由醫(yī)院舉證。對此，最高人民法院副院長黃松有大法官在2003年3月26日全國民事審判工作會議上指出：“當前有些同志對此規(guī)則還存在片面理解或者誤解，甚至誤導。因此，我在這里重申：對醫(yī)療行為引起地侵權(quán)訴訟，司法解釋規(guī)定地只是部分舉證責任倒置，即涉及醫(yī)方是否有醫(yī)療過錯、醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關系負有舉證責任。如果醫(yī)方已盡到自己的職責，是能夠通過正確行使舉證權(quán)利而得到法律保護的。至于患方與醫(yī)療機構(gòu)之間是否存在醫(yī)患法律關系，患方是否存在損害事實、是否存在實際損失、損失多少等，舉證責任均在患方。只有患方提供地證據(jù)達到民事訴訟法第108條規(guī)定地起訴條件，人民法院才予立案受理。經(jīng)過審理，只有患方對其負有舉證責任地“正置”部分的事實提供了充分的證據(jù)，由醫(yī)方實行舉證責任倒置才有意義，否則，應當依法駁回患方的起訴和訴訟請求。”因此，由黃松有大法官的講話可以看出，即便是因醫(yī)療技術(shù)行為所引起的侵權(quán)糾紛，也不等于患方不負擔任何舉證責任。

“舉證責任倒置”的原則確實增加了醫(yī)院的舉證責任，但是這并不意味著患者就不需要承擔舉證責任。實際上，根據(jù)醫(yī)患雙方對證據(jù)掌握的多少，應該合理地分擔醫(yī)患雙方的舉證責任。其目的都是為了正確處理醫(yī)療事故。發(fā)生了醫(yī)療事故是誰都不愿意遇到的事情，但是，我們不能不面對現(xiàn)實，要正確處理。該原則既要求法院全面、準確地了解醫(yī)療事故本身，也要求對事故原因及責任有一個明確的判斷;既要求正確、妥善地解決醫(yī)患雙方的糾紛，對受到損害的患者作出合理賠償，也要求在醫(yī)療事故發(fā)生后對承擔責任的醫(yī)方作出的判決符合法律規(guī)定。只有這樣，才能更好地保護醫(yī)患雙方的合法權(quán)益，維護人民法院公平公正的尊嚴與權(quán)威。

(二)、醫(yī)療侵權(quán)不適用舉證責任倒置，應適用誰主張誰舉證的原則

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根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：建筑物等倒塌脫落或墜落致人損害(第126條)、國家機關或者國家機關工作人員執(zhí)行職務中的侵權(quán)(第121條)、產(chǎn)品責任(第122條)、高度危險作業(yè)致人損害(第123條)、污染環(huán)境致人損害(第124條)、地面施工致人損害(第125條)、飼養(yǎng)動物致人損害(第127條)、企業(yè)法人對其法定代表人和其他工作人員的轉(zhuǎn)承責任(第43條)以及無民事行為能力、限制行為能力人的侵權(quán)(第133條)是特殊的侵權(quán)，除此之外的侵權(quán)案件是一般的侵權(quán)案件。也就是說《民法通則》未將醫(yī)療侵權(quán)列為特殊侵權(quán)案件，因此醫(yī)療侵權(quán)是一般的侵權(quán)案件，既然是一般的侵權(quán)案件就應當適用誰主張誰舉證的原則，而不應適用舉證責任倒置。

(三)、醫(yī)療侵權(quán)舉證責任倒置對醫(yī)方不公

一般的侵權(quán)案件由原告舉證被告的行為充足了過錯、行為違法、因果關系及有損害后果。本司法解釋中規(guī)定醫(yī)療侵權(quán)適用舉證責任倒置，所謂舉證責任倒置是指把一般侵權(quán)案件中某些應由原告承擔的舉證責任轉(zhuǎn)移給被告一方承擔。實行舉證責任倒置轉(zhuǎn)移給被告的舉證責任只是原告應負的一部分舉證責任，而不是案件的整個事實，它包括：

1，實行過錯推定

在實行過錯推定的案件中，案件中行為人的行為與事情的結(jié)果是清楚的，即因果關系是清楚的，由于原告(受害人)所處的地位的局限性，法律規(guī)定要被告就其行為無過錯進行舉證。被告如果能證明自己沒有錯，則雖然被告的行為與受害人的不良后果有因果關系，被告不負賠償責任;若被告不能證明自己沒有錯，則被告就要承擔賠償責任。例如行為人在建筑物上懸掛物品，若該懸掛物墜落致人傷害，法律推定行為人未盡到足夠的注意義務，推定其有過錯，這是舉證責任倒置的一種。

2，實行因果關系推定

適用因果關系推定的案件只存在于環(huán)境污染案件，在這類案件中只要原告證明企業(yè)排放了可能危及人身健康或財產(chǎn)損害的物質(zhì)，而公眾的損害發(fā)生在排污后，就推定其中存在因果關系，勿須原告舉證。排污企業(yè)若主張該排污行為不是造成該損害的原因，要拿出科學鑒定予以否定，否則侵權(quán)成立。

這是兩種舉證倒置的情形，根據(jù)現(xiàn)行法律特殊的侵權(quán)案件舉證責任倒置或適用過錯推定或適用因果關系推定，但本司法解釋要求醫(yī)院同時證明自己沒有過錯和損害后果與己無關對醫(yī)療機構(gòu)過于苛刻。

本司法解釋之所以這么規(guī)定可能是根據(jù)舉證責任分配的原則之一——平衡原則來分配醫(yī)患之間舉證責任的。我們常常可以聽到這樣的觀點：醫(yī)務人員掌握專業(yè)知識、證據(jù)又在醫(yī)生手中，病員在整個醫(yī)療活動中雖然可以感覺到自己受到了傷害，但由于知識的欠缺和證據(jù)的缺乏根本無法證明這一點，可能是基于這種考慮本司法解釋在分配舉證責任時將舉證責任分配給了占“絕對優(yōu)勢”的醫(yī)院，對這種做法我是有異議的。因為舉證責任的分配平衡只是舉證責任分配的原則之一，事實上舉證責任最重要的原則在于公平!

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毫無疑問公平是舉證責任的第一原則，其次才是平衡原則，也就是說公平這一民法理念在舉證責任分配時是應當首先考慮的因素。在公平原則的指導下患方做為原告應對醫(yī)療侵權(quán)的發(fā)生負一定限度的舉證責任，其后再發(fā)生舉證責任的轉(zhuǎn)移，而本司法解釋最大限度地免除了患方的舉證責任，對醫(yī)方太不公平。

從另一個角度講，《醫(yī)療事故處理條例》明確了患方可以復印病歷資料中的一些內(nèi)容，患方完全可以用這些材料通過專家證言的形式取得證據(jù)，因此以資料的保有來加重醫(yī)方的責任是欠妥當?shù)摹?/p>

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第五篇：《醫(yī)療事故舉證責任》醫(yī)療事故官司人民法院調(diào)查收集證據(jù)

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《醫(yī)療事故舉證責任》醫(yī)療事故官司人民法院調(diào)查收集證據(jù)

【醫(yī)療事故 舉證責任】醫(yī)療事故官司人民法院調(diào)查收集證據(jù)

第十五條《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：

(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實;

(二)涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。

第十六條除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應當依當事人的申請進行。

第十七條符合下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)：

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(一)申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;

(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料;

(三)當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

第十八條當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應當提交書面申請。申請書應當載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。

第十九條當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

人民法院對當事人及其訴訟代理人的申請不予準許的，應當向當事人或其訴訟代理人送達通知書。當事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出答復。

第二十條調(diào)查人員調(diào)查收集的書證?可以是原件?也可以是經(jīng)核

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對無誤的副本或者復制件。是副本或者復制件的?應當在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。

第二十一條調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應當是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的?可以提供復制品或者照片。提供復制品或者照片的?應當在調(diào)查筆錄中說明取證情況。

第二十二條調(diào)查人員調(diào)查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的?應當要求被調(diào)查人提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的?可以提供復制件。提供復制件的?調(diào)查人員應當在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。

第二十三條當事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。

第二十四條人民法院進行證據(jù)保全?可以根據(jù)具體情況?采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

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人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。

第二十五條當事人申請鑒定，應當在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。

對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料?致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的?應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

第二十六條當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后?由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構(gòu)、鑒定人員?協(xié)商不成的?由人民法院指定。

第二十七條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定?提出證據(jù)證明存在下列情形之一的?人民法院應予準許?

(一)鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;

(二)鑒定程序嚴重違法的;

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(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;

(四)經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

第二十八條一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結(jié)論?另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。

第二十九條審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：

(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容;

(二)委托鑒定的材料;

(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段;

(四)對鑒定過程的說明;

(五)明確的鑒定結(jié)論;

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(六)對鑒定人鑒定資格的說明;

(七)鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章。

第三十條人民法院勘驗物證或者現(xiàn)場，應當制作筆錄?記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過、結(jié)果?由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應當注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內(nèi)容。

第三十一條摘錄有關單位制作的與案件事實相關的文件、材料?應當注明出處?并加蓋制作單位或者保管單位的印章?摘錄人和其他調(diào)查人員應當在摘錄件上簽名或者蓋章。

摘錄文件、材料應當保持內(nèi)容相應的完整性，不得斷章取義。

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