第一篇：醫療事故過錯責任

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醫療事故過錯責任

【案情經過】

日前，家住福建省上杭縣臨江鎮的胡女士像往常一樣騎著摩托車前往單位上班，在途中不慎發生意外，車毀人傷。胡女士隨即被送往上杭某醫院救治。醫生檢查發現，胡女士左腳脛、腓骨骨折，多處組織不同程度受傷。醫院為胡女士行切開復位鋼板內固定手術。

手術后，胡女士又多次進行了X光對位對線檢查，一切正常。病情好轉的胡女士出院回家休養。誰知好景不長。胡女士回家休養的半年多的時間里，始終感覺患處腫痛不止，經三次拍片及詢問手術醫生，均答復是排斥反應，胡女士欲行鋼板拆除術時，發現鋼板已斷裂，骨頭對位線好，但骨胳未完全長好，醫生認為宜采取保守療法，過三個月視病情再作處理。

三個月后，胡女士遵醫囑到醫院處復診，被告知仍需再等三個月。當胡女士再次復查時，其骨折處已向外成7度。此時，胡女士懷疑醫院手術存在問題，于是到龍巖市第二醫院就診，診斷為應重新手術。

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胡女士再次拍片，確診脛骨斷處側位角已成10度，上杭某醫院認定斷端附近有多量骨痂，不改變治療方案。胡女士又兩次到龍巖市第一、第二醫院請專家會診，診斷為必須立即重新手術。胡女士便入住龍巖市第二醫院重新手術。

【法院判決】

法院判決 醫院賠償患者醫療費用

出院后，遭受身體和精神雙重痛苦的胡女士開始向上杭某醫院索賠。醫院方面以手術程序符合規定、手術成功，不存在醫療過錯，胡女士不遵“絕對臥床不活動”的醫囑造成鋼板斷裂，再次手術，不能賠償。

胡女士多次與醫院交涉協商，均無結果。一怒之下的胡女士將上杭某醫院告上法院，要求醫院賠償醫療費、護理費、交通費、精神撫慰金等計人民幣13069.98元。

庭審的焦點在醫院的醫療過程中是否存在醫療過錯或醫療事故。醫院為了證明其主張，在審理過程中，申請龍巖市醫學會進行醫療事故鑒定。龍巖市醫學會鑒定認為不構成醫療事故，但醫療過程中后期技術處理有缺陷。胡女士對此不服，認為鑒定書不符合事實，醫院方

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提供的材料有瑕疵。但是，胡女士也無法提出相應的證據來推翻鑒定結論。

法院經審理認為，醫院在胡女士手術后復查X線片時，出現骨折端連續性骨痂生長緩慢、一年后鋼板斷裂、骨折端成角和骨不連等并發癥表現時，后期技術處理有缺陷，在醫療過程中存在醫療過錯。醫院應適當賠償胡女士的損失。對胡女士要求賠償精神撫慰金5000元，因醫院的醫療過錯未造成胡女士精神損害的嚴重后果，法院不予支持。醫院在醫療過程中雖然不存在醫療事故，但存在醫療過錯，且無證據證實胡女士的第二次手術系其自己的過錯造成，因此，醫院的主張法院不予支持。法院遂依民法通則規定，判決醫院賠償胡女士醫療費、護理費、交通費、住院伙食補助費計7074.98元。

【法理評析】

非醫療事故按過錯賠償

非醫療事故的按醫療過錯加以賠償。此前的醫療糾紛案件常把鑒定結論作為判案的惟一依據，造成患者的權益不能得到充分保護。而此案的審理對非醫療事故的醫療差錯也加以賠償，有利于充分保護患者的權益，更符合法律規定，具有重要的現實意義，非醫療事故案件不適用《醫療事故處理條例》，醫療事故鑒定結論并非案件的惟一證

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據。只要醫院醫療過程具有過錯，使患者的合法權益受到了損害，就應當賠償，而非必須構成醫療事故才承擔責任。該案警示我們：醫務人員應認真診治，不但要杜絕醫療事故，還要避免醫療過錯，病人也應積極配合醫院的治療，嚴格遵守醫生囑咐，避免不必要的傷痛和糾紛。

【法律規定】

醫療糾紛舉證責任倒置

最高人民法院《關于民事訴訟證據若干問題的規定》第四條第八項規定：“因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。”即在醫療糾紛中實行舉證責任倒置原則，醫療行為是否有過錯以及是否造成損害，由醫療單位負責證明，只要醫療機構不能舉證證明對受害人所受侵害具有法定的免責事由，就應當對受害人所受侵害無條件地承擔無過錯賠償責任。

法官認為，其一，醫療事故鑒定結論并非案件的惟一證據。醫療事故鑒定結論只是一個事實，一個專家證據而已，對于案件能不能使用醫療鑒定結論，還要結合其他證據來看。如果僅把醫療鑒定結論作為醫療糾紛案件的惟一依據來看待，那么就會造成“醫療專家”判案

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贏了網s.yingle.com 的結果，而不是法官判案了，就不能很好地保護受害人的合法權益。所以，即使專家們處在一個很權威的地位，他們作出的醫療鑒定結論也只應當是案件中的一個證據而已，能否作為定案的依據，還要經過法庭質證以及結合其他證據來認定。

其二，非醫療事故案件不應適用《醫療事故處理條例》。根據《醫療事故處理條例》的規定，該條例是為了正確處理醫療事故而制定的，并非為了處理所有“醫療糾紛”而制定。因此對于醫療糾紛而言，若《醫療事故處理條例》不能保護受害人的合法權益，就應當適用民法通則。本案中胡女士的病情，經龍巖市醫學會鑒定認為不構成醫療事故，顯然該案件就不應當適用《醫療事故處理條例》來處理，如果按照該條例，受害人的合法權益就得不到保護。而醫院在對病人的治療過程中存在過錯，依據民法通則第一百零二條第二款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的應當承擔民事責任”的規定，醫療過程中有過錯，就是侵權行為，既然是侵權行為醫院就應當賠償。

所以，法院作出上述判決是有法律依據的。

? 在部分區縣局試用《稅務稽查工作底稿》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035151.html

? 印發《２０００年度全市地稅系統目標責任制考核實施方案》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035150.html

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? 加強出口貨物退稅專用稅票電子信息管理工作的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035148.html

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? 中國國際信托投資公司所屬企業繳納企業所得稅問題的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035144.html

? 黑龍江省國家稅務局

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? 企業財產損失稅前扣除問題的批復的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035142.html

? 2000年稅務登記證件驗證工作的通告

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? 淄博市企業職工工傷保險管理辦法 http://s.yingle.com/y/fg/1035140.html

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國

家

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局

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《廣東省省屬煤礦關閉費用集中支付辦法》的批復 http://s.yingle.com/y/fg/1035083.html

? ２０００年農村貧困戶免征農牧業稅和農業特產稅的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035082.html

? 俄羅斯遠東航空公司有關稅收問題的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035081.html

? 深圳市國家稅務局轉發財政部

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? 轉發《國家稅務總局關于核定卷煙計稅價格的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035078.html

? 云南省羊脂玉石礦資源稅稅額問題的批復 http://s.yingle.com/y/fg/1035077.html

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? 開展房產稅城鎮土地使用稅城市房地產稅土地使用費稅費源普查的通告 http://s.yingle.com/y/fg/1035067.html

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? 轉發《國家稅務總局關于加強財務管理工作的通知》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035063.html

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? 嚴肅查處中央預算收入征管問題的緊急通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035061.html

? 規范稅務代理收費的批復

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? 印發企業所得稅稅前扣除辦法的通知的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035055.html

? 印發《涉外稅收政策問題解答》的通知 http://s.yingle.com/y/fg/1035054.html

? 利用外國政府貸款和國際金融組織貸款在國際招標中中標項目有關退稅問題的批 http://s.yingle.com/y/fg/1035053.html

? 上海市財政局 http://s.yingle.com/y/fg/1035052.html

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第二篇：過錯責任追究制度(修訂)

過錯責任追究制度

2、凡涉及金額的責任事故，按其涉及金額作如下劃分：

（1）涉及金額在人民幣500元（含500元）以上至1萬元以下的，為輕微責任事故；

（2）涉及金額在人民幣1萬元（含1萬元）以上至5萬元以下的，為一般責任事故；

（3）涉及金額在人民幣5萬元（含5萬元）以上至50萬元以下的，為重大責任事故；

（4）涉及金額在人民幣50萬元（含50萬元）以上的，為特別重大責任事故。

3、凡不涉及財產金額，或涉及財產金額不大，但造成不良影響的，應綜合考慮事件本身的大小、情節、動機、惡劣程度、對公司形象和聲譽的損害程度等方面因素，對責任事故的性質和等級進行認定后做出判定。

第四節責任范圍及解釋

1、過錯追究責任是內部管理機制，最高追究層面至集團總經理。

2、過錯追究分為直接損失責任追究和管理責任追究。

3、直接損失責任追究是指各級管理者在具體過錯事件中應承擔的責任，涉及各個管理階層。直接損失責任根據責任輕重分為全部責任、主要責任、次要責任、連帶責任。

4、全部責任：由直接責任人承擔全部責任，即100%的責任；

5、主要責任：由直接責任人對事故承擔主要的責任，即70%的責任；

6、次要責任：對事故承擔次要的、間接的責任，即30%的責任。

7、連帶責任：指部門內部人員及關聯部門崗位的協作責任，即10%的責任。比如監督責任、協調責任等，目的是強調團隊的協作性和集體榮譽感。

8、管理責任：指管理者對下屬出現工作失誤，應承擔的日常工作指導培養不足、管理不善的責任。該責任追究不涉及普通員工層面。

9、仲裁委員會負責根據各責任人所承擔責任的不同和過失的大小對其在責任事故中應承擔的責任進行界定。

第五節組織機構

1、集團設立事故仲裁小組，實施過錯追究責任。

2、仲裁小組由集團董事會辦公室、法律事務部和相關部門組成，直接對集團董事會負責。具體成員：董事會辦公室主任、人力資源專員、集團首席法律顧問、相關部門領導。

3、事故仲裁小組應遵循公開、公平、公正、客觀的原則，對責任事故進行調查處理。

4、事故責任人及其責任領導應予以回避。

第六節對責任事故的處理

1、出現輕微和一般的責任事故，除追究當事人直接責任外，原則上應追究其直接領導的領導責任；

2、出現重大責任事故，除追究當事人直接責任外，還應追究其直接領導的領導責任；

3、出現特別重大的責任事故，除追究當事人直接責任、其直接領導的領導責任外，原則上應追究其分管領導的領導責任；

4、一年內出現三次及以上責任事故的部門（公司），應追究部門（公

司）負責人的管理責任。

5、處罰細則如下：

輕微責任事故：罰款500——1,000元；

一般責任事故：罰款1,000——5,000元；

重大責任事故：罰款5,000——10,000元；

特別重大責任事故：視情況不同由聽證會決定。

以上處罰金額是對一次責任事故的罰款總額，視責任輕重在各責任人之間進行分攤。

第七節對責任事故處理的管理

1、董事會辦公室建立《責任事故登記處理表》、《責任事故申訴表》。

2、凡發生責任事故，責任人所在部門必須對責任人和有關情節進行核實，據實紀錄在《責任事故登記處理表》，由仲裁小組審核后報告總經理和董事會。重大和特別責任事故紀錄應附上有關當事人、責任人或知情人的書面報告材料。

3、發生責任事故，有關當事人、責任人或知情人應及時（事故發生當天）向其部門負責人報告。直接責任人原則上應在事故發生后立即主動向部門負責人報告，并配合部門及時采取措施，盡量減少事故造成的損失和影響。對主動報告、積極配合者根據事故性質可以減輕處罰。對責任事故采取隱瞞、拖延等行為，無論是直接責任者，還是間接責任者，都構成新的重大責任事故，將從重處罰。

4、一般責任事故以上的責任事故應召開聽證會，目的是對責任事故的情況進行核實，對責任進行認定和劃分，并決定相應的處罰金額。

5、聽證會應由仲裁小組組織召開，相關部門的領導和員工列席，責任人及其責任領導應在聽證會上就責任事故事實作陳述發言。

6、對事故的處理結果，仲裁小組應上報董事會審批。

7、當事人對聽證會處理結果不滿意，應允許當事人進行申訴。申訴者應在兩個工作日內將申訴理由形成書面意見交仲裁小組，由仲裁小組做出進一步調查核實后，提出處理意見，報董事會批準通過后即發文執行。

第八節附則

1、本制度由集團董事會辦公室負責解釋。

2、本制度自公布之日起實行。

第三篇：過錯責任追究制度

執法過錯責任追究制度

運政執法人員在執法過程中，由于故意或者過失使執法行為違反了法律、法規、規章的規定，導致認定事實錯誤，違反法定程序，適用法律、法規、規章不當，從而使行政處罰錯誤并對行政管理相對人造成了嚴重后果時要當承擔相應責任。

第一條、執法人員在行政執法中，有以下情形之一的應當追究行政執法過錯責任：

(一)不履行法定職責和超越法定權限的失職行為。

(二)執法行為無法定依據或超過法定種類、幅度實施行政處罰的行為。

(三)各級道路運政管理機構規定的制度、措施與法律、法規、規章相悖的。

(四)錯誤適用法律、法規和規章條款，造成嚴重后果的執法行為。

(五)不按照行政執法法定程序規定實施行政處罰的行為

(六)違反法律、法規、規章、規定實施行政檢查或者行政強制措施的行為。

(七)發現違法行為不及時查處，參與或者變相參與道路運輸經營和其他相關業務，造成執法行為有失公正的行為。

(八)利用職責便利絢私舞弊，索取或者收受他人財物行為。

(十)違反法律規定，阻礙當事人行使申訴、控告、聽證、復議、訴訟和其他合法權利，情節惡劣，造成嚴重后果的行為。

(十二)依照法律、法規和規章規定承擔行政執法過錯責任的其他行為。

第二條、在行政執法過錯責任追究工作中，由于過錯責任人，主動承認錯誤并及時糾正、過失輕微未造成嚴重經濟損失和影響，積極配合有關部門進行工作，可以從輕、減輕或免除責任追究。

第三條、在行政執法過錯責任追究工作中，因絢私舞弊，索賄受賄，枉法裁決等故意造成的錯誤；不配合有關調查，阻撓追究行政執法過錯責任；對檢舉、揭發、控告的過錯知情人進行打擊報復的；一年內連續發生多次執法過錯的運政執法人員，要從重追究過錯行為人的責任。

第四條、行政執法過錯責任追究，由上級交通運政管理部門直接對過錯責任人或建議有關部門對其過錯責任的主管人員和其他責任人給予處分。

第五條、對行政執法過錯責任追究可作出以下處分，以下各項可單項作出也可合并作出多項處理。

(一)通報批評;

(二)責令作出書面檢查,減發或停發津貼、獎金；

(三)吊銷行政執法證件，調離運政行政執法工作崗位；

(四)依法給予警告、記過、記大過、降級、撤職、開除的行政處分；

(五)因行政執法過錯引起行政賠償的，承擔全部或者部分賠償金額。

（六）執法過錯責任人的行為已構成犯罪，應當追究刑事責任的，移交司法機關依法處理。

第六條、所有人員應互相監督，積極配合，及時發現，制止和糾正運政行政執法中的過錯行為，積極配合相關單位人員的調查，協同做好過錯責任追究工作。

第四篇：醫療事故.doc論文

醫療事故[1]的民事責任一直是近年來社會輿論的熱點之一，也始終是司法實踐和法學研究的焦點。隨著久為人詬病的《醫療事故處理辦法》壽終正寢，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《規定》)和《醫療事故處理條例》(以下簡稱《條例》)的先后施行，對醫療事故的規范日漸健全。但“法律規則的首要目標，是使社會中各個成員的人身和財產得到保障，使他們的精力不必因操心自我保護而消耗殆盡。”[2]現代法治之精神，在于對權利的合理確認和對權利的充分保護。若僅對權利進行宣示而無具體的責任措施尤其是民事責任作保障，在對侵害者進行教育和制裁的同時保護合法的民事權利、填補損害，則無論權利的規定如何完備，都只是一紙具文。[3]因此，我們對醫療事故的研究，根本目的是通過對醫療事故民事責任問題進行進一步深入探討，從而真正實現民法對權利的保護。

在醫療活動中，一方面，患者和醫療機構之間產生了一種醫療服務合同關系，因此，在因醫療活動發生損害的情況下，患者或其家屬可以依據我國《合同法》的有關規定，追究醫療機構的違約責任。另一方面，由于醫療事故所損害的是公民的人身權，且醫療機構及其醫務人員對損害的發生存在過錯，構成侵權行為，因此，患者或其家屬也可以依據我國《民法通則》對侵權行為的規定要求醫療機構承擔侵權責任。也就是說，醫療事故發生的情況下，構成違約責任和侵權責任的競合，在此情況下，根據我國法律規定，患者或其家屬可以在違約責任或侵權責任之間選擇對自己最為有利的責任方式提出請求。[4]我國司法實踐中對醫療事故的損害賠償主要通過侵權責任來處理，《條例》和《規定》中規定的損害賠償也實際上是對侵權損害賠償的規定，因此本文僅探討醫療事故中的侵權賠償責任。而探討侵權責任，就離不開過錯問題，即便是嚴格責任，也仍然屬于廣義的過錯責任的范疇[5].因此，在醫療事故責任中，過錯具有重要意義，筆者擬結合過錯的基本理論以及我國對醫療活動相關法規、規章的規定，就醫療事故侵權責任中的過錯問題一抒淺見

一、我國醫療事故侵權責任的歸責原則

所謂歸責原則“是歸責的規則，也就是確定行為人的民事責任的根據和標準，是責任的核心問題。一定的歸責原則決定著責任構成要件、舉證責任的負擔、免責條件、損害賠償的原則和方法、減輕責任的根據”[6].我國《民法通則》第106條規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”基于此規定，我國多數學者認為我國侵權責任的歸責原則為二元或三元，而反對以單純的過錯責任為歸責原則。[7]因此，探討過錯，首先有必要對我國醫療事故侵權責任的歸責原則加以界定。

(一)我國有關法規對醫療事故侵權責任歸責原則的規定

就醫療事故而言，《條例》第2條規定：“本條例所稱醫療事故，是指醫療機構及其醫務人員在醫療活動中，違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，過失造成患者人身損害的事故。”按照《條例》起草者的解釋，該條確定了醫療事故侵權責任中的過錯責任原則，把過失作為承擔民事責任的前提條件。[8]但《規定》第4條第8項規定：“因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。”這就強調醫療事故的侵權責任采過錯推定原則，即醫療活動造成患者損害的，推定醫療機構存在過錯，患者無須對此負舉證責任，但允許醫療機構通過舉證證明其不存在醫療過錯，從而獲得免責。

(二)對我國醫療事故侵權責任歸責原則的認識

我認為，在醫療事故侵權責任中，應當以過錯推定為其歸責原則，而不適用一般的過錯責任原則。這是因為：一方面，一般的過錯責任原則要求受害人須舉證證明加害人有過錯。由于醫療技術的復雜性，過錯與因果關系的認定都極為困難，所以，讓作為非專業人員的受害人舉證實際上會導致剝奪受害人獲得賠償的權利。另一方面，病歷資料作為證明過錯的重要書證，其為醫療機構所掌控。雖然《條例》第10條改變了《衛生部關于<醫療事故處理辦法>若干問題的說明》第三條第四項對病歷資料“病人所在單位、病人、家屬、事故當事人及其親屬不予調閱”的規定，承認了患者對客觀性病歷資料的復印和復制權，但是，對于主觀性病歷資料(死亡病例討論記錄、疑難病例討論記錄、上級醫師查房記錄、會診意見、病程記錄)，《條例》第16條并不允許患者加以復制。而且，如果醫療機構提供了偽造的病歷，由于患者在病歷的制作和保存過程中無權參與，因此對病歷的真偽的判斷束手無策。加之在民事訴訟中，根據證據法原理，書證的復印件屬于傳來證據，而書證原件則為原始證據，傳來證據的證明力低于原始證據。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第77條也認可了“原始證據的證明力一般大于傳來證據”這一規則，自然，復印件的證明力低于原件。在此情況下，患者取得復印件更不能作為其應當承擔舉證責任的理由。事實上，患者取得病歷資料復印件的主要意義在于對醫療機構的舉證進行抗辯。[9]因此，為公平見，我認為不宜采用一般的過錯責任原則。尤其要看到，根據《立法法》，行政法規并不具有規范涉及人身權利賠償問題的立法權限，《條例》作為行政法規，其所確定的醫療事故的構成要件理應適用于醫療事故的判斷問題，但這種判斷所影響的是醫療事故的行政責任問題，而不宜將之與醫療損害的民事責任相等同。因此，《最高人民法院關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》指出：“條例施行后，人民法院審理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛民事案件，在確定醫療事故賠償責任時，參照條例第四十九條、第五十條、第五十一條和第五十二條的規定辦理。”換言之，《條例》對歸責原則的規定并不在參照范圍之內。

有人主張我國應在醫療事故領域采用無過失責任，并結合保險制度實現對受害人最充分的補救。我認為，這種做法固然體現了侵權責任的補救本質，但在我國目前這是不妥當的：一方面，由于生老病死乃自然規律，醫療過程本身就是充滿不確定性的，同時，在醫療過程中損害局部以保護全局往往是治愈病癥所必須付出的代價。要求不對就診人造成損害幾乎是不可能的。不考慮不可抗力的影響，采取無過失責任未免要求過于苛刻。盡管無過失責任是與責任保險制度緊密聯系的，但不考慮醫務人員有無過失就要求其承擔責任，必然大大加重醫療單位法人的支付保險費的負擔，損害其利益。而無過失責任乃社會責任，醫療機構必然將保險費的負擔轉嫁給社會，使醫療費暴漲，最終損害社會利益。“這種狀況迫使醫生放棄其職業”，這正是采取該原則的美國所面臨的窘境。[10] 另一方面，無過失責任不考慮雙方的過錯，僅以因果關系之存在即要承擔民事責任，這樣就使責任之承擔失去了道德的可非難性，實際上縱容了損害的發生。正如史尚寬先生指出的，“反促使責任心薄弱，不適合實際生活之需求”。在我國目前缺乏誠信的社會環境下，可以想象，如果采用無過失責任，無疑是一種災難。

因此，我認為在司法實踐中對于醫療事故權責任應采過錯推定原則，即行為人若不能提出合理的抗辯事由證明自己沒有過錯的話，則將被推定為有過錯。《規定》確立過錯推定原則為醫療事故侵權責任的歸責原則，是較為妥當的。該原則兼具無過失責任原則和過錯責任原則之長，既體現了承擔責任的道德可非難性，又減輕了受害人的舉證責任，兼顧了當事人雙方的利益平衡，體現了民法的公平原則，應當作為醫療事故民事責任的歸責原則。

(三)過錯推定中探討過錯判斷的意義

過錯推定責任屬于所謂的嚴格責任的一種。嚴格責任“雖然嚴格，但非絕對”[11]，其并非不考慮過錯，它仍然要以不可抗力、受害人的過錯和第三人的過錯作為抗辯事由。[12]在過錯推定的情況下，行為人仍然可以通過舉證證明自己沒有過失而獲得免責。不少學者甚至認為，由于過錯推定只是對于過錯舉證責任的倒置，只是過錯責任的特例，并非獨立的歸責原則。因此，即便在承認醫療事故侵權責任以過錯推定為歸責原則的情況下，討論其過錯的認定仍然有著十分重要的意義。

二、過錯的含義及其演進

討論醫療事故的過錯，首先需要界定過錯的含義。然而盡管我們廣泛采用過錯這一概念，但過錯的概念自法國民法典以降，其概念幾經流變，究竟在醫療事故中過錯含義如何，有必要加以探討。

(一)主觀過錯

以1804年《法國民法典》為代表的近代民法，確立了侵權行為法中的過錯責任原則，以過錯為歸責的構成要件和最終要件。[13]值得注意的是，法國民法中的“過錯”(faute)與德國民法中的“過錯”(Verschulden)并不完全相同。事實上，在現代法國民法學者看來“faute”一詞既包含了“違法性”(法文illicite，德文Rechtswidrigkeit)與“可非難性”(法文imputable，英文culpability)。[14]換言之，過失包括主觀因素和客觀因素兩方面，“客觀因素指違反法定或約定的義務，主觀因素指歉疚及非難之感受”[15]，可見，其主觀方面仍然是行為人的主觀心理狀態。但由于違法的概念難以界定，將之納入過錯的概念并無實益[16];而且當時公認的侵權行為歸責的原因在于主觀狀態上的可歸責性，法國法的做法無法真正體現這一歸責基礎，因此該做法受到較大非議。德國學者耶林對法國民法典中的過錯概念進行了進一步的深化，將其主客觀方面一分為二，其中主觀的違法即我們現在所稱的過錯，客觀的違法是行為的違法，即我們現在所言的違法。耶林指出：“使人負損害賠償的，不是因為有損害，而是因為有過失，其道理就如同化學上之原則，使蠟燭燃燒的，不是光，而是氧，一般的淺顯明白。”[17]這一做法為德國民法典所采納，將違法和過錯分別作為侵權行為歸責原則的獨立要件，過錯成為純粹主觀的范疇，并成為歸責的基礎。這樣，就真正體現了過失責任的真諦：任一具有意思能力的獨立民事主體都要為依據自己獨立意志作出的選擇承擔法律后果：對因自己主觀狀態上的疏忽或者懈怠造成他人侵害的行為應當承擔民事責任。這體現了當時人們對意思自治和人格獨立的推崇，符合當時占主導地位的自然法思想和理性主義思潮以及個人主義所支配的道德觀念。在資本主義方興未艾之際，此原則限制了資本家風險與責任，“減輕了經濟發展的法律負擔，因而適應了這個新生的工業社會的需要”[18]，被公認為近代民法三大原則之一。

在主觀過錯理論之下，按照通常的理解，所謂過失，是指在行為人從事某項行為時，對于某種損害結果的發生，應當預見而且能夠預見，但卻沒有預見。[19]由于思想狀態是一種主觀的東西，因此對過錯的判斷必須通過一定的行為來進行，在預見可能性的判斷上，其采納的是主觀標準，即通過行為人行為時主觀狀態的考察來進行，即確定行為人對其行為的后果有無預見或認識，如果有預見或認識，則確定其對這種結果持什么樣的心理態度，如果沒有預見或認識，則確定其是否應當預見或認識。這也就是所謂的過錯的主觀判斷標準。也就是說，在行為人實施侵權行為時，由于不同的行為人的內在的心理過程對其行為及其后果所持的態度是不一樣的，考察過錯，需要根據案件的具體情況，分析行為人對自己的行為或后果的理解、判斷、控制、認識等方面的狀況及能力，從意志的活動過程來確定行為人應當具有的注意義務以及其是否違反了這種注意義務，從而判斷行為人是否有過錯以及過錯的程度。在人類社會早期，社會活動相對簡單、單一，在某人的活動造成他人損害的情況下，判斷行為人是否具有過錯并承擔相應的責任是比較簡單的。因此，這種主觀判斷標準是合乎當時的客觀環境的。

(二)主觀過錯的客觀判斷標準和客觀過錯

19世紀末期尤其是進入20世紀以來，隨著工業事故的惡化，在對工業事故的損害賠償中減輕受害人的舉證責任(換句話說，也即加重加害人的責任)，已成為維護社會安定促進社會發展的客觀需要，在這種情況下，道德方面的過錯變得無關緊要了[20].但是在現代社會中，隨著社會發展和科技進步，人類的活動范圍迅速擴張，人類之間的交往也以前所未有的頻率急劇加強，人與人之間的關系也日漸密切。這種情況下，有必要對人們的行為提出較高的注意標準，而且再如19世紀那樣去一一考察行為人的主觀狀態既不必要，也不現實，過錯的判斷標準日漸客觀化。由于法國法上的過錯含義并不等同于主觀過失，其學者以法國民法典中對“善良管理人之注意”義務的規定為依據，以該義務違反與否作為判斷過失的根據，從而實現了過錯判斷標準的客觀化。德國法區分市民生活和社會生活分別確定不同的注意義務，市民生活中的注意義務往往依據行為人的具體情況來判斷，傾向于主觀標準;而判例則創設了所謂“社會安全義務”的概念，社會生活中的社會安全義務等注意義務則根據客觀標準確定，認為在社會生活中違反該義務，即構成過失。在這種判斷標準之下，甚至有學者主張即便行為人欠缺意思能力，也應根據同一情況下一般無能力人的注意程度，來判斷其是否有過失。[21]可見，這種做法已經逐步擺脫了考察行為人主觀個別特性的思路，在判斷標準上轉向客觀化。在這些活動造成損害時，無須考慮行為人在行為時的主觀狀態究竟是不是存在故意和過失，只要存在違反注意義務的行為，就可以認定過錯的存在。這也就是所謂過錯的客觀判斷標準。

其次，伴隨著工業革命的進程，各項科技高度成熟，各種構造極其精密復雜的設備、產品相繼投入社會生活。這些在給人類的生活、發展帶來前所未有的福祉的同時，由于其較高的技術含量，操作中即便行為人主觀上沒有過錯，也往往有可能發生災難性的后果。而且，由于這些活動的高度技術性、復雜性，受害人也很難對侵害人是否有過錯難以舉證。因此，立法者一方面需要通過制訂大量的技術規范來對這些活動進行調整和規范，這些技術規范往往通過強制性規定來完成，法律規定了在特定的活動中特定行為主體的注意義務。在行為人嚴格遵守這些規范，盡到了這些注意義務的情況下，往往就可以避免損害的發生，從而最大程度的減少損害的發生。另一方面，在民法侵權行為理論中則強調，這些注意義務一般都是以保護他人為目的的，法律在確定這些注意義務時，就已經合理考慮了進行該項行為的行為人對自己的行為或后果的理解、判斷、控制、認識等方面的狀況及能力，認為一個合理的人在從事該項特定活動時，其完全能夠盡到這些注意義務，如果其行為違反了這些注意義務造成了損害，即可認定為有過錯。由于法律的規定應當為任何人所知悉，因此，在違反法定的義務的情況下，就出現了所謂“違反保護他人之法律推定過失”的情況。顯然，這種法定義務也構成了過錯的客觀認定標準。

應當指出的是，由于能夠違法的只能是客觀的行為，而決不能是主觀的心理狀態，加之民法上對違法性的理解，已經突破了原有的結果違法(以行為侵害了權利來判斷其違法性)的判斷標準，轉向行為違法(以行為違反法定義務為標準來判斷違法性)標準[22].因此，所謂違法推定過失，實際上已經根本上改變了耶林的過錯概念，其名義上雖然維持了過失的外形，但其判斷方式已經與對違法性之判斷，并無二致。也有學者認為，此時已經不是主觀過錯的客觀判斷標準，而是一種客觀過錯了。我國臺灣地區“民法”債編近來的修正，將其第184條第二項違反保護他人之法律的法律效果從推定為有過失改為直接承擔損害賠償責任。對此，有學者解釋為已經改變了“違法推定過失”的做法，將之作為一種獨立的請求權類型從過失責任中獨立出來。[23]但也有學者認為，該項保護的是對世權之外的利益，只是對其第一項前句(“因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任”)規范請求權的補充。[24]也就是說，在違反保護他人之法律侵害對世權的情況下，仍然要通過過失責任來解決。這實際上仍然承認在過失侵害權利的情況下違法推定為過失的規則，而違反保護他人法律則作為侵害權利之外的獨立請求權。[25]

(三)我國對過錯及其判斷標準的認識

我國目前民法學界的主流觀點認為，我國民法中，在民事責任領域，過錯是其核心問題，過錯仍然是“加害人主觀上的一種可歸責的心理狀態——在實施某種行為時，心理上沒有達到其應當達到的注意程度”[26]，即主觀的過錯。因此，過錯責任原則和過錯推定責任原則“對于淳化道德風尚、建設社會主義精神文明至關重要”，有“確定行為標準，督促人們的合理行為，自覺履行對他人的法律義務，有效增強人們的法制觀念和法律意識;預防損害的發生;協調利益沖突”[27]之功能。但在判斷過失時，客觀標準比主觀標準更為合理。客觀標準應當是一種“中等偏上”的標準，或者說是一個合理的、謹慎的人的行為標準。但在適用客觀標準時也應當考慮案件的具體情況，客觀標準的內容必須要根據行為人的具體特點而作出變化。即使在同一職業或行業內部，法律、道德、習慣也可能對不同的人具有不同的要求，因此，一個合理的、謹慎的人所應有的注意還需要根據該行業和職業內部不同人的具體情況來確定。[28]這就是說，在采客觀標準判斷的同時，也要考慮行為人的具體情況，即結合主觀標準來考察行為人的過錯。這種觀點是有道理的。

對于違法推定過失，我國法律既沒有規定違法推定為過失，也不承認違反保護他人法律致人損害為獨立的侵權行為請求權，我國學者也很少對此加以探討。根據德國和我國臺灣學者的論述，這里的保護他人的法律的內涵在于：首先，這里的法是指行政法或刑法的強制性規定，而不包括民法上的義務規范。而且該規定應當是明確的行為規范，不能是一般性的宣示。其次，該強制或禁止規定必須以個人法益為主要保護標的或至少為其中之一。第三，被侵害的人的人身或財產應當為該法所保護。例如，交通規則中對人行橫道的規定以行人為保護對象，摩托車駕駛人即不在保護之列，因此其不得依此主張;交通規則中要求夜間行車開燈的規定，以提高其它用路人安全為保護目的，違反該規定毀損的路邊攤架即不構成違法類型的侵權行為。有些學者還強調加害的“方式”是否該法令所要防止，比如保齡球館違反勞動法雇用的童工被保齡球擊傷，勞動法所要阻止的傷害﹐應該不包括這種意外傷害。[29]這些判斷標準是值得我借鑒的。

我認為，我國目前對于醫療活動等容易發生事故的危險領域制定了大量的行政法規和規章，其中對危險活動人規定了大量義務。當然由于這些法律規范主要是行政管理方面的規范，因此這些責任主要體現為行政處分和行政處罰等行政責任，在違反義務的情況下，應當根據這些規范承擔相應的行政責任。但必須看到，這里的許多規定都是對危險活動人注意義務的規定，其制定意旨本身往往包含了對私人權益的保護，通常情況下，對這些規范所確定的注意義務的遵守可以避免各自事故的發生。而且，這些規定都是眾所周知的，危險活動人不可能對此不知且不應知悉，因此對這些注意義務的違反，就可以認定為過失。因此，即便我國沒有規定違法推定過失歸責，但在違反這些義務的情況下，可以推定其過失的存在。

三、我國醫療事故侵權責任中過錯的內涵與注意義務的層次

(一)醫療活動的風險性與相對確定性

由于生老病死乃自然規律，醫療過程本身就是充滿不確定性的，醫學科學尚處于經驗科學的階段，如對各種臨床癥狀與特定疾病之間的因果關系、特定治療方法與特定疾病之間的因果關系尚無清晰的認識，醫療活動受到儀器設備、藥物、治療手段和手術方法、對疾病本質認識等因素的局限，這就使醫療行為充滿風險。

這種風險首先是由患者個體的不確定性所決定的，一方面，就患者而言，從生物學意義上來說，世界上沒有完全相同的兩個人，每個人在生物學上都是獨一無二的自然存在，患者的體質各方面往往存在很大差異，而且可能在不斷發生變化。同一種疾病可以在人類個體中出現不同的臨床表現;不同種類的疾病卻可以在人類個體中出現相同的臨床表現。醫學研究至今仍然不能全面合理闡述疾病性質與個體癥狀之間的關聯。因此同一藥品的使用、同一診療技術的運用，在不同人身上、同一人的不同時間就可能發生完全相反的效果。例如，在使用青霉素時，有的人過敏，有的人則沒有如何異常反映;上次使用青霉素時沒有如何問題，但下次再使用就可能發生危險。另一方面，醫療活動有賴于患者的配合，如遵守醫囑、如實介紹病情等，而每個患者對醫務人員的信賴程度、配合程度也有不同，這更加導致醫療活動的后果存在很大的不確定性，這就使醫師作出的診斷可能產生誤差。這些風險都可能導致治療的失敗甚至對患者新的損害。其次，這種風險也源于人類對疾病發生、發展認識的局限性。隨著人類社會的發展，新的疾病正在不斷增加，傳統性疾病的病菌與病毒逐漸產生耐藥性及變異，疾病的臨床癥狀表現也越來越不典型化、多樣化。醫學科學的發展只能隨著經驗的積累而提高，而往往無法實現防患于未然，這樣，在新型疾病出現的初期、病菌變異出現的初期、新型藥物臨床運用的初期等由于經驗的欠缺，醫療風險是不可避免的。再者，在醫療過程中，由于各種醫學檢驗、檢查設備和技術本身存在的系統誤差和不可避免的操作誤差，或存在的目前技術水平尚不能解決的工藝、制造技術或設計上的缺陷，導致檢查、檢驗結果有誤差的可能。這也使醫師的診斷能力受到局限，也使醫師的診斷正確率受到局限，這就必然增加了治療上的風險。各種精密復雜的醫療器械、各種新藥相繼投入使用，其在臨床中效果如何，很大程度上依賴于醫務人員的操作水平。稍有失誤，就可能造成患者健康乃至生命的損害。

但是，也必須承認，醫療活動盡管存在種種風險，尚主要為經驗所支配，但“人類征服自然、改善自我生存條件的過程就是一個消除不確定性，逐步達到可預測性的過程”[30].隨著現代醫學科學的發展，對人體、人的思維以及各種醫療器械、藥品的性能的認識也在不斷深入，這就使醫療活動中的不確定性逐步減少，對于已經掌握的經驗而言，其顯然已經有了足夠的確定性，因此就有可能對一些醫療活動中的基本內容作出規范，從而可以有效避免在醫療活動中可能發生的損害。因此，立法者和醫療行政管理部門有必要也有可能根據現有的醫學科學發展水平，對診療活動中的一些常規性問題作出規定。相關醫療法規、規章以及診療護理常規對醫療活動中各項注意義務的規定就是對這些具有確定性的經驗的歸納和總結，當然這些確定性的經驗并不以上述規范的規定為限。現代民法一般認為醫師作為專家，其應當具有一般的醫療水準，其行為不能違反通常情況下具有一般醫療水準的醫師應當具備的注意義務。因此，醫療活動的相對確定性，奠定了醫療活動中注意義務的基礎。

(二)醫療活動注意義務的內涵與層次

應當指出，考慮到醫療活動所具有的侵襲性特征，即治療過程中服用藥品、進行針灸、動手術等治療手段都難免對患者身體權甚至健康權造成損害，因此現代民法中一般認為此時判斷過失時的注意義務，已經從原先的對損害結果發生的預見義務，轉向對損害結果發生的回避義務。[31]也就是說，原先的過失理論強調其注意的內容為損害結果的發生，應預見且能預見的損害一旦發生即認為存在過失;而新的觀點其注意的內容為損害結果的回避，即行為人采取了避免損害結果發生的合理措施，強調的是對行為是否合乎相應注意水平的考察。[32]因此，對于醫療活動過失的考察，實際上就是對醫療機構及其醫務人員醫療活動及相關輔助活動中注意義務標準的確定。

但是，既然醫師是人而非機器，其注意程度不可能像流水線生產的產品那樣整齊劃一。因此，學者多主張在其最基本的注意義務標準之外，根據不同醫師的具體情況確定不同的注意義務標準。例如，日本學者能見善久認為，醫生等專家從委托人得到兩種意義上的信賴，其一，應認為專家對于自己的專門領域的工作具備最低基準的能力的保證。其二，專家關于其裁量的判斷也得到委托人的信賴。[33]據此，能見善久先生將醫療者的義務分為兩個層次：違反專家所負高度注意義務的“高度注意義務違反型”以及違背委托人所給予信賴、信任的“忠實義務違反型”。在忠實義務中能見先生又進一步區分了：利益相反行為與不誠實型，不誠實型又分為期待的違反、裁量權的不適當行使以及信息公開說明義務違反。“專家或多或少都同時負有高度注意義務和忠實義務，但醫生、律師、建筑師等各種專家，在所負兩種義務中以何者為重點卻有所不同。例如，建筑師忠實義務的要素較少，著重以高度注意義務為中心。???醫師也是如此，關于治療行為，問題是高度注意義務，從選擇什么樣的行為之點看，也有忠實義務的側面。但無論怎么說，高度注意義務的比重較大。”[34]我國青年學者程嘯博士則進一步指出：“患者對醫生的信賴劃分為兩種，即：第一，醫生作為專家，他總是在具有其從事該行業的基本技術能力方面受到所有患者的信賴;第二，在第一種信賴的基礎上不同的患者對不同醫生的信賴程度有所不同，委以醫生自由決定的領域也不同。”基于對醫生信賴程度的不同，醫療者負有不同層次的注意義務，基于患者的第一種信賴，醫療者負有“基本的注意義務”，而在第二種信賴的基礎上，醫療者負有“高度的注意義務”。[35]這就是說，在醫療活動注意義務的標準確定上或者說過錯判斷上，實際上是采納了我國學術界主流的客觀標準(基本的注意義務)與主觀標準(高度的注意義務)相結合的做法。但是，其強調了注意義務的層次，即這兩個標準并非處于同等地位，主觀標準對注意義務的要求只能高于客觀標準。

我認為，對醫療機構及其醫務人員注意義務層次化的區分很有必要。醫務人員作為社會的一類職業群體，作為一種專家，其必須具有從事該職業所必需的基本水平，因此，對其過失的判斷首先要依據客觀標準進行。而且這一客觀標準也應當是任何該職業群體人員所必須達到的。但醫務人員因其醫院級別、地域、自身宣傳等方面的差異，其醫療水平存在差異，患者對其的信賴也是不同的，因此，在考察其過失時也必須要根據其具體情況確定其不同的注意義務，即采納主觀標準。但顯然，該主觀標準不能低于客觀標準尤其是法規所確定的注意義務程度。但是，我認為，在客觀標準的判斷上，由于我國在這方面有大量法律或者行業規范，因此，其又可以分為兩個層次加以探討，其一是法律或者行業規范確立的義務為注意義務標準，依客觀過錯或曰違法推定過失的法理判斷過失;其二是根據通常的醫務人員的醫療水平所確立的注意義務標準，以對前者查缺補漏或者彌補法律滯后性之不足提出更高要求，此種標準則為通常所言的過錯的客觀判斷標準。因此，考察醫療事故侵權責任的過錯的工作，實際上可以分為先后三個階段：是否違法可以推定過失;依據客觀標準考察;以及依據主觀標準考察。如此，方能在司法實踐中對醫療事故侵權責任的過錯之有無，作出準確的判斷。但需要強調，法律所確定的注意義務為最低的注意標準，客觀標準與主觀標準均不能低于法定的義務標準。

第五篇：醫療事故鑒定書范本

醫療事故鑒定書范本

申請人張利珍，女，1977年12月29日出生，漢族，漢臺區七里鎮文廟村六組村民，住該組，身份證號碼：612301197712XX，系死者陳凱之妻，醫療事故鑒定書范本。

申請人陳嘉豪，男，2003年12月29日出生，漢族，系死者陳凱之子。

法定代理人張利珍，系陳嘉豪之母親。

被申請人：漢中市人民醫院

法定代表人楊軍。

事實與理由陳述如下：

一、被申請人對申請人采取的是放任，不予救助的態度。二00四年八月十六日，死者陳凱在牛家橋被他人用刀致傷三處，陳凱被他人致傷后，當即乘出租車趕往漢中市人民醫院，但被申請人對陳凱傷情誤診為破口傷，對陳凱的傷口僅僅只是做了簡單的創面處理，沒有對陳凱采取止血、輸血，縫合血管等正確的治療措施，致陳凱失血性休克，在陳凱休克后，被申請人僅僅采取的是做人工呼吸的救治措施，直接導致了陳凱死亡。申請人認為是被申請人診療護理規范、誤診誤治的行為而導致了陳凱的死亡結果的發生，屬于醫療事故。

依照黃家駟外科學記載像陳凱的病情屬于急性出血，在這種情況緊急狀態下，不需要進行配血，直接用O型血輸入患者體內，然后再行血管縫合手術。但被申請人只是采取了包扎止血的措施，在這種緊急情況下應當采取的正確措施應當是一方面補血，一方面進行手術止血(切開組織用止血鉗止血并縫合血管)，綜上所述，被申請人未對陳凱采取正確的診療手段，致使陳凱死亡。由于被申請人的放任和疏忽大意造成了陳凱死亡，給申請人帶來了巨大的痛苦，為此申請人懇望醫療事故鑒定部門對該起醫療事故作出技術鑒定，并對被申請人的行為作出處理。

此致

漢中市醫學會醫療事故技術鑒定辦公室

申請人：張利珍

二○○五年三月七日

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【司法鑒定申請書】醫療事故鑒定申請書

申請人：

被申請人：醫院，地址，聯系電話。

法定代表人(負責人)：姓名：職務醫院院長。

申請事項

申請對申請人與被申請人之間的醫療糾紛作醫療事故技術鑒定;

事實和理由

2008年11月11日下午,申請人之子xx-x(病人)因身體不適到被申請人處就診，并住院治療。至11月13日下午，經檢查，診斷為“肺血栓”，并將病情告知病人。至11月14日凌晨，申請人接到醫院病危通知后，趕到醫院時，看見病人躺倒在離病床2米遠的地上，左臉有一傷口，血流至耳朵(已凝固)，且手腳冰涼，已死亡。因被申請人工作人員違反醫療護理常規，草率治療，未及時做轉院處理，搶救不力，導致病人不治身亡。

一、被申請人工作人員違反醫療常規，未給病人進行病理檢查就讓其住院，且至住院第二天即11月12日已經在給病人用肺血栓針(已經證實得了肺血栓，當天費用清單為證)，第三天下午，才檢查出病人患的是“肺血栓”，延誤了病情，使病人未得到及時救治，而不治身亡。不僅如此，被申請人在明知病人病情很嚴重的情況下，不僅沒有及時給病人予以救治，而且直至病人死亡時，采取的均為二級護理，病房中無任何救治設備放置，且病人死亡時，并非死在自己的病床上，而是死在離自己病床2米遠的地上，且臉上有血。從以上情形不難看出，院方未盡到應盡的醫治和護理義務，嚴重違反醫療常規，對病人未給予及時救治和護理，是導致病人死亡的最直接原因。

二、被申請人診斷出病人的病情為“肺血栓”后，根據診療常規，在明知自己無醫治條件的情況下，對病人未及時做出轉院處理或特級護理，也未及時通知申請人陪護，亦未及時將病人病情嚴重的情況告知申請人(即下發病危通知書)。使病人的感染不能得到有效的控制，病情惡化，且搶救不力，也是導致病人死亡的主要原因之一。

三、被申請人未履行告知義務。被申請人在診斷結論出來后，在明知病人病情很嚴重的情況下，還不及時告知病人家屬可能導致的不良后果，使病人在不知情的情況下接受了草率的治療和護理，造成病人身體損害，病情迅速惡化，最終導致死亡。

四、被申請人在病人死亡后，其工作人員對病人的死亡原因的解釋前后不一致，先前說是“肺血栓”，過后又不承認(此有病人的親屬及校方、同事的質詢為證)。對院方的此做法，讓人難以理解，使申請人有理由相信院方在對病人的死亡原因上，有推托醫責的嫌疑。

綜上所述，被申請人工作人員嚴重不負責任，違反醫療護理常規，搶救不力，未及時做出轉院處理，并且未履行告知義務，造成病人病情惡化，最后不治身亡，因果關系明顯。鑒于以上事實和理由，現申請作醫療事故技術鑒定。

此致

區衛生局。