第一篇：166創業寶典之創業省錢大法

在有限的財務預算下，創業初期真的有必要節衣縮食。有錢須念無錢苦，你要時刻謹記掙每一分錢的艱難，我們提供了一系列的節省開支的技巧，幫助你提高公司業務的贏利底線。

省錢的推廣

多做順帶式廣告：把公司的廣告材料跟其他文件一起投遞，如發票，這樣可以節省運費和其他費用。同樣，在顧客購物時，把夾帶有優惠券、新聞簡報或其他促銷傳單的袋子一并給他，這樣也可以增加更多的購買機會。

進行推廣合作：與公司業務相關聯的周邊企業一起推廣，從而分擔廣告和促銷成本。與銷售互補性商品或服務的公司，共同進行戶外促銷，或采取營銷聯盟的方式，共同分享郵寄名單、分銷渠道和供應商。

請求朋友幫忙：你最需要得到的支持是，讓需要你的產品和服務的人，幫忙向其他人推薦。所以要大膽的去做!這些朋友也可以給你的產品和服務提出一些建議。隨著推薦人的增加，來自這個群體的購買潛力也會繼續提高。

讓顧客感受愉悅：在正式或者非正式的場合，告訴人們那些已經使用了公司產品或服務的顧客所獲得的回報和愉悅，這樣做可以鼓勵其他人來使用你的產品或服務。

利用特殊的電視時段：在播出空檔時段，本地有線電視臺常常有較為合理的廣告費率。雖然你不一定能把信息傳播給黃金時段的觀眾，但會給看電視的潛在客戶留下印象。

提供專家意見：舉辦培訓課程，在社區會議和活動發表演說上，或為當地報紙寫篇文章，這些都將使得你看起來像一個專家，同時也會以低成本為公司贏得公眾注意。

利用互聯網

開始搜索：研究你的市場定位，通過網上論壇尋找對你的產品或服務可能感興趣的潛在顧客。

設立網上商店：你認為展開電子商務需要花費很大的力氣和精力嗎?那么你可以從拍賣網站開始。如果你想要建立一個專業的網上商店，也有一些提供一站式解決方案的服務商，通常只需付很低的費用即可。

和用戶進行網絡溝通：尋找那些迎合你的受眾需求的論壇和社區，并加入進去。在你的網絡簽名里加上公司的網址，當然，要提供有用的資料，人們才會點擊你的網站。

傳播自我：你正在努力讓人們知道你的網站嗎?試著把網址放在你的信箋里、名片上和電子郵件簽名中，所有潛在的消費者都將有可能看到它。也可以把它印在員工制服上、將要發出的宣傳品、所有新聞稿、黃頁廣告和公司車輛上。

節省辦公開銷

購買可重復使用的打印墨盒。從搜索引擎或黃頁中尋找本地提供可循環使用的打印機墨盒供應商。

使用免費的表格：不用去當地的辦公用品商店購買表格或自己花時間制作，你可以在網上找到很多免費表格，你可以下載、定制，然后打印。

獲得免費的軟件：很多軟件下載網站都提供數以百計的軟件產品，包括完全免費的軟件、免費試用版軟件或者完整軟件產品的有限版本。有些軟件廠商也在網站上提供免費試用版下載。

購買二手設備：購買二手的電腦設備，復印機和辦公室家具，可節省高達60%的成本，從商店、拍賣行業和分類廣告等處可找到相關信息。

雇用的學問

租借員工：通過專業的租賃組織尋找相應的員工，將幫助你節省大量的員工支出成本。隨機應變：業務增長緩慢時，辭掉那些閑散的雇員;業務激增時，不妨考慮聘用臨時雇員。

發揮實習生的價值：給予當地高校學生實習機會，你可獲得免費或低成本的幫助。委托銷售：雇傭自己的銷售代表，你就需要承擔一般的支出費用，包括工資、獎勵、培訓費用、福利開支等。而獨立的銷售代表所需支付的費用較低，往往同樣有效。

縮減專業咨詢費用

縮減顧問咨詢費：跟長期與你一起工作的咨詢顧問們討價還價還是比較容易的，因為你已經與他們建立起了融洽的關系。你將會很驚訝的聽到，他們可能會建議你會如何削減保費，降低小時費用標準。你也可以用易貨的方式獲得服務。

了解法律：聘請律師時，要確保你有書面的收費協議，以防止意外發生。協議里面應該

包括律師將花在你的案子上的時間，并指明費用所涵蓋的范圍，如包括打字或復制，也要注明不包括的其他費用。

學些新知識：舉例來說，與其花錢請專業的公關顧問公司幫助你撰寫新聞稿，還不如請一個人花一小時教你，然后你就知道怎么去做了。

遵守法律：避免訴訟是在商業上獲得成功的一個關鍵因素，即使你可能通過打官司得到可觀的回報。避免這些麻煩的最佳方式是：在一些工作可能導致法律問題以前，請教律師。不要忽略任何書面或電話投訴所產生的影響。

采購的智慧

以貨易貿，擴展預算：與其它企業交換產品或服務是一個很好的方法，可以避免過多的現金支出，也能緩解流通慢的貨物的存貨壓力。如果你不想直接與對方討價還價，那么聘請委托易貨經紀人，或參加一個商業易貨俱樂部來交換。

比較各種付款方式的優點：詢問供應商，如果提前付清全部款項，是不是可以給予折扣。如果沒有折扣，你就可以好好利用這點考慮如何更劃算的支付款項。

加入協會：許多貿易和商業協會收取合理的會員費，也提供保險、旅游和租車服務、以及長途電話服務，甚至高爾夫球場費等很多項目的折扣優惠。

招標時要貨比三家：即使是最普通的貨物招標購買，也會比周邊的商場更省錢。如果你提出一個更低的價格，供應商也可能會盡力滿足你的要求以贏得業務。

第二篇：創業寶典

創業必須有計劃、有籌措資金的知識以及與貸款部門打交道的經驗。有了這些條件，下面的問題就是如何起步了。

第1條：計劃→行動→檢驗

以上3點是美國經營學家常掛在嘴邊的“口頭禪”。當你獨立開業時，這3點比其它任何事情、步驟都更為重要。千萬別小看它們，否則你的創業計劃就難以實現。一定要按這3點要求認真去做。

第2條：機制→行動→資產

請你按專家的上述要求去做。如果你要創辦自己的企業，而對這行業企業的機制缺乏深入了解，那么，你以后的行動、努力都可能是無意義的。

第3條：對你而言，財產意味著什么？

通過對這個問題的回答，可以判斷出你的經營意識。

創業最重要的是本錢。本錢是什么？企業經營資源，一般人們認為它包括：人、財、物、信息。凡事錢當先的人是沒有經營常識的。

開創事業，本錢首先是人：對于個人創業者來說，是你的父母、兄弟姐妹，是你的親戚、朋友，是那些與你志趣相投的人。圍繞著你的這些人事關系，就是你創業的本錢。你自身的人際關系網絡，對你個人創業都會有很大影響。

第4條：你應該選擇哪一種事業？

過去經濟不景氣時，企業從只注重規模效益、追求市場份額，向多元化、多品種經營方向轉移。有的企業甚至調整產品結構，生產完全不同種類的產品，在日本，就曾有過巨型鋼鐵廠用停工的煉鋼爐載培食用菌的事。最后，這個“創舉”失敗了。現在，在產業界，越來越多的企業家們認識到“重操舊業”的必要性，要“回歸本行”，不再涉足那些陌生的行當。這種教訓也同樣適用于野心勃勃、夢想創辦自己企業的創業者。

如果你想以聯鎖店的形式開創自己的事業，你需要經過一段時間的訓練。比如，在其它聯鎖店做一段臨時工，積累相應經驗是相當重要的。

第5條：你所選定的事業前景如何？

你一定要選擇你有經驗的和你所喜愛的工作。但同時必須注意：你所選擇的事業本身必須有發展前途，前景可觀。如果你所選擇的業種本身效益不佳，你就需要重新研究確定想進入的行業。在前景不妙的行業內，你很難成功。

即使是你所熟悉的行業，你是否有獨到見地？你是否發現了別人尚未看到的商機……這對你的成功十分重要。

第6條：你認為你要創辦的企業，規模應該有多大？

現今企業中正興盛裁員的浪潮。裁員，是經營者無能的表現。企業經營不景氣，因而要用裁員的辦法，削減人工以擺脫困境。話雖如此，說實在的，對經營者來說，人事費用負擔確實很沉重。你所創辦的企業，規模多大合適？這要考慮你辦的企業是個人的、是一般的公司還是大型公司。一般來說，從信譽看，大型公司是最好的。當然，公司規模越大，需要的資金、職員越多。

第三篇：個人創業怎樣融資最省錢

個人創業怎樣融資最省錢

許多人在創業初期往往求“資”若渴，為了籌集創業啟動資金，根本不考慮籌資成本和自己實際的資金需求情況。但是，如今市場競爭使經營利潤率越來越低，除了非法經營以外很難取得超常暴利。

因此，廣大創業者在融資時一定要考慮成本，掌握創業融資省錢的竅門。

一、巧選銀行，貸款也要貨比三家

按照金融監管部門的規定，各家銀行發放商業貸款時可以在一定范圍內上浮或下浮貸款利率，比如許多地方銀行的貸款利率可以上浮30%.其實到銀行貸款和去市場買東西一樣，挑挑揀揀，貨比三家才能選到物美價廉的商品。相對來說，國有商業銀行的貸款利率要低一些，但手續要求比較嚴格，如果你的貸款手續完備，為了節省籌資成本，可以采用個人“詢價招標”的方式，對各銀行的貸款利率以及其他額外收費情況進行比較，從中選擇一家成本低的銀行辦理抵押、質押或擔保貸款。

二、合理挪用，住房貸款也能創業

如果你有購房意向并且手中有一筆足夠的購房款，這時你可以將這筆購房款“挪用”于創業，然后向銀行申請辦理住房按揭貸款。住房貸款是商業貸款中利率最低的品種，如5年以內住房貸款年利率為

4.77%，而普通3至5年商業貸款的年利率為5.58%，辦理住房貸款曲線用于創業成本更低。如果創業者已經購買有住房，也可以用現房做抵押辦理普通商業貸款，這種貸款不限用途，可以當做創業啟動資金。

三、精打細算，合理選擇貸款期限

銀行貸款一般分為短期貸款和中長期貸款，貸款期限越長利率越高，如果創業者資金使用需求的時間不是太長，應盡量選擇短期貸款，比如原打算辦理兩年期貸款可以一年一貸，這樣可以節省利息支出。另外，創業融資也要關注利率的走勢情況，如果利率趨勢走高，應搶在加息之前辦理貸款；如果利率走勢趨降，在資金需求不急的情況下則應暫緩辦理貸款，等降息后再適時辦理。

四、用好政策，享受銀行和政府的低息待遇

創業貸款是近年來銀行推出的一項新業務，凡是具有一定生產經營能力或已經從事生產經營活動的個人，因創業或再創業需要，均可以向開辦此項業務的銀行申請專項創業貸款。創業貸款的期限一般為

1年，最長不超過3年，按照有關規定，創業貸款的利率不得向上浮動，并且可按銀行規定的同檔次利率下浮20%；許多地區推出的下崗失業人員創業貸款還可以享受60%的政府貼息；有的地區對困難職工進行家政服務、衛生保健、養老服務等微利創業還實行政府全額貼息。

五、親情借款，成本最低的創業“貸款”

創業初期最需要的是低成本資金支持，如果比較親近的親朋好友在銀行存有定期存款或國債，這時你可以和他們協商借款，按照存款利率支付利息，并可以適當上浮，讓你非常方便快捷地籌集到創業資金，親朋好友也可以得到比銀行略高的利息，可以說兩全其美。不過，這需要借款人有良好的信譽，必要時可以找擔保人或用房產證、股票、金銀飾品等做抵押，以解除親朋好友的后顧之憂。

六、提前還貸，提高資金使用效率

創業過程中，如果因效益提高、貨款回籠以及淡季經營、壓縮投入等原因致使經營資金出現閑置，這時可以向貸款銀行提出變更貸款方式和年限的申請，直至部分或全部提前償還貸款。貸款變更或償還后，銀行會根據貸款時間和貸款金額據實收取利息，從而降低貸款人的利息負擔，提高資金使用效率。

第四篇：一個全新的致富,創業寶典

推薦給邊打工邊創業的朋友

如何快速發財致富，創業寶典

一）創業，暴富的不二法門

創業，最時髦的流行語

現在社會上流傳這么一句話：“十萬元是小戶，百萬元剛起步，千萬元才能算個大戶！”在買車買房的壓力下，不少人炒股票、炒樓盤，期望一夜暴富的奇跡。應該說，有人成功了。但也有很多被套牢了。

我們中的大多數選擇了保持現狀，有極少數人付出了行動。最后，極少數中的極少數贏得了鮮花、掌聲和財富。于是90年代初的股票認購證結果我們沒趕上，90年代末的網絡經濟我們沒趕上，2000年以后的炒房熱沒有趕上，就連最近我們在身邊的發生的“拇指經濟”（短信經濟）我們也沒趕上??

在這些熱潮中，令我們羨慕的是有一大批人因此而暴富，中國最年輕的富豪們從這幾批熱潮中脫穎而出。

不知道你注意到沒有，除了炒股和炒房，其他的暴富熱潮都與開辦公司相關。在股市持續低迷，放貸政府重點控制的環境下，靠炒股和炒房，也許能賺點錢，但暴富已經越來越不可能了。

“可事實上，我們對網絡經濟、拇指經濟并不熟，因為我不是搞技術的，對這些行當我不熟，看到了機會沒法下手！唉??”有個做營銷的朋友如是說。

沒錯，與其做生不如做熟！但現在中國的市場中存在的機會不計其數，真的是遍地黃金！所謂創業難，暴富難，那只是你還在門外轉圈呢！

你知道嗎，乳品行業每年超過30%的增長，白酒產品的零售價每年平均有20%的增長，飲料行業中今年功能飲料增長幅度一枝獨秀，鮮奶干吃片今年開始火爆，每年新開的廣告公司全國至少有3000家，全國四川飯店、火鍋店持續火爆??

還不明白嗎，我告訴你，如果有大資金、有核心技術，那就在熱門行業中開店辦廠，如果你有創意、有點子，那你就可以進軍咨詢行業、廣告行業，如果你手上有些閑錢，在有些關系，做加盟搞代理一樣能“發”。

“創富——創業以后才能富！”這是創業者最經典的總結。

所以創業成為了今天的時尚；當老板成為了一大批年輕俊秀們的流行夢想。2000年以后，我們看到了社會上有一個流傳越來越廣的名詞：創業。現在你打開google搜索引擎（應用較為廣泛的網上搜索工具），鍵入“創業”，搜索到的相關信息有130多萬條。

其實有很多創業者最初的想法是很簡單的，“看看北京的房價，你就應該明白，在北京工作的白領們絕大部分是低收入高消費。目前來看，如果月薪在3000～5000元人民幣，就算得上是高薪了，而月薪8000元到一萬元的人實際上是鳳毛麟角，而且收入越高支出越多。一個人以上萬月薪干了20年，也就只夠買一套房，再好點兒的買輛車，別的什么都別想了。不創業，怎么可能在30歲之前買車買房呢？創業只是給了自己一個搏的機會。”北京的一家投影儀代理商韓先生說。

創業，或者是為了生存，或者是為了事業，也可能是為了心中那一份不再寄人籬下的輕松，使很多人萌發了一股難以遏止的創業沖動。

如果說你喜歡一個工作，可它卻不會給你帶來回報；如果說你痛恨某份工作，而它同樣痛恨你，你該怎么辦？

“要么換份工作，要么創業！”上海的某獵頭公司的老總說。

“個體戶”時代的終結

創業，說起來容易做起來難！有一批的“創業先行者”正在消亡！

80年代，那曾是一個“個體戶”的時代！原來處于弱勢地位的群體，比如農民、城市中沒有固定職業者等，其經濟地位首先獲得了改善。其中，中國社會中最早的“先富者”就是從這些群體中產生的。為什么他們能先富起來？因為他們敢做，80年代的商業流通環節中信息極度不對稱，只要你找到好賣的產品，你就能賺到錢。從短缺經濟向市場經濟轉變的過程中，存在著無數的機會。記得我曾經拜訪過一個煙雜店老板，在他沙啞的嗓音中，我聽到了令人咋舌的創富歷程。

從84年開始他開了一家煙雜貨店，在不到20平方米的小店中，賣的是油鹽醬醋，賣的產品和我們現在看到的煙雜貨店沒什么兩樣，可他連續3年每個月的銷售額平均都有1萬5千塊。隨著附近小店的逐步增多，他的營業額逐步下降。現在他還在開著他那家小店，可每月的營業額最多只有2千塊。他有一句口頭禪：“想當年??”。每當面對這樣的口頭禪時，我都無語。我問他為什么在當初賺到錢的時候，不去做一些更大的生意。他的回答很簡單：“不會。”

這正是他們沒落的原因。“不會”這兩個字反映了很多東西，天生的弱勢使這些最先下海的“個體戶”們逐步被市場所淘汰：“不會”的第一層含義是素質上的弱勢，先天的受教育程度和知識水平不足以使他們發現新的商機；第二層含義是主動性上的弱勢，不愿主動學習是他們最大的不足。從個體戶到下崗工人的開店大軍，他們是第一代的創業人，可從80年代到現在，這20多年的經驗和教訓足以表明他們中的大多數無法擺脫這種先天不足。最導致了他們從創富的主力軍中逐步消亡。

在所有的創業者中，個體戶們由于缺少系統的營銷知識，他們投資能力不強，他們擅長直來直去的做生意，要他們拐一個彎，很難。對于商機，他們缺乏辨別力，容易被人鼓動、盲從，在這個競爭手段日趨多元化的社會中，他們的結局很簡單：他們中的絕大部分會被市場淘汰。

最有潛力的創業者是營銷界的白領

每個國家的經濟發展從來都不會為一小撮人而停止腳步，有的人掉隊了那是因為他們本身越來越找不準發展的節奏。在此同時，有一批人站了出來，他們開公司很容易越開越大，他們做生意很容易越賺越多，他們就是——營銷界的白領們

對于營銷界的白領們來說，他們的優勢在于他們善于發現商機、善于捕捉商機。他們與其他創業者最大的不同是他們擅長市場推廣，這就意味著他們擴展生意的能力，遠高于其他創業者。

營銷人的能力本身就是一種財富！

所以我們發現身邊的不少營銷圈子里的朋友，有的開了廣告公司、咨詢公司；有的開了制造類的實體公司；有的下海做了代理商；還有的下海開了店。在所有的這些嘗試中，很明顯的是這些下海做生意的營銷人明顯比其他職業背景的同類創業者，經營上勝人一籌。

近幾年來，營銷界的精英們創造著實實在在的一大批創富神話！

蒙牛1999年成立，當年銷售額3000多萬，去年年底銷售額近50個億，而蒙牛的董事長牛根生原來做過伊利公司的銷售總監；“他加她”2004年3月上市，當年銷售額預計可達10個億，“他加她”的CEO周子琰原來干過廣告公司老總??

有報告指出，目前中國營銷界的從業人員達到8000萬，在這其中有很多人不甘于平淡的工作。他們四處尋找商業機會，他們不喜歡簡單的買與賣，因為這不符合他們的興趣和創業的理想。他們渴望把自己在工作中的積累在創業項目上得到釋放。

我們調查的60多家成功加盟類企業中經營最好的樣板店老板，有70%左右曾經有營銷的經驗。可見，營銷界的白領們是最有潛力當“老板”的一群社會精英！

從歷史和實踐來看，革命無怪乎兩個目的，一是推翻；二是改良。營銷人的創業成功率相比其他創業者要高，關鍵在于他們善于推翻、善于改良。營銷人的能力是一筆巨大的財富，如果能有效利用，迸發出的能量令人瞠目。

誰能提供一個舞臺，讓他們釋放能量，很可能下一批的創富奇跡就會因此而出現！

他們是最有潛力的創富群體！

二）創業VS打工，營銷人的兩難選擇

高薪貧困者的苦惱

白領們身著西裝領帶，出入各個高檔商務樓。談項目、做生意，白領好似無所不能。白領們對流行的感覺極好，因為他們主動了解各種信息。什么餐館最流行？去問白領好了。從東北菜、四川菜、毛家菜到云南菜；從紅燜羊肉、麻辣小龍蝦到香辣蟹，白領們一路領先的吃下去。

他們的素質很高，接受過高等教育，所以他們能迅速接受新鮮事物；他們薪水也很高，于是他們愛享受，喜歡小資格調。

可白領過得很辛苦的，每天早晨鬧鐘響的時候，心里就是有一萬個不情愿也得起來，老板則是愛幾點來就幾點來；上下班高峰為省兩錢一身臭汗的擠公交車，老板們則是專車接送；休假的時候搭火車轉轉國內風景區，老板則是飛去世界各地；每月的收入員工是數以千記，老板們則是數以萬計或是數十萬計，更可惡的是，在打工生涯中，還少不了經常被本事都不如自己的老板訓斥，自己被逼著裝孫子，這樣的日子每天都延續，要不是為了月底的那份厚薄不一的薪水，哪能眼見著自己的剩余價值不斷的被剝奪。

白領的生活所以不總是風花雪月。某個食品公司的市場總監王先生說：“白領的生活是很浪漫，晚上可以約兩三個好朋友從一個酒吧到另一個酒吧閑逛，但我們的責任也很重。像我一直在告誡自己，樓還在供著，車子還未買，我想讓薪水袋再厚一點兒，想讓老板對我的賞識再多一點兒，我知道這一切都需要我再努力一點兒。每天工作8小時絕對不夠，看來‘革命’尚未成功，‘同志’仍需努力！”

在別人的羨慕中，白領們的苦水越來越多。原因很簡單，社會的壓力讓白領不堪重負。“你又房嗎？你有車嗎？你有??”社會上對成功的標準一升再升。白領們突然發現，光靠工資，我們離社會精英的標準越來越遠。房子每月要還貸款，還要打算買車，新款手機和數碼相機不斷的勾引人，家電要翻新，裝修要換代，每月的信用卡帳單總是如約而至，每月的固定開支越來越大，對收入的依賴性越來越高，可是無論如何打工的薪水都是有限的，工資的漲幅也是有限的。

于是我們想爬到高位拿到超高薪，可我們行嗎？我們的資歷夠“唬人”能力夠超群嗎？我們還要熬上多少年？年薪要能過百萬還要等多久？我們能等得到那一天嗎？??

享受著高薪的白領們其實還是可憐的“貧困人口”。物質的誘惑總是沒有盡頭，對地位的渴望煎熬著他們渴望不平凡的心。

差不多每個人都在想能早日擺脫物質匱乏所帶來的苦惱和牽制，現在都說要出名要趁早，要發財要趁早，要享受生活也要趁早！這個享受生活就得有個物質前提，打工錢賺得太辛苦，必須想辦法走“近路”：嫁入豪門或是娶個富婆，買個彩票中個頭等獎??

可惜這些都不怎么現實，比較現實可行的還是自己直接當老板，相比之下要實在一點。

獨立創業者的困惑

直接跳出來當新老板也是不容易的，除去資本問題不說，畢竟打工打長了，很多思維方式思維高度往往就局限在那個層面了，短期內很難轉換的過來，從我們接觸到的創業失敗案例中看，從營銷界的白領們，從打工到老板，獨立創業的成功率還是不高的，因為這些新老板的最容易碰到的以下幾個方面的問題：

一）項目選擇時的問題

首先是項目選擇時，很多人容易從個人的喜好出發，感性因素占主導，往往認為自己喜歡的項目和產品大家也一定喜歡，缺乏對的前期市場準確的調查和理性的分析。

在進行項目的具體論證時，很多營銷人更多想的是這個項目的空間有多大，預計銷量及利潤率會有多高，當然在這點上有許多新老板容易受一些不負責任的招商者的鼓動，過于樂觀的看待發展前景，而對營運風險、虧損問題等負面因素預計不足。有經驗的商人在選擇項目是第一考慮的是如何確保不賠錢，風險有多大，退路在那里，第二位才是核算贏利情況。

二）成本核算不到位

成本核算是較為專業的活，由于缺乏經驗，許多新老板容易將成本核算過于簡單化，一方面是成本核算不到位，二是許多隱形成本可能還沒算出來，導致實際贏利狀況與預期相差過大，且會導致出現資金整體安排失衡，推廣計劃中投入產出不合理等負面問題。

三）資金的合理安排問題

現有資金的分配不夠合理，缺乏資金整體使用規劃，資金使用時基本不考慮整體性，以及是否存在超安全比例的情況，后續資金供應鏈考慮不夠充分，事業發展缺乏資金的后續支持，由于資金調配原因，許多新老板經常出現資金占壓嚴重，資金運作捉襟見肘，很快陷入困境。

四）突發情況的處理

開門做生意，上三教下九流都得要會打交道，且不說左右逢源，但都得照顧得到吧，這不像在公司上班，出事總有各個部門來負責處理，即便有點后果也是公司擔著，員工個人吃不了多少虧，而自己的買賣什么都是自己的，萬一出點突發情況，許多新老板的第一反映還是在公司里的那套，不是積極主動解決問題，而是解釋理由和轉嫁，在公司上班時，遇到點麻煩事能躲就躲、能閃就閃，那里還會想到主動的迎上前去來解決問題，更別說對付突發事件的預案措施了，那么在自己的買賣遇到突發情況時常常是束手無策，新老板往往因為反映遲緩而導致事態擴大。

五）管理方式簡單

這里指的管理方式不僅僅是內部的營運管理，而是涉及到客戶管理、員工管理和激勵等等方面，因為缺乏經驗，許多新老板都容易從自身本位出發，依照自己的性情來做事，于是經常出現內部員工拆臺和客戶倒戈事故也就不足為奇了。

這也難怪，新老板們打工打慣了，畢竟沒有做過生意，那里知道生意內幕的種種暗流，沒吃過虧，對經驗教訓的感覺只是停留在表面。上述這些部分因素導致了打工者（尤其是白領打工者）直接跳出來當新老板賺的少賠的多。

“邊打工邊創業”，誰說魚和熊掌不可兼得

打工的風險小，收入穩定，但暴富的可能基本沒有，而創業最大好處是未來可能的回報會很大，但風險也大，血本無歸的例子比比皆是。

于是，一種中間狀態產生了——邊打工邊創業，有效結合了兩者的優點，進可攻，退可守。很多白領、尤其是營銷界的白領正在采用這種邊緣方式，去實現創富。

目前這種方式正在迅速流行，大江南北，各路豪杰紛紛出馬，去年因為出差走了很多地方，一大批邊打工邊創業者令我極為驚訝！我感覺我已經有點落伍了！

如一家大型食品集團的華北區銷售經理在石家莊博物館的中山路附近，開了一家高檔咖啡館，開業不到兩年，年營業額達700萬，投入不足50萬。又如上海某著名五星級酒店的市場經理，在虹橋開了一家米粉店，每天食客爆滿，月凈利潤達8萬。

這種的邊打工邊開店例子還有太多了，他們都有一些共同的特性：工作照樣干，工資照樣拿，開店前期投入精力較多，等到店里的生意逐步上了軌道，就把店里的事情交由老婆或親戚打理。

如另外還有一家著名百貨公司的市場總監，在打工之余干起了煙斗生意，當培育了兩年市場以后，才開始離開公司獨立創業；又比如一位高檔辦公家具的銷售經理，由于公司的產品是高端的，于是他就代理了中低檔的辦公家具，通過公司的客戶回訪，吃下了一批因為價格高而拒絕公司產品的客戶；還比如一家著名食用油公司的市場部經理，在打工之余開始做領帶生意，參與的代理商大部分都是區域的銷售經理，需要使用的是他們人脈關系，通過他們的人脈去做禮品類的生意。

之所以邊打工邊創業能夠越來越流行，最主要的原因是：這種方式需要克服的障礙與獨立創業相比，經營上的風險明顯被降低了，如把某些運營成本（差旅、開辦費等）轉嫁給企業、利用企業的一些資源作為推廣的手段等等。

三）邊打工邊創業，我該準備什么？

邊打工邊創業，遇到的困難并不比獨立創業少，相反困難更多。因為創業首先需要學習的東西是經營。邊打工邊創業與獨立創業相比，學的東西一點也不少，從籌集資金、制定營銷計劃，到尋找雇員??，因此邊打工邊創業，需要準備的東西也不少。

調整心態是第一件大事

當我們想創業時，最主要的原因是由于我們有了個好點子。這個點子能不能賣出錢來，關鍵我們要行動。只有自己嘗試過、摸索過，才會知道這個想法究竟行不行。如果不做，就沒有機會知道結果了。而且在這個過程中，我們能學到很多東西。這也是我們的積累，也是我們的財富。

邊打工邊創業，一方面同時做兩份事在時間上必然有所緊張，但這可正好鍛煉你的事務管理能力，鍛煉處理相關工作的輕重緩急；另一方面，我們重點需要學會的是從經營者角度考慮問題，這和打工時完成任務有著本質的區別，有很多獨立創業者還沒有機會學會這一點就垮了，邊打工邊創業不僅時間上更充分，而且思路上的感受也就更深。

實際上很多白領直接跳出來當老板后，當時的滿腔熱血和雄心壯志很快就會被殘酷的現實打磨掉許多，加之失去工資收入的壓力，早期對事業的規劃自己已經沒有信心再執行下去，要是個工作的底子支撐一下對個人的心理安慰作用要好很多。

進可攻退可守，是邊打工邊創業最誘人的地方，因為他能使人的心態保持平衡，不至于喪失理智。有很多人在失敗以后，選擇了卷款潛逃，這都是心態不正常的結果。

同時，由于新老板們畢竟沒有真刀真槍的進行過殘酷的商業競爭，缺乏相應保護自己的經驗，缺乏相應的商業手腕和主動攻擊意識，很容易被老同行設計、擠垮。逐步試水，逐漸深入，于是就不會被商業的殘酷嚇倒。

所以調整從商的心態，練就“經營性思維”，是頭等大事。

將資源轉化為資本

作為營銷人，最不缺的就是資源。你沒聽很多營銷人都在說自己的“資源”豐富嗎？

所謂資源，對于營銷人來說，意味著龐大的社會關系網，從上層關系到媒體關系，從營銷圈子里的網絡到完成銷售的經銷商網絡等等，這都是營銷人的社會財富。但這些只是資源而已，這本身并不是財富。

“如何通過有形的項目，將無形的資源，轉化為財富”是準備創業的營銷人最需要考慮的問題。如果這個問題能夠回答好，也許你就能成為下一個蒙牛，下一個“她加他”，因為他們就是靠成功整合社會資源而成功的。

同時，邊打工邊創業也要考慮如何占公司“便宜”，這也是營銷人的資源之一。

做生意就要涉及到成本消耗問題，例如辦公場地費用、通訊費用、辦公器材費用、差旅費、客情費用等等，細算下來是很大的一筆開支的，要是完全脫離原先工作的單位公司，那么這些費用就得自己承擔，可能很多生意一年賺下來連付這些成本費用的都不夠，特別是事業剛開創的時候是典型的費用大產出小的時期，往往很有可能被這些費用拖垮的，而在職期間，這些費用很輕松就轉到公司頭上去了。

同時，做生意還需要許多其他資源的支持，例如，客戶資源，管理系統，檔案資料，這些若是要自己一點點建立，所需要花費的資金和時間成本都是很大的，而借用公司現成的資源，成本則是非常之低廉的。

邊干邊學，“走一步，看三步”

有很多人創業，其中有人收獲的是成功的喜悅，有人得到的卻是失敗的酸澀。對于邊打工邊創業者來說，不太可能依靠撞大運，對于商業機會，都是經過深思熟慮以后才做出的決定，而且在創業初期，就已經設想好，到何時承認失敗，到何時需要進一步擴張。

這不是簡單地設定一些指標，什么項目能賺錢，項目中的什么產品會好賣，這些產品多久需要更新，新產品什么時候上市最有利，如何啟動公司運營（初期第一筆或第一批生意從哪里來），如何快速導入生意的良性循環，如何進一步推廣生意??

自己開始進行自己事業的時候，就必然要涉及到管理的問題，創業容易守業難，這個守業就是管理問題，一口氣開出一個公司出來容易，但要想好好把這個公司管好，把員工管理，把財務管理管理好，把客戶管理好，可就不是那么一件簡單的事了，而作為成熟的公司化營運，在公司可以學到許多管理方面的成熟經驗和技巧，并可以在一定程度上驗證一下自己在管理方面的新創想。別拿自己的買賣做實驗。

當你甩開了盛氣凌人的老板、沉默寡言的同事偷偷地從事創業規劃時，你就要知道你要準備承擔經營的壓力。當你迷戀于美好的市場前景時，市場反饋的結果不理想時，如果你沒有準備，你很容易失敗。

孫子兵法：夫未戰而廟算勝者，得算多也。商場如戰場，所以“走一步，看三步”才能使我們避免走入失敗的泥潭。

四）“邊打工邊創業”，什么項目最適合中國現在從來不缺商機，缺的是發現商機的“火眼金睛”，缺的能抓住商機的“老虎鉗”。

5年前，中國有只有不到10個城市有中高檔咖啡館呢？現在250多家城市都有了中高檔咖啡館

5年前，小肥羊是內蒙古一家300平米的小店，現在是中國餐飲業的領頭羊。

3年前，嬰兒用品只有一次性尿片和奶粉，現在麗嬰房已經成為一家嬰兒服飾專賣店的排頭兵

3年前，體育用品專賣店基本上為外資所壟斷，現在國內的李寧、安踏已經迅速成長起來。

去年，鮮奶干吃片默默無聞，今年滿大街到處都能買到鮮奶干吃片。

去年，功能飲料只有脈動在唱獨角戲，今年激活、尖叫、他加她等等引發功能飲料市場群雄逐鹿。

??

這樣的例子有太多了，簡直不勝枚舉。有的是產品，你可以做代理；有的是加盟店，你可以做加盟；如果你有實力或能力，你也可以做一家這樣的企業。事實上只要你能加入到這些快速成長中的行業或企業中去，賺錢其實并不難。

難得是你怎么發現它（商機）！

難得是你發現以后，怎么抓住它（商機）！

誰都希望自己發展、參與的事業，明天能走得更穩一點，走得更有力一點，走得更遠一點。你必須想清楚“革命”是為了什么？

目的是最根本的。

有人說，我的目的很簡單：我就要賺錢。

你以為，這么簡單的目的很容易達成嗎？

以賺錢為目的，這個目的簡單直接，但隨之而來更為細分的目標呢？手段呢？如果沒有后續的目標和手段，這個目的只是句空話而已！

因此你應該明確回答一系列的問題之后，你才能明確你賺錢的目標是否可行：

你準備進入哪個行業？你要賺誰的錢？消費者需要什么？誰是這個領域最強大的企業？誰是這個領域最具競爭力的企業？哪家企業的做法最能夠打動什么地區的消費者？從消費者的消費趨勢看，未來怎樣的改變會產生機會？進入這個行業，你能采取什么樣的方式？你進來以后，其他的競爭對手會對你產生怎樣的威脅？??

問題很多，但歸根到底，營銷人應該有效利用自己的資源和能力，從而對項目的有效甄別，才可能實現邊打工邊創業。

“有資金、有技術”，單干

要單干風險最大，但如果能看準市場機會，收益也最高。而且有的時候，單干也并不一定需要拿出很多錢。只要你的商業模式足夠打動人，找到投資方或合作者并不難。

開一個公司不難，開一個以產品為載體的實體運作企業很難。從生產到采購，從銷售到配送，從產品設計到品牌推廣，一大堆的事情很容易讓新老板們焦頭爛額。再說巨額的啟動資金，也使很多想做實業的創業者望而卻步。

所以“有資金、有技術”的創業者，不需要開一個大公司，但公司的主營業務一定很清晰。所有的力氣都往一處使，形成自身的核心競爭力，其他的就與社會合作，從生產到配送，有很多環節都是可以外包的。

單干最大的問題在于資金鏈，3個月、半年??能不能讓現金流順利滾動？

不能啟動現金流走入良性循環，單干的結果可能會很凄慘。

當然如果成功，回報也很驚人，馬上能由“高薪赤貧”進入“有車有房”的超精英階層。

“有創意、有點子”，做咨詢搞招商

有的營銷人有創意、有點子，對某些行業比較熟悉，就應該想法做一個產品，一個虛擬的產品上市計劃書。

對于很多行業來說，有些產品能夠賣起來的重要原因就是在于包裝、概念等等的產品形式。如在很多城市，阿迪達絲的足球鞋款式令消費者非常喜歡，而某企業就是很簡單的模仿，并加以細微的改變，同時把零售價格降到阿迪達絲產品價格的一半，在吸引消費者眼球方面，就是在阿迪達絲專賣店旁邊開店，于是銷售形勢一片大好。

這樣的模仿以及更進一步的創新，對于那些“有創意、有點子”的營銷人難嗎？

只要你有一個可行的產品上市計劃，你就能找到慧眼識英雄的企業。要么做咨詢公司，把方案賣給企業；要么聯合某個企業定好OEM協議（貼牌生產協議），組織一個招商會。

“他加她”就是這么干的，內蒙古的保健品企業就是這么干的。

關注行業，關注消費者，也許你能找到這樣的機會！

“有資源、有興趣”，做加盟搞代理

有的營銷人有條件走南闖北，那就應該鎖定一個最熟悉，最看好的行業，到處去看、去聽。2000年的時候，有人從廣州向長春賣牛仔服，一年就賺了500萬，因為長春的牛仔服的流行款式落后廣州至少一年。也許不是這個行業，但這樣的機會依然存在！

有的營銷人在某行業某區域市場有充足網絡資源，那就應該鎖定一個最看好的產品，想法搞到代理權，利用好自己的網絡資源。“路已經修好了，就看上什么樣的車了！”。所以此時這類營銷人需要刻意關注的產品廣告，當電視臺出現一個新產品廣告，或一個新品類的廣告時，也許意味著一個新的機會已經出現了，另外還請特別注意專業招商雜志或專業展會上公布的一些新產品上市信息，這里也孕育著很多機會。

有的營銷人沒有特別清晰的資源，那就請你注重一下你的興趣，你應該找到一個自己愛好。如果沒有，就去找一個；如果只有一個，不妨多找幾個。因為只有你對這個行業感興趣，你才愿意去了解這個行業，你才有可能找到商業機會。在這方面，一些成功的加盟類企業值得營銷人的關注，因為通過它們你能夠比較容易找到成功的商業模式，從而少走很多彎路。而這方面的信息可以通過參加各地舉辦的加盟展和專業招商雜志、加盟類網站去尋找。同時關心新出現的商品或新的營銷方式，也許能找到生意的機會。如今年上海9月底會開始舉辦F1賽車競標賽，而我的一個車迷朋友今年7月開始加盟賽車服專賣店，由于利潤空間較大，預計半年左右就能收回成本。

不管你做什么，不管你想怎么做，請關注消費者的產品需求變化，這是營銷人的核心競爭力。關心流行、關心時尚、關注你看好的行業，你就找到屬于你的機會！

第五篇：法理學滿分寶典(秘密記憶大法)

法理學滿分寶典（記憶大法）

第一章 法的本體

第一節 法的定

一、法律職業與法的定義

1．法律方法和法律思維具有三個特點：

（1）用說理的方法而非簡單的暴力解決問題。（2）必須根據法律來說理及判斷和解決法律問題。

（3）必須在程序的范圍內，通過相應的法律程序確定和解決法律問題。* 這其中，根據法律說理是核心。對于法律職業者來說，是否能夠忠于法律，就是他最大的職業道德和操 守問題。2．法律人忠于法律的前提是法律必須具有一種明確清晰的概念及其對象。

（1）法律必須發展為獨立的規范體系和制度形式，才可能成為法律職業者行為的準則。（2）法律職業者又必須提高自己的知識能力和法律思想水平，從而準確地把握法律。

二、法的現象與法的本質

1．以往的法律理論從方法論的角度看，可以分為三類：

（1）從法本身理解法律，認為法律產生、發展、變化的根源在于法的自身。

（2）雖然是從法的外部結實法律的根源，又都直接或間接地把這種根源歸結為某種精神力量，將法視為人 類精神一般發展的產物。

（3）從社會現象的交互作用的角度把握法的定義。2．從人類精神的一般發展角度概括法的有：（1）神意論。（歷史上最早出現的觀點）（2）意志論。（如黑格爾關于法是自由意志的體現）（3）正義論。（古羅馬法學家塞爾蘇士認為：法乃善良公正之藝術。）3．從法本身理解法的有：（1）規則論。（一般認為法是一個邏輯上自我滿足的規則體系。）（2）命令論。（這種觀點與規則論相同之處在于都將法視為一種規則體系，所不同的是，規則論認為法律 規則的效力來源于該體系內部，而命令論則認為法律規則的效力來源于權力。）（3）判決論或預測論。（這種觀點認為法就是對法官的判決的預測。持這種觀點的人認為，法不是寫在規 范性法律文件中的東西，而是法官的傾向和意見，法官關于案件的處理意見才是真正的法。）4．從法與其他社會現象的關系角度理解法律現象：

（1）19 世紀末，尤其是20 世紀初以來，西方法學界許多學者開始將法置于一定的社會現象領域交易研究。（2）這種觀點總體上看，不再將法律視為鼓勵的、與社會脫節的想象，而是作為社會的組成部分，作為一 種與其他社會現象交互作用的產物。

5．法的本質的展現過程，反映了法的本質的層次性：

（1）法的本質最初表現為法的正式性：

A．法的正式性體現在法總是公共權力機關按照一定的權限和程序制定或認可的。B．法的正式性還體現在法總是依靠正式的權力機制保證實現。C．法的正式性也體現在法總是借助于正式的表現形式予以公布。（2）法的本質其次反映為法的階級性：

A．法所體現的國家意志，從表面看，具有一定的公共性、中立性。

B．按照馬克思主義觀點，由于國家形成于階級矛盾不可調和的歷史時期，因此，它必然反映階級對立時期 的階級關系。法所體現的國家意志實際上只能是統治階級意志，國家意志就是法律化的統治階級意志。（3）法的本質最終體現為法的社會性：

I 馬克思主義法律理論分析社會的特點在于：

A．認為法律是社會的組成部分，也是社會關系的反映；

B．社會關系的核心是經濟關系，經濟關系的中心是生產關系； C．生產關系是由生產力決定的，而生產力則是不斷發展變化的；

D．生產力的不斷發展最終導致法律在內的整個社會的發展變化。

II 按照這種觀點，國家不是在創造法律，而只是在表述法律。所以，法的本質存在于國家與社會的對立統 一的關系之中。

三、法的特征

（一）法是調整人的行為的社會規范 1．法律與自然法則：

（1）自然法則是自然現象之間的聯系，自然現象的存在與人的思維和行動無關，因此它不具有文化的意蘊。（2）社會規范則是無數思維著的理性的個人行動的結果。從這個意義上說，社會規范也是一種文化現象。2．法律與其他社會規范

（1）法律是一種以公共權力為后盾的、具有特殊強制性的社會規范。（2）而習慣、道德、宗教、政黨政策等社會規范則建立在人們的信仰或確信的基礎上，通過人們的內心發 生作用。因此，它們不僅是人的行為的準則，而且也是人的意識、觀念的基礎。

（二）法是公共權力機構制定或認可的具有特定形式的社會規范 目前，國家形成法律有兩種基本方式： 1．制定法律 2．通過國家認可的方式形成法律

國家認可有兩種情況：

（1）國家立法者在制定法律時將已有的不成文的零散的社會規范系統化、條文化，使其上升為法律；

（2）立法者在法律中承認已有的社會規范具有法的效力，但卻未將其轉化為具體的法律規定，而是交由司 法機關靈活掌握，如有關“從習慣”、“按政策辦”等規定。

（三）法是具有普遍性的社會規范 法的普遍性的含義： 1．在國家權力所及的范圍內，法具有普遍效力或約束力。

2．法的普遍性也要求平等地對待一切人的普遍性，要求法律面前人人平等。

3．近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯系，具有民族性、地域性，但是法律的內容始終具有與人類的 普遍要求相一直的趨向。

（四）法是以權利義務為內容的社會規范 可以進一步看出國家法律與自然法則的區別：

1．法律以權利義務為內容，意味著一定條件具備時，人們可以從事或不從事某種行為，必須做成或必須不 做某種事。至于法律的要求對或不對，人們的選擇正確與否，就是另外的一個問題了。2．而自然法則則不是人們的選擇問題，一定的條件具備，必然出現一定的結果。

（五）法律是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現的社會規范 1．沒有保證手段的社會規范是不存在的。

2．法律就一般情況而言是一種最具有外在強制性的社會規范。

四、法的作用 1．唯物史觀認為：

（1）法的作用體現在法與社會的交互影響中，在社會發展的過程中，法作為上層建筑的組成部分，其產生、存在與發展變化都是由社會的生產方式決定的。法在由社會所決定的同時，也具有相對的獨立性。（2）法的作用直接表現為國家權力的行使。法律的作用與國家的地位和作用互為表里。

（3）法的作用本質上是社會自身力量的體現。法能否對社會發生作用，法對社會作用的程度，法對社會所 發生作用的效果，不是法律自身能夠決定的。

2．法的作用可以分為規范作用與社會作用。這是根據法在社會生活中發揮作用的形式和內容，對法的作用 的分類。3．法的規范作用可分為：

（1）指引作用：指法對本人的行為具有引導作用。A．對人的行為的指引有兩種形式：

（A）個別性指引，即通過一個具體的指示形成對具體的人的具體情況的指引；（B）規范性指引，是通過一般的規則對同類的人或行為的指引。B．從立法技術上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：

（A）確定的指引，即通過設置法律義務，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事 或不得從事的行為界限。

（B）不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權利，給人們一定的選擇范圍。

（2）評價作用：法律作為一種行為標準，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。

（3）教育作用：指通過法的實施使法律對一般人的行為產生影響。這種作用又具體表現為示警作用和示范 作用。（4）預測作用：憑借法律的存在，可以預先估計到人們相互之間會如何行為。（5）強制作用：指法可以通過制裁違法犯罪行為來強制人們遵守法律。4．法的社會作用主要設計三個領域和兩個方向。

（1）三個領域： A．社會經濟生活 B．政治生活 C．思想文化領域。

（2）兩個方向： A．政治職能（階級統治的職能）B．社會職能（執行社會公共事務的職能）5．盡管法在社會生活中具有重要作用，但是，法律不是萬能的，原因在于：

（1）法律是以社會為基礎的，因此，法律不可能超出社會發展需要“創造”社會；（2）法律是社會規范之一，必然受到其他社會規范以及社會條件和環境的制約；（3）法律自身條件的制約，如語言表達力的局限。第二節 法的價值

一、法的價值的含義

1．法的價值是指法這種規范體系（客體）有哪些為人（主體）所重視、珍視的性狀、屬性和作用。2．具體而言，法的價值這一范疇包含如下意義：

（1）同價值的概念一樣，法的價值也體現了一種主客體之間的關系。也就是說，它是由人對作為客體的法 律的認識，從這個意義上而言，法的價值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關系得以存在的。法律無論其內容抑或目的，都必須符合人的需要，這是法的價值概念存在的基礎；

（2）法的價值表明了法律對于人們而言所擁有的正面意義，它體現了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。（3）法的價值既包括對實然法的認識，更包括對應然法的追求。

二、法的價值判斷與事實判斷

1．對于法律問題的判斷也可以分為（1）價值判斷（2）事實判斷

2．所謂價值判斷，即關于價值的判斷，是指某一特定的客體對特定的主體有無價值、有什么價值、有多大 價值的判斷。

3．所謂事實判斷，在法學上是用來指稱對客觀存在的法律原則、規則、制度等所進行的客觀分析與判斷。換句話說，與價值判斷不同的是，法律中的事實判斷主要解決客觀存在的法律究竟是怎么的這一問題，它 并不主張或者說根本抵制從“應然”的角度追問法律應當怎樣的問題。在法學思潮上，代表事實判斷的研究方法主要是三類：（1）規范分析方法，強調研究法律規范本身存在的機制、蘊涵的意義、解決的問題等，這可以凱爾森的純 粹分析法學作為代表；

（2）社會實證方法，認為對法律問題的研究應當將之置于社會存在的具體環境中，用社會需求、社會效果 等標準來判斷法律的正當性。法社會學所采用的正是這種方法；

（3）歷史實證方法，即認為只有歷史上法律資料的挖掘，才能證成法律沿革的脈絡。歷史法學派正是通過 這種方法來研究現行法律的制定問題。

4．有關法學上價值判斷與事實判斷的區別，主要表現在以下幾個方面：（1）判斷的取向不同。

A．法律的價值判斷由于是作為主體的人所進行的相關判斷，因而它以主體為取向尺度，隨主體的不同而 呈現出相關差異。（例如，法律制度上是公平優先還是效率優先的問題，不同的主體會根據自己的認識或者 處境作出不同的回答。）

B．但事實判斷則不然，它是以現存的法律制度作為判斷的取向的。簡單地說，事實判斷是為了得出法律 的真實情況，如果該種判斷是正確的話，那么它的結論就是不以人的意志為轉移。（例如，“法律的強制性 是法律的基本屬性”這一事實判斷，就可以為法律生活中的具體事實所證明。）

（2）判斷的維度不同。

A．法律上的價值判斷，明顯地帶有個人的印記，具有很強的主觀性。甚至可以說，與主體的情緒、情感、態度以及利益、需要等無關或中立的判斷，并不能稱之為價值判斷。

B．相反，就法律上的事實判斷而言，其目的在于達到對現實法律的客觀認識，因而無論是認識的過程抑或是認識 的結果，都應當盡可能地排除主觀性因素對認識問題的介入，而盡可能地做到“情感中立”或“價 值中立”。（3）判斷的方法不同。

A．法律上進行價值判斷是一種規范性判斷的方法，它關注法律應當是怎樣的，什么樣的法律才符合人性 和社會的終極理想。其基本目的在于引申出“應然”的法律狀態與法律理想。

B．法律事實判斷則是一種描述性判斷，其任務主要在于客觀地確定現實法律制度的本來面目，是典型的 “實然”判斷。

（4）判斷的真偽不同。

A．法的價值判斷的真偽，取決于主、客體之間價值關系的契合程度。換句話說，就法的價值而言，它必 須經歷“歷時性”的考驗，由社會來取舍、選擇。

B．事實判斷不同，事實判斷的真偽主要取決于其與客體的真實情況是否符合。6．就區分價值判斷與事實判斷的意義而言，主要在于：

（1）有利于明確認識、評價法律的多緯角度，從而拓寬法學研究與法律分析的視野。

（2）有利于協調事實與價值之間的固有張力，從而使得法學研究能尋求事實與價值之間的固有平衡。

三、法的價值的種類

（一）自由

1．法的價值上所言“自由”，即意味著法以確認、保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間 能夠達到一種和諧的狀態。

2．就法的本質來說，它以“自由”為最高的價值目標。

3．自由在法的價值中的地位，還表現在它不僅是評價進步與否的標準，更重要的是它體現了人性最深刻 的需要。

（二）秩序

1．法學上所言秩序，主要是指社會秩序。它表明通過法律機構、法律規范、法律權威所形成的一種法律狀 態。2．法律總是為一定秩序服務的，也就是說，在秩序問題上，根本就不存在法律是否服務于秩序的問題。所 存在的問題僅在于法律服務于誰的秩序、怎樣的秩序。3．“秩序”之所以成為法的基本價值之一，是因為

（1）任何社會統治的建立都意味著一定統治秩序的形成。（2）秩序本身的性質決定了秩序是法的基本價值。（3）秩序是法的其他價值的基礎。

（三）正義

1．在法律上如何實現正義這一價值標準：

（1）正義是法的基本標準。法律只有合乎正義的準則時，才是真正的法律。（2）正義是法的評價體系。正義擔當著兩方面的角色： A．它是法律必須著力弘揚與實現的價值

B．它可以成為獨立于法之外的價值評判標準，用以衡量法律是“良法”抑或“惡法”（3）正義也極大地推動著法律的進化：

A．正義形成了法律精神上進化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權等價值觀念深入人心；

B．正義促進了法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必須的制度建構而存在于現在民主政體之中，從而突出了法律在現在社會生活中的位置；

C．正義推動了法律內部結構的完善，它使得權力控制、權力保障等制度應運而生； D．正義也提高了法律的實效。

四、法的價值沖突

1．從主體而言，法的價值沖突常常出現于三種場合：（1）個體之間法律所承認的價值發生沖突。（2）共同體之間價值發生沖突。（3）個體與共同體之間的價值沖突。

2．由于立法不可能窮盡社會生活的一切形態，在個案中更可能因為特殊情形的存在而使得價值沖突難以避 免，因而必須形成相關的平衡價值沖突的規則。主要原則有：

（1）價值位階原則：這指在不同位階的法的價值發生沖突時，在先的價值優于在后的價值。A．一般而言，自由代表了人的最本質的人性需要，它是法的價值的頂端； B．正義是自由的價值外化，它成為自由之下制約其他價值的法律標準；

C．而秩序則表現為實現自由、正義的社會狀態，必須接受自由、正義標準的約束。

（2）個案平衡原則：這是指在處于同一位階的法的價值之間發生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情 形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。

（3）比例原則：即使某種價值的實現必須以其他價值的損害為代價，也應當使被損害的價值減低到最小限 度。第三節 法的要素

一、法律規則

（一）法律規則的邏輯結構：任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。

1．假定條件：指法律規則中有關部門適用該規則的條件和情況的部分，即法律規則在什么時間、空間、對 什么人適用以及在什么情境下法律規則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面：（1）法律規則的適用條件。（2）行為主體的行為條件。

2．行為模式：指法律規則中規定人們如何具體行為之方式或范型的部分。根據行為要求的內容和性質不同，法律規則中的行為模式分為三種：

（1）可為模式（2）應為模式（3）勿為模式

3．法律后果：指法律規則中規定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應承擔相應的結果的部分，是 法律規則對人們具有法律意義的行為的態度。根據人們對行為模式所做出的實際行為的不同，法律后果又 分為兩種：（1）合法后果，又稱肯定式的法律后果（2）違法后果，又稱否定式的法律后果

（二）法律規則與法律條文

1．從其表述的內容來看，法律條文可以分為規范性條文和非規范性條文。規范性條文是直接表述法律規范（法律規則和法律原則）的條文，非規范性條文是指不直接規定法律規范，而規定某些法律技術內容（如專門法律術語的界定、公布機關的時間、法律生效日期等）的條文。

2．法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式：并不是所有的法律條文都直接規定法律 規則的，也不是一個條文都完整地表述一個規則的或只表述一個法律規則的。

3．在立法實踐中，通常采取兩種不同的方法來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規定表現出來。具 體而言，大致有以下幾類情形：

（1）一個完整的法律規則由數個法律條文表述；

（2）法律規則的內容分別由不同規范性文件的法律條文來表述；（3）一個條文表述不同法律規則或其要素；

（4）法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素。

（三）法律規則的分類

1．授權性規則和義務性規則（按照規則的內容規定不同）

（1）命令性規則，是指規定人們的積極義務，即人們必須或應當做出某種行為的規則。（2）禁止性規則，是指規定人們的消極義務（不作為義務），即禁止人們作出一定行為的規則。2．確定性規則、委任性規則和準用性規則（按照規則內容的確定性程度不同）

（1）委任性規則，是指內容尚未確定，而只是規定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序 加以確定的法律規則。

（2）準用性規則，是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規定的 規則。3．強行性規則和任意性規則（按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同）

（1）強行性規則，是指內容規定具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規則。義務性規則，職權 性規則屬于強行性規則。

（2）任意性規則，是指規定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關 系中的權利義務內容的法律規則。

二、法律原則

（一）法律原則的種類

1．公理性原則和政策性原則（按照法律原則產生的基礎不同）

（1）公理性原則，即由法律原理（法理）構成的原則，是由法律上之事理推導出來的法律原則，是嚴格意 義的法律原則，例如法律平等原則、誠實信用原則。

（2）政策性原則是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，如我國憲法中規定的“依法治 國，建設社會主義法治國家”的原則，“國家實行社會主義市場經濟”的原則，婚姻法中“實行計劃生育” 的原則等。2．基本原則和具體原則（按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小）

（1）基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現法的基本價值的原則，如憲法所規定的各項原則。

（2）具體法律原則是在基本原則指導下適用于某一法律部門中特定情形的原則。3．實體性原則和程序性原則（按照法律原則涉及的內容和問題不同）

（1）實體性原則是直接指涉及實體性問題的原則，例如，憲法、民法、刑法、行政法中歲規定的多數原則。（2）程序性原則是直接指涉及程序性（訴訟法）問題的原則，如訴訟法中規定的“一事不再理”原則、辯 護原則、非法證據排除原則、無罪推定原則。

（二）法律原則與法律規則的區別

1．在內容上，法律規則的規定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具 體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共 性，而且關注它們的個別性。

2．在適用范圍上，法律規則由于內容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人們的行 為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法 律部門甚或全部法律體系均通用的價值準則，具有宏觀的指導性，其適用范圍比法律規則寬廣。

3．在適用方法上，法律規則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的：如果一條規則所規定的事實是 既定的，或者這條規則是有效的，在這種情況下，必須接受該規則所提供的解決辦法。或者該規則是無效 的，對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的，因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的，而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一 部法律之中。

三、權利與義務

（一）權利和義務的含義 1．權利的概念

（1）關于權利的本質的學者們的解釋：

A． 自由說； B．范圍說 C．意思說：認為權利是法律賦予人的意思力或意思支配力 D．利益說：認為權利就是法律所保護的利益 E．折衷說（綜合意思說和利益說），認為權利是保護利益的意思力或依意思力所保護的權利（2）法律權利的特點：

A．權利的本質是由法律規范所決定，得到國家的認可和保障。

B．權利是權利主體按照自己的愿望來決定是否實施的行為，因而權利具有一定的自主性。C．權利是為了保護一定的利益所采取的法律手段。2．義務的概念

（1）義務一般在下列幾種意義上使用： A．它是指義務人必要行為的尺度（或范圍）

B．它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束 C．它是指人們實施某種行為的必要性（2）義務的性質表現在：

A．義務所指出的，是人們的“應然”行為或未來行為，而不是人們事實上已經履行的行為，已履行的“應 然”行為是義務的實現，而不是義務本身。

B．義務具有強制履行的性質，義務人對于義務的內容不可隨意轉讓或違反。

（3）義務在結構上包括兩個部分： A．義務人必須根據權利的內容作出一定的行為，這在或者表現為要求人們不得作出一定的行為。在法學 上被稱“作為義務”或“積極義務”。

B．義務人不得作出一定行為的義務，被稱為“不作為義務”或“消極義務”。

（二）權利與義務的分類

1．基本權利義務與普通權利義務（根據根本法與普通法律規定不同）

（1）基本權利義務是憲法所規定的人們在國家政治生活、經濟生活、文化生活和社會生活中的根本權利和 義務。（2）普通權利義務是憲法以外的普通法律所規定的權利和義務。2．絕對權利義務與相對權利義務（根據相對應的主體范圍）（1）絕對權利和義務，又稱“對世權利”和“對世義務”，是相對應不特定的法律主體的權利和義務。（2）相對權利和義務又稱“對人權利”和“對人義務”，是對應特定的法律主體的權利和義務。3．個人權利和義務、集體權利義務和國家權利義務（根據權利義務主體的性質）

（三）權利和義務的相互聯系

1．從結構上看，兩者是緊密聯系、不可分割的。它們的存在和發展必須以另一方的存在和發展為條件。2．從數量上看，兩者的總量是相等的。

3．從產生和發展看，兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。社會主義法律制度的建 立，實行“權利和義務相一致”的原則，使兩者之間的關系發展到了一個新的階段。

4．從價值上看，權利和義務代表了不同的法律精神，它們在歷史上受到重視的程度有所不同，因而兩者在 不同國家的法律體系中的地位有主、次之分。在民主法治社會，法律制度較為重視對個人權利的保護。此 時，權利是第一性的，義務是第二性的，義務的設定的目的是為了保障權利的實現。

四、法律概念

1．法律概念本身不是法律規則或法律原則，而是表述規則和原則之內容的工具。在這個意義上，法律概念 不完全獨立的法的要素，而依附于法律規則或法律原則。2．法律概念的分類

（1）根據其內容可以分為基本的（原本的）法律概念（如合同、政黨防衛）和非基本的（與法律相關的）法律概念（如放火、殺害）；

（2）根據其所描述的對象，可以分為時間概念（如期間）、空間概念（如居所、行為地）、涉人概念（如公 民、合伙人、當事人）、涉事概念（如違約、侵權）、涉物概念（財產、標的）。第四節 法的淵源與分類

一、法的淵源的概念

（一）法的淵源的含義 我國目前所講的法的淵源，一般有實質意義法的淵源和形式意義法的淵源兩種不同的解釋。1．在實質意義上，法的淵源指法的內容的來源，如法淵源于經濟或經濟關系。

2．形式意義上的淵源，也就是法的效力淵源，指一定的國家機關依照法定職權和程序制定或認可的具有不 同法的效力和地位的法的不同表現形式，如制定法、判例法、習慣法、法理等。在我國，對法的淵源的理 解，一般指效力意義上的淵源，主要是各種制定法。

（二）法的淵源的分類

1．根據法的淵源的載體形式的不同，可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。

2．從法的淵源與法規范關系的角度，可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源，為法的直接淵源，學說等法規范、法條文間接相關的淵源為法的間接淵源。

3．根據是否經過國家制定程序，法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。4．根據法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。

5．在實踐中，法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。

（1）法的正式淵源是指那些可以從體現于國家制定的規范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如 憲法、法律、法規等，主要為制定法。

（2）法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權威性 的明文體現，如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等。

二、當代中國法的淵源

（一）當代中國法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法，包括 1．憲法

2．法律 3．行政法規

4．地方性法規、民族自治法規、經濟特區的規范性文件 5．特別行政區的法律 6．規章

7．國際條約、國際慣例

（二）國家政策是當代中國法的非正式淵源之一。在法學上一般也認為，習慣應視為我國法的非正式淵源。

（三）在當代中國，不采用判例法制度，判例不具有拘束力，不是法的正式淵源之一。但我國應當重視判 例的作用。

三、規范性法律文件的規范化和系統化

（一）規范性法律文件的規范化

1．規范性法律文件的規范化是指有權大國家機關在制定規范性法律文件時，必須遵循有關要求，使規范性 法律文件符合一定的規格和標準，從而使一個國家的規范性法律文件成為內部和諧、外部協調的整體。2．規范性法律文件的規范化要求

（1）不同等級或不同層次的規范性文件只能由不同的國家機關制定；

（2）應明確不同登記或不同層次的規范性法律文件的不同法律地位、效力及其相互關系；（3）不同登記或不同層次的規范性法律文件的名稱，特定表達方式；（4）法律文字的簡練明確，法律術語的嚴禁統一等。

（二）規范性法律文件的系統化

1．規范性法律文件的系統化是指采用一定的方式，對已制定頒布的法律、法規等規范性文件實行歸類、整理或編篡，使之集中起來作有系統的排列的活動。

2．法律匯編與法律編篡是規范性文件系統化的兩種基本方法。法律清理也是規范性法律文件系統化的一種 方法。

四、法的分類

1．國內法與國際法（按照法的創制與適用主體的不同）

2．根本法與普通法（按照法的效力、內容和制定程序的不同）3．一般法與特別法（按照法的效力范圍的不同）：特別法如戒嚴法、兵役法、教師法等。4．實體法與程序法（按照法規定的具體內容的不同）：實體法一般為主法，程序法一般為輔助法。5．成文法與不成文法（按照法的創制和表達形式的不同）：不成文法主要為習慣法。第五節 法律部門與法律體系

一、法律部門

（一）法律部門的含義

1．法律部門，也稱部門法，是根據一定標準和原則所劃定的調整同一類社會關系的法律規范的總稱。2．法律部門離不開成文的規范性法律文件，但二者不是一個概念。

（1）有的法律部門的名稱是用該部門基本的規范性法律文件的名稱來表述的，如作為一個法律部門的“刑 法”和作為一個規范性文件的《刑法》或《刑法典》。但單一的規范性法律文件不能包括一個完整的法律部門。

（2）同時，大多數規范性法律文件并非各自包含一個法律部門的規范，可能還包含屬于其他法律部門的規 范。

（二）劃分法律部門的標準和原則

1．一般認為劃分法律部門的主要標準是法律所調整的不同社會關系，即調整對象；其次是法律調整方法。2．劃分法律部門的原則主要有：（1）粗細恰當。（2）多寡合適（3）主題定類

（4）邏輯與實用兼顧

二、法律體系

1．法律體系，也稱為部門法體系，是之一國的全部現行法律規范，按照一定的標準和原則，劃分為不同的 法律部門而形成的內部和諧一致、有機聯系的整體。

2．法律體系是一國國內法構成的體系，不包括完整意義的國際法即國際公法。

3．法律體系是一國現行法構成的體系反映一國法律的現實狀況，它不包括歷史上廢止的已經不再有效的法 律，一般也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律。

三、當代中國法律體系

（一）公法、私法與社會法

1．公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的。2．隨著社會的發展，“法律社會化”現象的出現，又形成了一種新的法律即社會法，如社會保障法等。

（二）當代中國法律部門 1．憲法：《中華人民共和國憲法》，主要國家機關組織法、選舉法、民族區域自治法、特別行政區基本法、授權法、立法法、國籍法等。

2．行政法：行政復議法、行政處罰法、行政監察法、政府采購法、國家公務員暫行條理等（一般行政法）。食品衛生法、藥品管理法、治安管理出發條理（特別行政法）。

3．民法：民法通則，合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、收養法、商標法、專利法、著作權法。著作權法 實施條例、商標法實施細則。

4．商法：公司法、證券法、票據法、保險法、企業破產法、海商法。5．經濟法：

（1）有關企業管理的法律：全民所有制工業企業法、中外合資經營企業法、外資企業法、中外合作經營企 業法、鄉鎮企業法。

（2）財政、金融和稅收方面的法律：中國人民銀行法、商業銀行法、個人所得稅法、稅收征收管理法；（3）有關宏觀調控的法律、法規：預算法、統計法、會計法、計量法。

（4）有關市場主體、市場秩序的法律：產品質量法、反不正當競爭法、消費者權益保護法。6．勞動法與社會保障法：勞動法、工會法、礦山安全法、安全生產法。7．自然資源與環境保護法：

（1）屬于自然資源方面的：森林法、草原法、漁業法、礦產資源法、土地管理法、水法、野生動物保護法。（2）屬于環境保護方面的：環境保護法、海洋環境保護法、水污染防治法、大氣污染防治法、環境影響評 價法等。8．刑法：刑法，單行法律法規的有關條款。9．訴訟法：

（1）刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法（2）律師法、法官法、檢察官法、仲裁法、監獄法 第六節法的效力

一、法的效力的含義、分類和法的效力范圍

1．通常法的效力可以分為規范性法律文件的效力和非規范性法律文件的效力。2．狹義的法的效力可以分為四種，或稱四個效力范圍：

（1）對人的效力（2）對事的效力（3）空間效力（4）時間效力

3．在這四個效力范圍中，對人和對事的效力范圍先于空間與時間的效力范圍。

二、法對人的效力

1．在世界各國的法律實踐中先后采用過四種對人的效力的原則：

（1）屬人主義（2）屬地主義（3）保護主義（4）以屬地主義為主，與屬人主義、保護主義相結合。這是近代以來多數國家采用的原則，我國也是如此。2．根據我國法律，對人的效力包括兩個方面：（1）對中國公民的效力。

（2）對外國人和無國籍人的效力：

A．對在中國領域內的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人和無國籍人在中國領域內，除法律另有規 定者外，適用中國法律。

B．在中國領域外的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人在中國領域外對中國國家或者公民犯罪，而 按《中華人民共和國刑法》規定的最低刑為3 年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法；但是按照犯罪地的 法律不受處罰 的除外。

三、法的空間效力

一般來說，一國法律適用于該國主權范圍所及的全部領域，包括領土、領水及其底土和領空，以及作為領 土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機。

四、法的時間效力 1．法的生效時間：

（1）自法律公布之日起生效（2）由該法律規定具體生效時間

（3）規定法律公布后符合一定條件時生效 2．法終止生效的時間：（1）明示的廢止

（2）默示的廢止：適用法律中，出現新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。3．法的溯及力：

（1）就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從 舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。（2）而在某些有關民事權利的法律中，法律有溯及力。第七節 法律關系

一、法律關系的概念與種類

（一）法律關系的性質和特征

1．法律關系是根據法律規范建立的一種社會關系，具有合法性。（1）法律規范是法律關系產生的前提

（2）法律關系不同于法律規范調整或保護的社會關系本身。社會關系是一個龐大的體系，其中有些領域是 法律所調整的，也有些是不屬于法律調整或法律不宜調整的，還有些是法律所保護的對象，這些被保護的 社會關系不屬于法律關系本身。即使那些受法律法規調整的社會關系，也并不能完全視為法律關系。

（3）法律關系是法律規范的實現形式，是法律規范的內容（行為模式及其后果）在現實社會生活中得到具 體地貫徹。法律關系是人與人之間的合法關系。

2．法律關系是體現意志性的特種社會關系。有些法律關系的產生，不僅要通過法律規范所體現的國家意志，而且要通過法律關系參加者的個人意志表 示一直，也有很多法律關系的產生，并不需要這種意志表示。3．法律關系是特定法律關系主體之間的權利和義務關系。

（二）法律關系的種類

1．調整性法律關系和保護性法律關系（按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同）

（1）調整性法律關系是基于人們的合法行為而產生的、執行法的調整職能的法律關系，它所實現的是法律規范（規則）的行為規則（指示）的內容。調整性法律關系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權利、履行義務，如各種依法建立的民事法律關系、行政合同關系等。

（2）保護性法律關系是由于違法行為而產生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，它們執行著法的保護職能，所實現的是法律規范（規則）的保護規則（否定性法律后果）的內容，是法的實現的非正常形式。

它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關系。

2．縱向（隸屬）的法律關系和橫向（平權）的法律關系（按照法律主體在法律關系中的地位不同）（1）縱向（隸屬）的法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系。其特點：

A．法律主體處于不平等的地位。如親權關系中的家長與子女，行政管理關系中的上級機關與下級機關。B．法律主體之間的權利與義務具有強制性，既不能隨意轉讓，也不能任意放棄。（2）橫向法律關系：如民事財產關系、民事訴訟之原、被告關系等。

3．單向（單務）法律關系、雙向（雙邊）法律關系和多向（多邊）法律關系（按照法律主體的多少及其 權利義務是否一致）

（1）單向法律關系是法律關系體系最基本的構成要素。（2）其實，一切法律關系均可分解為單向的權利義務關系。

（3）雙向（雙邊）法律關系，是指在特定的雙方法律主體之間，存在著兩個密不可分的單向權利義務關系。（4）所謂多向（多邊）法律關系，又稱“復合法律關系”或“復雜的法律關系”，是三個或三個以上相關 法律關系的復合體，其中既包括單向法律關系，也包括雙向法律關系，例如，行政法中的人事調動關系。4．第一性法律關系（主法律關系）和第二性法律關系（從法律關系）（按照相關的法律關系作用和地位的 不同）（1）一切相關的法律關系均有主次之分，例如，在調整性和保護性法律關系中，調整性法律關系是第一性 法律關系（主法律關系），保護性法律關系是第二性法律關系（從法律關系）。

（2）在實體和程序性法律關系中，實體法律關系是第一性法律關系（主法律關系），程序性法律關系是第二性法律關系（從法律關系），等等。

二、法律關系主體（一）法律關系主體的含義和種類

1．在中國，根據各種法律的規定，能夠參與法律關系的主體包括以下幾類： A．公民（自然人）。B．機構和組織（法人）C．國家：

（1）在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關系主體。例如，國家作為主權者是國際 公法關系的主體，可以成為外貿關系中的債權人或債務人。

（2）國家可以直接以自己的名字參與國內的法律關系（如發行國庫券），但在多數情況下則由國家機關或 授權的組織作為代表參加法律關系。

（二）權利能力和行為能力 1．權利能力

（1）權利能力，又稱權義能力（權利義務能力），是指能夠參與一定的法律關系，依法享有一定權利和承 擔一定義務的法律資格。

（2）公民的權利能力可以從不同角度進行分類。

A．首先，根據享有權利能力的主體范圍不同，可以分為一般權利能力和特殊權利能力。

B．其次，按照法律部門的不同，可以分為民事權利能力、政治權利能力、行政權利能力、勞動權利能力、訴訟權利能力等。這其中既有一般權利能力，也有特殊權利能力。2．行為能力

（1）確定公民有無行為能力，其標準有二： A．能否認識自己行為的性質、意義和后果； B．能否控制自己的行為并對自己的行為負責。

（2）公民的行為能力也可以進行不同的分類，根據其內容不同分為權利行為能力、義務行為能力和責任行 為能力（3）公民的行為能力問題，是由法律予以規定的。世界各國的法律，一般都把本國公民劃分為完全行為能 力人、限制行為能力人和無行為能力人。

（4）法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同，表現在：

A．公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業務范圍所決定。B．公民的行為能力和權利能力并不是同時存在。法人的行為能力和權利能力卻是同時產生和同時消滅的。

三、法律關系的內容

（一）法律關系主體的法律權利和法律義務

1．法律關系的內容就是法律關系主體之間的法律權利和法律義務。

2．法律關系主體的權利和義務與作為法律規范內容的權利和義務雖然都具有法律屬性，但它們所屬的領域、針對的法律主體以及它們的法的效力還是存在一定的差別。具體表現在：

（1）所屬的領同。作為法律規范內容的權利和義務是有待實現的法律權利和法律義務，即“應有的”法律 權利和義務，屬于可能性領域。法律關系主體的權利和義務是法律關系主體在實施法律（遵守法律或適用 法律）的活動過程中所實際享有的法律權利和正在履行的法律義務，即“實有的”法律權利和義務，屬于 現實性領域。

（2）針對的主體不同。

法律上規定的權利和義務所針對的是一國之內的所有的不特定的主體。而法律關系主體的權利和義務所針對的主體是特定的，即在某一法律關系中的有關主體。（3）法的效力不同。法律上的權利和義務由于針對的是不特定的主體，因而屬于“一般化的法律權利和法 律義務”，其具有一般的、普遍的法的效力。而法律關系主體的權利和義務由于針對的是特定的法律主體，故屬于“個別化的法律權利和法律義務”，其僅對特定的法律主體有效，不具有普遍的法的效力。3．法律關系主體的權利和權利能力既有聯系又有區別。

（1）兩者的聯系表現在：權利以權利能力為前提，是權利能力這一法律資格在法律關系中的具體反映。（2）兩者的區別是：

A．任何人具有權利能力，并不必然表明他可以參與某種法律關系，而要能夠參與法律關系，就必要要有具 體的權利。

B．權利能力包括享有權利和承擔義務這兩方面的法律資格，而權利本身不包括義務在內。

（二）法律關系主體的權利和義務的實現

1．僅就法律權利的實現而言，國家通過法律的保障具體表現在：（1）通過明確規定行使權利的步驟和程序，使權利具有可操作性；（2）通過限制國家機關（尤其是行政機關）的權力，建立“依法行政”、“依法司法”的制度來保障權利；（3）通過及時制裁侵權行為，督促義務人積極履行義務從而使權利得以實現。

2．嚴格地講，限制是法律為人們行使權利確定技術上、程序上的活動方式及界限。但這種限制是以保障作為前提的，限制是為了更好地保障。

3．像權利是有限度的一樣，義務也是有限度的。義務的限度具體表現在：（1）實際履行義務的主體資格的限制。（2）時間的界限。（3）利益的界限。

四、法律關系客體

（一）法律關系客體的概念 法律關系建立的目的，總是為了保護某種利益、獲取某種利益，或分配、轉移某種利益。所以，實質上，客體所承載的利益本身才是法律權利和法律義務聯系的中介。

（二）法律關系客體的種類

1．物（1）物理意義上的物要成法律關系客體，須具備以下條件：

A．應得到法律之認可。B．應為人類所認識和控制。C．能夠給人們帶來某種物質利益，具有經濟價值。D．須具有獨立性。（2）但有幾種物不得進入國內商品流通領域，成為私人法律關系的客體： A．人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣。B．文物

C．軍事設施、武器

D．危害人類之物（如毒品、假藥、淫穢書籍等）2．人身

（1）活人的（整個）身體，不得視為法律上之“物”，不能作為物權、債權和繼承權的客體。（2）權利人對自己的人身不得進行違法或有傷風化的活動，不得濫用人身，或自踐人身和人格。（3）對人身行使權利必須依法進行，不得超出法律授權的界限，嚴禁對他人人身非法強行行使權利。（4）人身（體）部分的法律性質：

A．當人身之部分尚未脫離人的整體時，即屬人身本身；

B．當人身之部分自然地從身體分離，已成為與身體相脫離的外界之物時，亦可視為法律上之“物”； C．當該部分已植入他人身體時，即為他人人身之組成部分。3．精神產品 4．行為結果

（1）物化結果（2）非物化結果

（三）實際的法律關系有多種，而多種多樣的法律關系就有多種多樣的客體，即使在同一法律關系中也有 可能存在兩個或兩個以上的客。例如買賣法律關系的客體不僅包括“貨物”，而且也包括“貨款”。

（四）多向（符合）法律關系之內的諸單向關系有主次之分，因此其客體也有主次之分。其中，主要客體決定次要客體，次要客體補充說明主要客體。

五、法律關系的產生、變更和消滅

（一）法律關系產生、變更與消滅的條件

1．法律關系的形成、變更和消滅，需要具備一定條件：（1）法律規范；

（2）法律事實 2．所謂法律事實，就是法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。

（二）法律事實的種類

1．法律事件：法律事件是法律規范規定的，不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成，變更或消滅的 客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。

2．法律行為：善意行為、合法行為能夠引起法律關系的形成、變更和消滅。惡意行為、違法行為也能夠引 起法律關系的形成、變更和消滅。

2．在研究法律事實問題，還有兩種復雜的現象：

（1）同一個法律事實（事件或者行為）可以引起多種法律關系的產生、變更和消滅。

（2）兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關系的產生、變更或消滅。在法學上，人們常常把兩個或兩個以上的法律事實所構成的一個相關的整體，稱為“事實構成”。第八節 法律責任

一、法律責任的含義和特點 與道義責任或其他社會責任相比，法律責任有兩個特點： 1．法律責任的最終依據是法律。2．法律責任具有國家強制性。

二、法律責任的種類 1．刑事責任 2．民事責任 3．行政責任 4．違憲責任 5．國家賠償責任

（三）法律責任與權力、權利、義務的關系 1．法律責任與法律權力有著密切的聯系

（1）責任的認定、歸結與實現都離不開國家司法、執法機關的權力（職權）；（2）責任規定了行政權力的界限以及越權的后果。2．法律責任與法定權利與義務也有密切的聯系：

（1）法律責任規范著法律關系主體行使權利的界限，以否定的法律后果防止權利行使不當或者濫用權利。

（2）在權利受到妨礙，以及違反法定義務時，法律責任義務又成為救濟權利、強制履行義務或追加新義務 的依據；

（3）法律責任通過否定的法律后果成為對權利、義務得以順利實現的保證。

二、歸責與免責

（一）法律責任的歸責原則

1．在我國，歸責的原則主要可以概括為：責任法定、公正原則、效益原則和合理性原則。2．公正原則要求在追究法律責任方面：

（1）對任何違法、違約的行為都應依法追究相應的責任。（2）責任與違法或損害相均衡。

（3）公正要求綜合考慮使行為人承擔責任的多種因素，作到合理地區別對待。

（4）公正要求追究法律責任時依據法律程序追究法律責任，非依法律程序，不得追究法律責任。（5）堅持公民在法律面前一律平等。

上述四項歸責的基本原則可以概括為合法、公正、有效、合理八個字。

（二）法律責任的免責條件 1．時效免責

2．不訴及協議免責 3．自首、立功免責

4．因履行不能而免責。

三、法律制裁 1．法律制裁分為刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。2．在現代社會，民事制裁與刑事制裁有三個區別：（1）制裁目的不同。（2）程序不同。

（3）在方式上，刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內容，并以剝奪生命為最的懲罰措施；民事制裁則主 要是對受害人的財產補償，刑事制裁也有財產刑，但要上繳國庫。3．行政制裁可以分為行政處罰、勞動教養、行政處分三種。

4．承擔違憲責任、承受違憲制裁的主體主要是國家機關及其領導人員。在我國，監督憲法實施的全國人民 代表大會及其常委會是行使違憲制裁權的機關。制裁形式有：撤消或改變同憲法相抵觸的法律與決定、行政法規、地方性法規，罷免違憲的國家機關領導成員和人大代表等。第二章法的運行 第一節立 法

一、立法的定義

1．立法是指一定的國家機關依照法定職權和程序，制定、修改和廢止法律和其他規范性法律文件及認可法律的活動，是將一定階級的意志上升為國家意志的活動，是對社會資源、社會利益進行第一次分配的活動。2．立法具有以下特點：

（1）立法是以國家的名義進行的活動；

（2）立法是一項國家職能活動，其目的是為了實現國家和社會生活的有效調整；

（3）立法是以一定的客觀經濟關系為基礎的人們的主觀意志活動，并且受其他社會因素的影響；（4）立法是產生具有規范性、國家強制性的普遍行為規則的活動；（5）立法是依照法定職權和程序進行的專門活動；

（6）立法是對有限的社會資源進行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。

二、立法體制

1．立法體制包括立法權限的劃分、立法機關的設置和立法權的行使等各方面的制度，主要為立法權的劃分。2．根據享有立法權的主體和形式的不同，立法權可以劃分為國家立法權、地方立法權、行政立法權、授權 立法權等。

3．立法體制的性質是與國家的性質相一致的，立法體制的形式則是與國家的結構形式和管理形式密切聯系 的。3．當代中國是單一制國家，根據我國憲法規定，我國的立法體制是一元性的立法體制，全國只有一個立法體系；同時又是多層次的。

三、立法原則

1．確立立法原則時要考慮這樣一些關系：

（1）需要與可能：立法的階段性，立法的具體條件的配套；（2）歷史、現實與未來：立法的超前問題、立法的繼承問題；（3）客觀與主觀：人的能力問題，客觀認識把握與與主觀表達；

（4）整體與部分：各個利益集團的平衡：法律自身的統一性、和諧性；（5）專家與社會：專家意見與社會要求；（6）本國與全球化。

2．我國立法法規定的立法原則：（1）立法應當遵循憲法的基本原則；（2）立法應當依照法定的權限和程序；（3）立法應當體現人民的意志；

（4）立法應當從實際出發，科學合理地規定權利與義務，權力與責任。3．由此可以認為當代中國立法的原則為法治原則、民主原則、科學原則。

（一）合憲性與合法性原則

（二）實事求是、從實際出發原則

（三）民主立法原則

（1）立法應當體現廣大人民的意志和要求，確認和保障人民的利益；（2）應當通過法律規定，保障人民通過各種途徑參與立法。

（3）立法過程和立法程序應具有開放性、透明度，立法過程中要堅持群眾路線。

（四）原則性與靈活性相結合原則

四、立法程序

（一）法律議案的提出

1．法律議案與法律草案不同：

（1）法律議案是指有關立法的建議，內容一般比較原則、概括，但也可以比較具體；可以只提立法主旨和 理由，也可以附有法律草案。法律草案內容比較具體、系統、完整。

（2）提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案 人不附法律草案，可由立法機關的有關部門委托一定的機關或個人起草法律草案，也可以組織專門的人員 負責起草法律草案。

2．在我國，根據憲法和法律的規定，下列個人和組織享有向最高國家權力機關提出法律議案的提案權：

（1）全國人大代表和全國人大常委會的組成人員。依照法律規定，全國人大代表30 人以上或一個代表團 可以提出法律議案。全國人大常委會委員10 人以上可以向全國人大常委會提出法律議案。

（2）全國人大主席團、全國人大常委會可以向全國人大提出法律議案。全國人大各專門委員會可以向全國 人大或全國人大常委會提出法律議案。

（3）國務院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。

（二）法律案的審議

1．我國全國人大代表對法律案的審議，一般經過兩個階段：

一是由全國人大有關專門委員會進行審議，其中包括對法律案的修改、補充； 二是立法機關全體會議的審議。

2．審議法律案時，一般考慮以下幾方面的內容：（1）立法動機是否正確合理，立法時機是否恰當；

（2）立法精神是否科學、合理、法律案所附法律草案的條文是否以憲法為依據，是否符合憲法的規定；（3）權益調整是否立足全局統籌兼顧，法律案所附法律草案的各項規定是否切實可行，具有可操作性；（4）法律案所附草案各法律規范之間及本草案與其他法律之間是否協調一致；

（5）立法技術是否完善，概念是否準確，結構是否合理，文字是否清晰、合乎語法和邏輯。3．法律案審議的結果有以下幾種：（1）提付表決；（2）擱置；（3）終止審議。

（三）法律的表決和通過 通過法律的方式，有公開表決和秘密表決兩種。

公開表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是無記名投票的形式。

（四）法律的公布 我國憲法規定，中華人民共和國主席根據全國人大代表大會和全國人大代表常務委員會的決定，公布法律。我國公布法律的報刊是《全國人大常委會公報》、《人民日報》。第二節 執法與司法

一、法的實施的概念

（一）法的實施 以實施法律的主體和法的內容為標準，法的實施方式可以分為三種：法的遵守；法的執行；法的適用。

（二）法的實現

1．法的實現與法的實施不同，法的實施是人們施行法律，使法從應然狀態到實然狀態的過程和活動； 2．它也不同于法的實效，法的實效是法律被人們實際施行的狀態和程度，側重于結果。

（三）法的實現的標準綜合對法律實效、法律效果和法律效益的評價標準以及微觀、中觀和宏觀的評價標準，對法的實施進行評價主要有以下標準：

1．人們按照法律規定的行為模式行為的程度，是否能夠按照授權性規范行使權利，按照義務性規范履行義 務，是

否能夠根據法律設定的法律后果追究違法者的法律責任；

2．刑事案件的發案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況；

3．各類合同的履約率與違約率，各種民事或經濟糾紛的發案率及結案率，行政訴訟的立案數及審結情況； 4．普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法治觀念的提高或提高的程度； 5．與其他國家或地區的法律實施情況進行的可比性研究；

6．社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受； 7．法律的社會功能和社會目的是否有效實現及其程度； 8．有關法律活動的成本與收益的比率。

二、執法

（一）執法的含義 狹義的執法，或法的執行，則專指國家行政機關及其公職人員依法行使管理職權、履行職責、實施法律的 活動。=

（二）執法的特點 1．執法是以國家的名義對社會進行全面管理，具有國家權威性。這是因為：

（1）在現代社會，為了避免混亂，大量法律的內容是有關各方面社會生活的組織與管理，從經濟到政治、從衛生到教育，從公民的出生到公民的死亡，無不需要有法可依；

（2）根據法治原則，為了防止行政專橫，專司社會管理的行政機關的活動必須嚴格依照立法機關根據民意 和理性事先制定的法律來進行。

2．執法的主體，是國家行政機關及其公職人員。

3．執法具有國家強制性，行政機關執行法律的過程同時是行使執法權的過程。4．執法具有主動性和單方面性。

（三）執法的基本原則

1．依法行政的原則。這是現代法治國家行政活動的一條最基本的原則。2．講求效能的原則。

三、司法

（一）司法的含義 司法，有稱法的適用，通常是指國家司法機關根據法定職權和法定程序，具體應用法律處理案件的專門活動。

（二）司法的特點

1．司法是由特定的國家機關及其公職人員，按照法定職權實施法律的專門活動，具有國家權威性。在中國，司法權包括審判權和檢察權。

2．司法是司法機關以國家強制力為后盾實施法律的活動，具有國家強制性。

3．司法是司法機關依照法定程序、運用法律處理案件的活動，具有嚴格的程序性及合法性。4．司法必須有表明法的適用結果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。（3）司法與執法的區別 1．主體不同。

2．內容不同。司法活動的對象是案件。而執法是以國家的名義對社會進行全面管理，執法的內容遠比司法 廣泛。3．程序性要求不同。司法活動有嚴格的程序性要求，而執法活動雖然也有相應的程序規定，但由于執法活 動本身的特點，其程序性規定沒有司法活動那樣嚴格和細致。

4．主動性不同。司法活動具有被動性，而執法活動具有較強的主動性。

（四）當代中國司法的要求和原則

1．嚴格依法辦事，有法必依、執法必嚴、違法必究，是依法治國，建設社會主義法治國家的必然要求。

2．為了保證法律的正確適用，我國憲法和法律規定了司法機關適用法律必須遵循的原則。這些原則主要是：（1）司法公正。它既包括實質公正，也包括形式公正，其中以程序公正為重點。司法公正的重要意義在于： A．公正司法是法的精神的內在要求。

B．公正對司法的重要意義也是由司法活動的性質決定的。C．司法機關公正司法，是其自身存在的合法性基礎。（2）公民在法律面前一律平等。其基本涵義是：

A．在我國，法律對于全體公民，不分民族、種族、性別、職業、社會出身、宗教信仰、財產狀況等，都是 統一

適用的，所有公民依法享有同等的權利并承擔同等的義務。

B．任何權利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護，不能歧視任何公民。

C．在民事訴訟和行政訴訟中，要保證訴訟當事人享有平等的訴訟權利，不能偏袒任何一方當事人；在刑事 訴訟中，要切實保障訴訟參加人依法享有的訴訟權利。

D．對任何公民的違法范圍行為，都必須同樣地追究法律責任，依法給予相應的法律制裁，不允許有不得受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。要在法制實踐中充分貫徹這項原則

A．應堅決反對封建特權思想，與形形色色的違背社會主義平等原則的 封建殘余作不懈的斗爭。

B．看到我國法律適用中的公民在法律面前一律平等與資產階級的法律面前人人平等原則的區別與聯系。C．要看到適用法律的平等原則與我國社會主義法的性質是一致的。

D．在司法工作中，必須忠實于事實、忠實于法律、忠實于人民，嚴格依法辦事，決不能看人辦案，因人 而異，不能由于責任人的家庭出身，或過去的功績等而對其裁判偏離甚至違背法律的要求。（3）以事實為根據，以法律為準繩。

A．以事實為根據，就是指司法機關審理一切案件，都只能以與案件有關的客觀事實為根據，而不能以主觀臆想為依據。

B．以法律為準繩，要嚴格依照法律規定辦事，切實做到有法必依、執法必嚴、違法必究。（4）司法機關依法獨立行使職權 涵義：

A．司法權的專屬性，即國家的司法權只能由國家各級審判機關和檢察機關統一行使，其他任何機關、團體 和個人都無權行使此項權利。

B．行使職權的獨立性，即人民法院、人民檢察院依照法律獨立行使自己的職權，不受行政機關、社會團體 和個人的非法干涉；

C．行使職權的合法性，即司法機關審理案件必須嚴格依照法律規定，正確適用法律，不得濫用職權，枉法裁判。要貫徹司法機關依法獨立行使職權的原則，需要解決好以下幾個問題： A．要正確處理司法機關與黨組織的關系。

B．在全社會進行有關樹立、維護司法機關權威，尊重、服從司法機關決定的法制教育。C．積極推進司法改革，從制度上保證司法機關依法獨立行使審判權和檢察權。

（五）當代中國的司法體制

1．必須指出的是，在當代中國“一國兩制”的情況下，香港、澳門和臺灣地區與祖國大陸實行不同的司法 體制，它們各有其特點，但是，它們都統一于中華人民共和國的法律體系之中，司法體制的不同并不影響 一國法律體系的統一。

2．實行國家統一司法考試的重要意義：（1）有利于保障司法隊伍素質。（2）有利于法律職業共同體的建立。（3）有利于法律人才的交流。第三節守法與違法

一、守法

（一）守法的含義 這里所說的守法，不僅包括消極、被動的守法，還包括根據授權性法律規范積極主動地去行使自己的權利，實施法律。

（二）守法的主體 憲法明確規定，一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織和個人都不得有超越憲法和法律的特權。

（三）守法與法律關系主體的權利、義務 法律行為規范的實現形式是法律關系，人們按照法律規范的要求行使權利、履行義務由此發生特定的法律 上的聯系，即形成法律關系，法律因此而得到踐行。因此，守法總是與特定的權利、義務聯系在一起。

（四）守法的目標與要求 1．具有良好的法律意識

2．按照法律規范規定的行為模式認真行使權利、履行義務。

3．發生違反法律的行為或后果時，主動承擔法律責任。

（五）守法的意義

1．認真遵守法律是廣大人民群眾實現自己的根本利益的必然要求。2．認真遵守法律，是建設社會主義法治國家的必要條件。

二、違法（一）違法的含義和種類

1．廣義的違法行為，指所有違反法律的行為，包括犯罪行為和狹義的違法行為。2．狹義的違法，也可以稱為一般侵權行為，包括民事侵權行為和行政侵權行為。

（二）違法的構成要件

1．違法行為以違反法律為前提。

2．違法行為必須是某種違反法律規定動作或行為。

3．違法必須是不同程度上侵犯法律上所保護的社會關系的行為。4．違法一般必須有行為人的故意或過失。

5．違法者必須具有法定責任能力或法定行為能力。第四節 法律監督

一、法律監督的含義

1．狹義上的法律監督，是指特定國家機關依照法定權限和法定程序，對立法、司法和執法活動的合法性所 進行的監督。

2．廣義的法律監督，是指由所有國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監督。

二、法律監督的實質和構成 一般來說，實現法律監督必須具備五個要素，即：法律監督的主體、法律監督的客體、法律監督的內容、法律監督的權力、法律監督的規則，這五個要素缺一不可，共同構成一個完整的法律監督機制。1．法律監督的主體主要可以概括為三類：國家機關、社會組織和公民。

2．法律監督的客體：所有國家機關、政黨、社會團體、社會組織、大眾傳媒和公民既是監督的主體，也是 監督客體。

3．法律監督的內容包括與監督客體行為的合法性有關的所有問題。監督的重點是國家司法機關的司法行為 和國家行政機關及其工作人員的執法行為。

三、國家法律監督體系

（一）國家權力機關的監督

1．這種監督的主體是各級人民代表大會及其常務委員會，其中，全國人民代表大會及其常務委員會在整個 法律監督體系中居于主導地位。

2．國家權力機關監督的客體，可以分為三類：

（1）是那些由國家權力機關及其常設機關產生并向它們負責的國家機關及其組成人員。（2）是有關國家權力機關及其組成人員。

（3）國家武裝力量、各政黨、各社會團體、各企業事業組織和公民個人。

（二）國家行政機關的監督

1．行政機關的監督，既包括國家行政系統內部上下級之間以及行政系統內部設立的專門機關的法律監督，也包括行政機關在行使行政權時對行政相對人的監督。2．國家行政機關的監督可以分為四類：（1）一般行政監督；（2）專門行政監督；（3）行政復議；（4）行政監管。

（三）國家司法機關的監督

1．可以將檢察機關的監督分為三類：（1）刑事訴訟監督；（2）民事訴訟監督；

（3）行政訴訟監督。

2．人民法院的監督分為三種：（1）人民法院系統內的監督；（2）人民法院對檢察機關的監督；（3）人民法院對行政機關的監督。

四、社會法律監督體系

（一）中國共產黨的監督

（二）社會組織的監督：主要是民主黨派、人民政協和社會團體的監督。

（三）公民的監督

（四）法律職業群體的監督

法學家可以在法律監督中發揮特殊作用的原因有：

1．與一般公眾相比，他們有更為強烈的追求法治和社會公正的意識。

2．法學家的職業特點和特殊的知識結構，使得法學家具有較強的法律監督能力；

3．法學家既不象律師那樣由于為當事人提供服務而可能影響自己的判斷力，也不象國家機關公職人員那樣 握有公共權力，因此他們的監督具有因其超脫地位而帶來的客觀性和說服力。

（五）新聞輿論的監督

第五節 法律解釋與法律推理

一、法律解釋

（一）法律解釋的含義與特點

1．法律解釋的對象是法律規定和它的附隨情況。2．法律解釋與具體案件密切相關。

（1）首先，法律解釋往往由待處理的案件所引起。

（2）其次，法律解釋需要將條文與案件事實結合起來進行。3．法律解釋具有一定的價值取向性。4．法律解釋受解釋學循環的制約。

（二）法律解釋的種類

1．正式解釋與非正式解釋（由于解釋主體和解釋的效力不同）。2．字面解釋、限制解釋與擴充解釋（根據解釋尺度的不同）。

（三）法律解釋的方法

1．文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。

2．歷史解釋：通過研究有關立法的歷史資料或新舊法的對比。

3．體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋：將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中。4．目的解釋：從制定某一法律的目的解釋法律。

二、法律推理

（一）法律推理的含義和特點

1．法律推理是一種尋求正當性證明的推理。

2．法律推理要受現行法律的約束。法律的正式淵源或非正式淵源都可以成為法律推理中的“理由”。在缺 乏明確的法律規定的情況下，法律原則、政策、法理和習慣都會成為法律推理的前提。3．法律推理是一種實踐理性。

（二）法律推理的類型

1．演繹推理：當代中國是以制定法為法律淵源主體的國家，制定法中各種具體規定，是人們進行法律推理 的大前提。

2．歸納推理：歸納法律推理的任務在于：通過整理，概括經驗事實，使分立的，多樣的事實系統化、同一 化，從而揭示對象的那種必然性和規律性。歸納推理的具體方法大致是：（1）匯集眾多個別案件及經驗事實；

（2）對所匯集的對象進行比較、分類和概括；

（3）發現或者確定歸納得以實現的案件和經驗事實中那些共同的特征和屬性，并形成具有普遍性的判斷。

3．辯證推理：即側重對法律規定和案件事實的實質內容進行價值評價或者在相互沖突的利益間進行選擇的推理。它的特點在于：

（1）不能以一個從前提到結論的單一連鎖的思維過程和證明模式得出結論。

（2）類比推理、法律解釋、論辯、勸說、推定是通常進行辯證推理的具體方法。類比推理的具體方法同樣可以分為三個步驟：

（1）識別一個權威性的基點或判例。

（2）在判例和一個問題案件間識別事實上的相同點和不同點。

（3）判斷是事實上的相同點還是不同點更為重要，如果屬于前一種情況，就要依照基點或判例所指示的方 法，如果是后一種情況，就要區別對待。

三、法律解釋、法律推理、法律職業、法律思維相互之間的關系 1．法律解釋與法律推理的區別：

（1）二者所要完成的任務和針對對象不同，法律解釋是對法律規定的涵義進行說明，而法律推理則是在法律論辯中通過運用法律理由，以理服人。

（2）前者針對的是法律規定，通過研究法律文本，闡發其意旨，后者則不僅針對法律規定，還包括案件事 實，通過演繹、歸納和辯證推理等方法得出令人信服的法律結論。2．法律解釋和法律推理的聯系：（1）它們都與具體的法律問題有關。

（2）二者在很多情況下是不可分割的，在進行法律解釋時，離不開推理方法的運用，而在法律推理過程中，通常需要對法律規范進行解釋然后運用于具體案件事實，特別是法律規定不明確或涵義有爭議的情況下，法律解釋更是法律推理過程中的一個十分重要的組成部分。

四、法律解釋與法律推理在法律實施中的地位和作用 1．法律解釋和法律推理是法律實施的重要前提。

2．法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確、公正實施。第三章法的演進 第一節 法的起源

一、法的起源的各種學說及其與法的本質學說之間的關系

1．神創說（西塞羅：作為最高理性的自然法來源于上帝的一貫的意志，中世紀神學政治的鼻祖奧古斯丁 提出：秩序和安排來源于上帝的永遠的正義和永恒的法律，即神法；人法服從神法，是從神法派生出來的。）2．暴力說（中國的法家代表任務韓非子：人民眾而財貨寡，事力勞而供養薄，故民爭。）3．契約說（17、18 世紀的古典自然法學者大部分都持此說。）4．發展說

（1）人的能力發展說

（2）精神發展說：黑格爾就認為絕對精神在自然界產生之前就已存在，絕對精神發展到自然界階段，才有 了人類、人類精神的發展產生法。

5．合理管理說（美國當代法的社會學家塞爾茨尼克認為，一個群體的法律秩序，是基于合理性管理的需 要而發展起來的。）

二、原始社會的社會組織和社會規范

1．在原始社會，通過道德規范、宗教規范特別是習慣來調整人與人之間的社會關系，氏族習慣是人們在長 期的共同生產和生活中逐漸形成和演化，世代相傳，成為氏族成員內在需要和外在自覺的行為模式或行為 慣性。2．馬克思主義認為原始社會的社會規范與階級社會的法是根本不同的。

三、法產生的過程與標志

（一）法產生的根源

1．私有制和商品經濟的產生是法產生的經濟根源。法是為了維護某種所有制、調整一定經濟關系和秩序的 需要而產生的。

2．階級的產生是法產生的階級根源。法是為了維護和調整一定階級關系的需要而產生的，它是階級矛盾不 可調和 的產物和表現。

（二）法產生的主要標志

1．特殊公共權力系統即國家的產生。2．權利和義務觀念的形成。

（1）權利和義務的分離首先表現為財產歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區別；（2）其次，在利益（權利）和負擔（義務）的分配上出現了不平等，即出現了特權；（3）再次，在享有權利履行義務上出現了明顯的差別。3．法律訴訟和司法的出現

（三）法與原始社會規范的主要區別

1．法與原始社會規范都是一定社會經濟基礎之上的上層建筑，兩者有著許多共同點：（1）兩者都屬于社會規范；

（2）都要求人們普遍遵守，并且有一定約束力；

（3）都根源于一定的社會物質生活條件，由各自的經濟基礎所決定；（4）都是調整一定社會關系和社會秩序的重要手段。2．兩者又有根本的區別：

（1）兩者產生的方式不同：法是由國家制定或認可的；原始社會規范是人們在長期的共同生產和生活過程 中自發形成的。

（2）兩者反映的利益和意志不同：法反映統治階級的利益和意志；原始社會規范反映原始社會全體成員的 利益和意志；

（3）兩者保證實施的力量不同：法是以國家強制力保證實施的；原始社會規范是依靠社會輿論的力量、傳統力量和氏族部落領袖的威信保證實施的。

（4）兩者適用的范圍不同：法適用于國家主權所及的地域內的所有居民；原始社會規范只適用于同血緣的 本氏族部落成員。

四、法產生的一般規律

1．法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、2．法的產生經歷了從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法的發展過程。（最早的制定法，主要是習慣法的 整理和記載，還有個別立法文件和最主要的判決的記載。）

3．法的產生經歷了法與宗教規范、道德規范的渾然一體到法與宗教規范、道德規范的分化、法的相對獨立 的發展過程。

第二節 法的歷史發展

一、法的歷史類型

1．法的歷史類型是按照法所據以產生和賴以存在的經濟基礎的性質和體現的階級意志的不同，對人類社會 的法所作的分類。馬克思主義法學認為，凡是建立在相同經濟基礎之上、反映相同階級意志的法，就屬于 同一歷史類型。2．馬克思主義法學認為，與人類進入階級社會后的社會形態的劃分相一致，人類社會存在四種歷史類型的 法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。

3．法的歷史類型的更替，是不依人的意志為轉移的歷史的必然，社會基本矛盾（生產力同生產關系、經濟基礎同上層建筑的矛盾）的運動是法的歷史類型更替的根本原因。但是，這種更替不是自發進行的，而是 必須通過階級斗爭和社會革命來實現的。

二、關于法的歷史階段的其他劃分方式

1．英國的梅因把法分為“身份”的法和“契約”的法。

2．美國的龐德認為法的發展經歷了五個階段：原始的法，嚴格的法，17、18 世紀的衡平法和自然法，成 熟的法，社會化的法，后來他又補充提出下一階段的法是世界法；

3．德國的馬克斯-韋伯把歷史上存在的法分為形式不合理的法、實質不合理的法、實質合理的法、形式合 理的法等；

4．美國的昂格爾認為人類的法律類型有習慣法、官僚法、法秩序（法治）； 5．日本的田中成明將法分為自治型法、普遍主義型法、管理型法等。

三、資本主義法

（一）資本主義法的產生

1．在封建社會中后期，逐步出現了帶有資本主義因素的法，主要有：（1）商法的興起：這些商法淵源于習慣法、最為典型的是海商法。（2）羅馬法復興

（3）資本原始積累的法律的出現（4）憲法性法律的開始制定。

2．總的來看，資本主義法主要有這樣一些基本特點：

（1）維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制，確立了“私有財產神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過 錯責任”等原則。

（2）維護資產階級專政和代議制等法律制度。

（3）維護資產階級自由、平等和人權，確立法律面前人人平等，保障資產階級法治。

（二）資本主義法的發展

1．資本主義從自由競爭時期發展到壟斷時期，特別是進入20 世紀后，資本主義從“個人權利本位”變化 為“社會本位”，法律原則也有了許多變化。2．壟斷資本主義時期法的發展表現為：

（1）法律基本原則的變化，私有制財產神圣不可侵犯原則、契約自由原則等有不少限制的內容。（2）法與政府、社會的關系上，政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”，國家、政府通過法律來干預經濟。同時，出現了法的社會化趨向。

（3）法的運行方面變化：如委托立法、授權立法的出現，行政機關權力日益擴大；準法院組織的出現。（4）兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現了象歐盟法律那樣的超國家組織的法律。

五、法的繼承與法的移植

（一）法的繼承的含義與根據

1．法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的 承接和繼受，法的繼承是客觀存在的，法就是在繼承中發展的。2．法的繼承的根據和理由主要表現在以下幾方面：（1）社會生活條件的歷史延續性決定了法的繼承性。

（2）法的相對獨立性決定了法的發展過程的延續性和繼承性。（3）法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。（4）法的發展的歷史事實驗證了法的繼承性。3．法的繼承的內容是十分廣泛的，主要有：（1）法律術語、技術、形式。

（2）有關社會公共事務的法律規定。

（3）反映市場經濟規律的法律原則和規范。（4）反映法的一般價值的原則。

（二）法的移植

1．法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。法的移植以供體（被移植的法）和受體（接 受移植的法）之間存在著共同性，即受同一規律的支配，互不排斥，可互相吸納為前提的。2．法的移植有其必然性和必要性：

（1）社會發展和法的發展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進社會的發展，有必 要移植先進國家的某些法律。

（2）市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經濟要求沖破一切地域的限制，使國內市場與國際市場接軌，把國內市場變成國際市場的一部分，從而達到生產、貿易、物資、技術國際化。

（3）法制現代化既是社會現代化的基本內容，也是社會現代化的動力，而法的移植是法制現代化的一個過 程和途徑，因此法的移植是法制現代化和社會現代化的必然需要。（4）法的移植是對外開放的應有內容。3．法的移植有下列幾種類型：

（1）經濟、文化和政治處于相同或基本相同發展階段和發展水平的國家相互吸收對方的法律，以至融合和 趨同。（2）落后國家或發展中國家直接采納先進國家或發達國家的法律。（3）區域性法律統一運動和世界性法律統一運動或法律全球化。第三節法的傳統一、法的傳統與當代中國法的傳統

1．法律文化在我國大體上有兩種用法：

（1）一種是把法律文化作為分析工具，試圖提出一個觀察法律問題的新的視角。關于法的文化解釋、文化 視角都屬于這種情況

（2）一種是用這一概念指稱一個特定的對象。這種用法又可以分為：

A．一種認為法律現象包含著一些人類社會發展中形成的共同的法律知識、意識、技術、調整方法等內容，這些內容屬于社會的精神財富，反映了法的進步，可以稱為“法律文化”；

B．另一種則根據文化類型的不同將不同社會的法律區分為不同的文化類型，試圖從一種文化的歷史延續中 找到其得以維系的精神內涵并進而說明、解釋本國法的特殊性或法的地域性。

2．習慣上，我國法學界將“中國法（法律）的傳統”用與特指中國古代法的傳統，而“法律文化”則更多 地用于指稱現代中國的法律、制度及相應的觀念。3．認識中國古代法的傳統，應該注意：

（1）我國古代的“法”與西方的“法”具有不同的涵義。漢語中，古人所說的法、刑、律三詞涵義是相通 的，核心是刑。另外，古代漢語中的法完全是

（2）中國古代“法”的指導思想是以儒家學說為基礎的道德理想主義。（3）中國古代法的傳統體現在禮、法之間的關系中。4．在上述思想背景下，中國古代法的傳統表現為：（1）在秩序的規范基礎方面，禮法結合，以法為主。（2）在秩序價值基礎上，登記有序，家族本位。（3）在規范的適用方面，恭行天理，執法原情。

（4）在法律體系的內部結構上，民刑不分，重刑輕民。（5）在秩序的形成方式上，無訟是求。

5．從文化的角度看，現代中國法律文化的淵源主要有：

（1）馬克思主義的關于法的基本思想及社會主義各國、尤其是中國自己的社會主義法制建設的經驗；（2）西方法律制度和法律思想。（3）中國古代法傳統。

二、法的傳統與法律意識

1．法的傳統之所以可以延續，很大程度上是因為法律意識強有力的傳承作用，但是人們的法律意識卻相對 比較穩定，具有一定的連續性，因此，法律意識可以使一個國家的法律傳統得以延續。

2．法律意識與其他法律現象，如法律規范、法律制度、法律行為等，既有有機的聯系，又有相對的獨立性。（1）一方面法律制度和法律意識作為上層建筑的有機組成部分受到經濟基礎的制約，經濟基礎決定著上層 建筑的性質和發展變化；

（2）另一方面，在法律意識與法律制度相互之間，法律意識又相對獨立于法律制度。它可能先于法律制度 而存在，也可能滯后于法律制度而發展。

3．法律意識是法律文化最內在的深層次因素。一般地說，可以將法律文化分為物化的、制度的與觀念的三 個層面。比較而言，觀念層面的東西是最為深刻和持久的，法律制度及法律文化的物質表現，不僅是一定 法律觀念、包括關于法律的傳統觀念的反映，而且只有與一定的法律觀念結合起來，才能構成法律文化或 作為法律文化而存在。4．法律意識本身在結構上可以分為兩個層次：法律心理和法律思想體系。5．法律意識對法律具有重要作用：

（1）在法的演進過程中，法律意識起著傳承人們關于法的思想、觀點和知識的作用；（2）在現實的法律創制過程中，法律意識也具有一定的知道作用；（3）在法的實施過程中，法律意識同樣具有重要作用。

三、西方國家兩大法系

1．法系是比價法學的核心概念，具體指根據法的歷史傳統和外部特征的不同，對法所做的分類，凡屬于同 一傳統的法律就構成一個法系。

2．當代世界主要法系是三個：民法法系、普通法系、社會主義法系工程（以前蘇聯和東歐社會主義國家的 法律為代表）。

3．民法法系，是指以古羅馬法、特別是以19 世紀初《法國民法典》為傳統產生和發展起來的法律的總稱，又稱大陸法系、羅馬——德意志法系、法典法系。屬于這一法系的除了歐洲大陸國家外，還有曾經是法國、德國、葡萄牙、菏蘭等國殖民地的國家及因其他原因受其影響的國家。如非洲的埃塞俄比亞、南非、津巴 布韋等；亞洲的日本、泰國、土耳其等；加拿大的魁北克省，美國的路易斯安那州，英國的蘇格蘭等。

4．普通法系，是指以英國中世紀的法律、特別是以普通法為基礎和傳統產生與發展起來的法律的總稱。被 稱為普通法系、英國法系，判例法系、英美法系。除了英國（蘇格蘭）以外，主要是曾為英國殖民地、附 屬國的許多國家和地區，如美國、加拿大、印度、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的個別國家、地區 等。5．民法法系與普通法系的宏觀區別：

（1）在法律思維方式的特點方面，民法法系屬于演繹型思維，而普通法系屬于歸納型思維，注重類比推理。（2）在法的淵源方面，民法法系中法的正式淵源只是制定法，而普通法系中制定法、判例法都是法的正式 淵源。（3）在法律的分類方面，民法法系國家一般都將公法與私法作為法律分類的基礎，而普通法系則是以普通 法與衡平法為法的基本分類。

（4）在訴訟程序方面，民法法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟，普通法系則采用對抗制程序。

（5）在法典編篡方面，民法法系的主要發展階段都有代表性的法典，特別是近代以來，進行了大規模的法 典編篡活動。普通法系在都鐸王朝時期曾進行過較大規模的立法活動，近代以來制定法的數量也在增加，但從總體上看，不傾向進行系統的法典編篡。

（6）另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術及法律觀念等方面還存在許多差別。第四節 法的現代化

一、法的現代化的含義

1．法的現代化是指與現代化的需要相適應的、法的現代性因素不斷增加的過程。需要強調說明的是，法的 現代化，并不完全是為了滿足 的要求才成為一種迫切需要，更重要的原因在于：它本身就是現代社會中人 的一種生存方式和價值標準。

2．根據法的現代化的動力來源，法的現代化過程大體上可以分為內發型法的現代化和外源型法的現代化。（1）內發型法的現代化是指由特定社會自身力量產生的法的內部創新。這種現代化是一個自發的、自下而 上的、緩慢的漸進變革的過程；（2）外源型法的現代化是指在外部環境影響下，社會受外力沖擊，引起思想、政治、經濟領域的變革，最 終導致法律文化領域的革新。這種類型法的現代化的重要特點，不僅表現為正式法律制度的內部矛盾，而且反映在正式法律制度與傳統習慣、風俗、禮儀的激烈斗爭中。

3．內發型法的現代化是西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發展起來的。

4．外源型法的現代化一般是外部環境的強有力的作用下，在迫切需要社會政治、經濟變革的背景中展開的。其特點在于：

（1）具有被動性。（2）具有依附性。（3）具有反復性。

5．外源型法的現代化雖然發生時比較迅速、突然，但要真正與本土法文化融合，難度很大，要經歷一個相 當漫長的歷史時期。這一現象產生的原因在于，外源型法的現代化是以政治、經濟為中心的，是自上而下 的，而不是生長于該社會的文化土壤，因此，一旦它所依托的社會背景發生變化，就會激起廣泛的民族主義情緒，打斷這一進程。所以，對外源型法的現代化國家來說，外來法律資源與本土法律傳統文化的關系 始終是法的現代化能否成功的一個關鍵。

二、當代中國法治現代化的歷史進程與特點

1．清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律。以收回領事裁判權為契機，中國法的現代化在制度層面上正 式啟動。

2．在這一背景下，從起因看，中國法的現代化明顯屬于外源型法的現代化，西方法律資源也就必然成為中 國法的現代化的主要參照。中國近百年法的現代化的歷史，既與所有外源型法的現代化有共同之處，又有 自己的獨特之處：

（1）由被動接受到主動選擇。

（2）由模仿民法法系到建立有中國特色的社會主義法律制度。（3）法的現代化的啟動形式是立法主導型。

（4）法律制度變革在前，法律掛念更新在后，思想領域斗爭激烈。

第五節法治理論

一、法治的含義

1．一般地說，社會主義法制制由社會主義國家制定或認可的、體現工人階級領導下全體人民意志的法律和 制度的總稱，是社會主義立法、守法、執法、司法、法律監督各環節的統一，核心是依法辦事。社會主義 法制的基本要求是“有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究”。

2．而現在所說的社會主義法治，則是指社會主義國家的依法治國的原則和方略，即與人治相的治國理論、原則、制度和方法。

3．社會治安法制與法治的主要區別在于：

（1）法治一詞明確了法律在社會生活中的最高權威。

（2）法治一詞顯示了法律介入社會生活的廣泛性。從字面上看，法制主要強調法律和制度及其實施。狹義 地說，它僅指相對于政治制度、經濟制度的一種制度；廣義地說，它也只是包括法律實施在內的一種活動，對法律在社會生活中的作用范圍從字面上是無法界定的。而法治一詞的涵義比較明確，就是在全部國家生 活和社會生活中都必須依法辦事。

（3）法治一詞蘊涵了法律調整社會生活的正當性。法制所包含的法律和制度，其含義字面看是中性的。“有 法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究”解決不了社會主義制度下人們對所依之法的正當性要求。法治 一詞則蘊涵了這種正當性。

A．首先，法治是與專制相對立的，又是與民主相聯系的，可以體現社會主義制度下人民當家作主的要求。

B．其次，法治要求社會生活的法律化，可以從根本上改變我國社會生活中強制性社會規范過多、過濫的弊 端，維護公民的自由。

C．再次，法治符合社會生活理性化的要求，使人們的社會行為和交往活動具有了可預測性和確定性，也使 人們的正當要求有了程序化、制度化的保證，增強了社會成員的安全感等。

二、由“法制”概念向“法治”概念的過渡

1．據考，我國最早宣傳并明確提出法治概念的是梁啟超先生。

2．黨的十一屆三中全會是我國社會主義建設的一個重要轉折點，也是我國新時期法制建設開始的標志。3．1994 年，黨的十四屆三中全會通過了《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制的決議》，黨和國家根 據建立社會主義市場經濟體制的需要，把法制建設提高到戰略地位加以考慮。在這一歷史性的文件中，法制建設首次作為相對獨立的主要問題予以闡述，其內容包括立法、執法、司法法律監督和法律服務等多方 面。4．黨的十五大則更明確地提出了“依法治國，建設社會主義法治國家”的目標。

三、社會主義法治國家

1．社會主義法治國家的基本標志，可以分為制度條件和思想條件兩個方面。（1）首先，社會主義法治國家必須有完備的法律和系統的法律體系。

（2）其次，社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的權力運行的法律機制。（3）再次，社會主義法治國家必須有一個獨立的具有極大權威的司法系統和一支高素質的司法隊伍。（4）最后，社會主義法治國家必須有健全的律師制度。2．社會主義法治國家的思想條件（1）法律至上。

（2）權利平等。權利平等是平等權的核心，立法不平等就不會有法律實施的平等。（3）權力制約。

（4）權利本位。權利本位是指，在國家權力和人民權利的關系中人民權利是決定性的、根本的；在法律權 利與法律義務之間，權利是決定性的，起主導作用的。

第四章 法與社會

第一節 法與經濟

一、法與經濟的一般關系

（一）什么是經濟

（二）法是由經濟基礎決定的

1．法作為上層建筑的一部分，是由經濟基礎決定。

2．法不僅隨著經濟基礎的根本變革而發生本質的變化，即使是在同一社會形態里，當經濟基礎發生局部變 化時，也會引起法律的相應的變化。

（三）法對經濟的作用

1．法對于經濟基礎具有能動的反作用，并且通過生產關系反作用于生產力。法的這種反作用并不是自發實 現的，而是在人們的自覺活動過程中進行和實現的，要受到生產關系適合生產力這一客觀規律的制約和支 配。2．法對經濟作用的主要表現：（1）確認經濟關系；（2）規范經濟行為；（3）維護經濟秩序；（4）服務經濟活動。

（二）我國法律對市場經濟建設的作用

1．由于中國的市場經濟是自上而下由國家直接啟動的，法的經濟功能主要表現為安排改革進程并重構社會。2．市場經濟外部法律環境主要包括以下三個方面：（1）維護政治穩定，建設政治文明；；（2）發展科學教育事業，促進文化建設；

（3）加強社會公共事務的管理等，從而為市場經濟建設提供良好的外部基礎和條件。

3．我國法律在建設市場經濟內部法律環境方面的功能，是法律直接作用于社會經濟關系，發揮其經濟功能 的主體方面。主要體現在：

（1）確立市場經濟的基本走向和基本原則；

（2）確認和維護各種市場主體的法律地位，規范市場主體微觀經濟行為；（3）通過法律培育市場體系，維護市場秩序；（4）運用法律解決社會保障問題；

（5）運用法律對市場經濟進行宏觀調控，矯正市場經濟的弊端，引起市場經濟良性運行。

三、法與科學技術

（一）什么是科學技術

（二）科技進步對法的影響 1。科技進步對立法的影響：

(1)科技發展對一些傳統法律領域提出了新問題，使民法、刑法、國際法等傳統法律部門面臨著種種挑戰，要求各個法律部門的發展要不斷深化。

(2)同時，隨著科技的發展，出現了大量新的立法領域，科技法日趨成為一個獨立的法律部門；(3)關于科技法的研究也隨之廣泛展開起來，科技法學作為一個新的獨立的學科，也被廣泛承認。

2。科技進一步對司法的影響：司法過程的三個主要緩解：事實認定、法律適用和法律推理，越來越深刻地 受到了現代科學技術的影響。

3。科技進步對法律思想的影響：

(1)對立法起著指導作用的法律意識常常受到科技發展的影響和啟迪。

(2)同時，科技進步促進了人們法律觀念的更新，出現了一些新的法律思想、法學理論。

(3)科技進步對於歷史上已經形成的各個法系以及對於法學流派的產生、分化和發展，也發生著重要的影 響。(三)法對科技進一步的作用

1。運用法律管理科技活動，確立國家科技事業的地位以及國際間科技競爭與合作的準則。2。法律對于科技經濟一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進作用。

3。在知識經濟時代，法律具有對科技活動和科技發展所引發的各種社會問題的抑制和預防作用。第二節法與政治

一、法與政治的一般關系

1。法與政治都屬於上層建筑，都受約和反作用于一定的經濟關系。但二者仍具不同：

(1)政治通過把利益關系集中、上升為政治關系來反映經濟關系，法以規則、程序和技術形式對經濟關系作制度化表現；

(2)政治突出體現社會生活的組織性，法突出體現社會生活的規則性和秩序性；

(3)政治的控制和調整功能通過政治行為和過程實現，法通過對主體權力義務的確認和保障實現對社會的 控制和調整。

2。法與政治相互關系更為重要的方面是二者的相互作用：

(1)政治對法的作用。由於政治在上層建筑中居主導地位，因而總體上法的產生和實現往往與一定的政治 活動相關，反映和服務于一定的政治，政治關系的發展變化也在一定程度或意義上影響法的發展變化。(2)法對政治的作用：

A。法與政治體制：權力的配置和行使皆須以法為依據

B。法與政治功能：法不僅貫穿經濟關系反映和凝聚為政治關系的過程，且將利益和價值物的權威性分配以 規范、程序和技術性形式固定下來。

C。法與政治角色的行為：法對於國家機構、政治組織、利益集團等政治角色行為和活動的程序性和規范性控制。D。法與政治運行和發展。

二、法與政策的聯系和區別

法與執政黨政策在內容和實質方面存在聯系，包括階級本質、經濟基礎、指導思想、基本原則和社會目標 等根本方面具有共同性。但二者的區別也很明顯，主要表現在形式上：

1。意志屬性不同：法由特定國家機關依法定職權和程序制定或認可，體現國家意志，具普遍約束力，向全 社會公開；政黨政策是黨的領導機關依黨章規定的權限和程序制定，體現全黨意志，其強制實施范圍僅限 於黨的組織和成員，允許有不對社會公開的內容存在。

2。規范形式不同：法表現為規范性法律文件或國家認可的其他遠遠形式，以規則為主；政黨政策則不具有 法這種明確、具體的規范形式，表現為決議、宣言、決定、聲明、通知等，更多具綱領性、原則性和方向性。3。實施方式不同法的實施與國家強制相關，政黨政策以黨的紀律保障實施。

4。調整范圍不盡相同：法傾向于只調整可能且必須以法定權利義務來界定的，具有交涉性和可訴性的社會關系和行為領域。一般而言，政黨政策調整的社會關系和領域比法律為廣，對黨的組織和黨的成員的要求 也比法的要求為高。

5。穩定性、程序化程度不同：政策可應形勢變化作出較為迅速的反應和調整，其程序性約束也不及法那樣 嚴格和專門化。

三、法與國家

(一)法與國家的一般關系

1。在最一般的意義上，法與國家權力構成相互依存、相互支撐的關系。

(1)法表述和確認國家權力，以賦予國家權力合法性的形式強化和維護國家權力。(2)法所以如此對待國家權力，是因為其必要和不可或缺： A。國家義務實現需要權力。B。個體權利保護需要權力。C。社會整合需要權力。

D。法的創設和實施需要權力。

2。但法與國家權力也存在緊張或沖突關系

(1)法以形式合理性和程序設置為主，其對權力合法性的確認是以制度、規范和程序的方式進行的，因而 同時也就是對權力的約束和限制。

(2)而國家權力總是追求和實現一定的目的，憑借其對資源的控制及物質強制，可自行進行，加之權力的 擴張性質，使得權力凌駕于法乃至擺脫法的傾向是可能存在的，或者法只是在有助于強化權力的意義上被強調和利用。3。近現代法治的實質和精義在于控權，即對權力在形式和實質上的合法性的強調，包括權力制約權力、權利制約權力和法律的制約。

4。當然，權力制約機制的運用，也是有限的。因為：

(1)所謂權力制約，是在權力存在之必要的前提下操作的，故權力制約需以在根本上不妨害權力的效能為 限。(2)法的至上性只意味著法相對於任何一個被具體化的國家權力具有至上地位，并不意味著法在總體上高于或脫離國家權力而存在。

(3)法自身存在局限，且權力因情勢而動的本性使其時常處於一種擴張和裁量的可能狀態，因而，不被法完全控制的權力活動領域是可能存在的。

(二)社會主義法治與社會主義民主政治

1。社會主義民主政治是社會主義法治的前提和基礎：

(1)社會主義民主政治是社會主義法治產生和發展的依據。(2)社會主義民主政治決定社會主義法治的性質和內容。(3)社會主義民主政治是社會主義法治權威和力量的源泉。2。社會主義法治是社會主義民主政治的體現和保障：

(1)社會主義法治確認人民當家作主的地位，確認民主的國家制度及其活動原則的合法性和正當性。(2)社會主義法治將人民民主具體化為公民的政治權利和國家機關的職權，并為其實現規定了程序、原則 和方法。(3)社會主義法治創造和維護民主政治穩定的條件和環境，保障在政治穩定的基礎上不斷完善和擴展民主 政治。包括：

A。法治提供自由討論和民主決策的原則和空間，提供和平、理性、公正解決糾紛的程序，避免暴力、不安 定和社會動蕩；

B。法治下的制裁有嚴格的原則、權限、程序和技術要求，具有形式上的合理性和正統性，本身就意味著安定和秩序；

C。法治能彌補民主的某些內在缺陷，防止民主的濫用或“多數人的暴政” 第三節 法與道德

一、法與道德的聯系

1。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現出共同性：

(1)在發生學上，都由原始習慣脫胎而來，且在發生發展中有相互轉化。

(2)在形式歸屬上，都屬社會規范，具有社會規范應有的規范性、概括性、連續性、穩定性、效率性等屬 性(程度上存在差別)。

(3)在內容上，都蘊含和體現一定的社會價值，總體精神和內容相互重迭滲透。(4)在功能上，都是社會調控手段，以維護和實現一定社會秩序和正義為使命。(5)在發展水平上，都是社會文明進步的標尺，且在發展水平上互為標志和說明。

2。關于法與道德的聯系，法律思想史上存在三個理論爭點，即法與道德在本質、內容和功能上的聯系問題：(1)關于法與道德雜本質上的聯系。西方法學界存在兩種觀點：

A。一是肯定說，以自然法學派為代表，肯定法與道德存在本質上的必然聯系，認為法在本質上是內含一定道德因素的概念。即“惡法非法”。

B。一是否定說，以分析實證主義法學派為代表，否定法與道德存在本質上的必然聯系。

(2)法與道德在內容上的聯系。近現代法在確認和體現道德時大多主義二者重合的限度，傾向于只將最低 限度的道德要求轉化為法律義務，注意明確與道德的調整界線。

(3)關于法與道德在功能上的聯系。一般說，古代法學家更多強調道德在社會調控中德首要或主要地位，對法的強調也更多在其懲治功能上。近現代后，法學家們一般都傾向于強調法律調整的突出作用，法治國成為普遍的政治主張。因為：

A。分工和交換的普遍、常態化使得人們總要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基礎上，而是建立在契約基礎上。

B。與市場經濟相伴的是利益分化的加劇和價值沖突的普遍化、常態化，利益表達和價值衡平與選擇是缺乏 程序機制的道德難以勝任的。

C。作為現代生活理念和目標的民主政治是多數人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度規范化、制度化 和程序化特征的法不得不居于優越地位。

二、法與道德的區別

1。生成方式上的建構性與非建構性。法在生成上往往與有組織的國家活動相關，由權威主體經程序主動制 定認可，具有形式上的建構性。道德在社會生產生活中自然演進生成，不是自覺制定和程序選擇的產物，自發而非建構是其本質屬性。

2。行為標準上的確定性與模糊性。法有特定的表現形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而 具體確切，可操作性強；同時，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表 現形式，往往體現在一定的學說、輿論、傳統和典型行為及后果中，其對行為的要求籠統、原則、標準模 糊，只具一般傾向性，理解和評價易生歧義。

3。存在形態上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結構基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和 要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統性達致的。由于信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質上是自由、多元、多層次的。與此相關的士法律評價的共通性與道德評價的個體化。

4。調整方式上的外在側重與內在關注。法一般只規范和關注外在行為，一般不離開行為過問動機，其所有 縝密的設置都主要針對外在行為。道德首先和主要關注內在動機，不僅側重通過內在信念影響外在行為，且評價和譴責主要針對動機。

5。運作機制上的程序性與非程序性。法式程序性的，程序是法的核心。道德的重心在於義務或責任。

6。強制方式上的外在強制與內在約束。法與有組織的國家強制相關，通過程序進行針對外在行為，表現為 一定的物質結果。道德在本質上是良心和信念的自由，因而強制是內在的，主要憑借內在良知認同或責難。

7。解決方式上的可訴性與不可訴性。可訴性是法區別于一切行為規則的顯著特征。此外，法的可訴性還意 味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權威性。道德不具有可訴性，主要表現為無形的輿論壓力和良心譴責，且輿論的評價或譴責往往是多元的。

第四節 法與宗教

一、法語宗教概述(一)什么是宗教

1。一般說來，宗教由宗教教義、宗教禮儀和宗教組織三部分組成。2。目前世界上比較流行的士三大宗教：基督教、佛教和伊斯蘭教。(二)法與宗教的聯系和區別 1。法與宗教的聯系主要體現為：

(1)法在起源階段同宗教有著一致性關系，每一種法律體系確立之初，總是與宗教典禮和儀式密切相關；

(2)在人類早期階段，公共權力借助于神的力量的支撐，君主為了論證自己統治的合法性，往往把統治的 淵源歸結于上帝、歸結于神；

(3)宗教同法的價值有某些相通之處，兩者的出發點和目的都包括“使人向善”，使社會有其秩序而不發 生混亂，甚至使人們精神上有所依靠與寄托；

(4)法和宗教都是實現社會控制的規范體系。2。法與宗教的區別表現為：

(1)二者產生的歷史條件不同。宗教的產生遠早于法律，法律的產生是社會發展到更高階段的產物。

(2)二者產生的產生方式不同。法律是社會系統強制性的產物，它以一定的社會物質生活條件為內容，又 通過相應的國家機關制定和認可，其基礎則是人的理性的自覺力量；宗教是在社會生活 中自行萌發或對先 知學說經典化的產物，是與科學相悖的社會異己力量，其基礎是迷信和盲目的信仰。

(3)二者的調控范圍和作用不同。法律只調整那些對社會生活秩序的穩定有較高價值的社會關系，而宗教 規范則覆蓋了幾乎全部的社會關系；法律規范一般只規范人的外部行為；宗教規范不但規范人的外部行為，而且更側重于規范人的內心活動。

(4)二者的調整方式和實現的方式不同。宗教和法律雖然都是人們的行為規范，但法律是通過國家強制來 進行調

控；宗教主要是通過控制人們的良心來控制、調節人的行為，通過說教和內心感悟來達到社會調控 的目的。(5)二者的形式不同。法律通過規定明確的權利和義務，給人們的行動指明方向，有權利性規范和義務性 規范兩種基本形式；宗教規范則以強調人對神的服從義務為主，人在神的面前是沒有權利可言的，所以宗 教規范大都是義務性規范。

二、法與宗教的相互影響(一)宗教對法的影響 1。宗教可以推動立法。2。宗教影響司法程序。

3。宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。(二)法對宗教的影響

1。在政教合一的國家，法對宗教的影響是雙向的：(1)一方面，法可以作為國教的工具和衛護者；(2)法又可以作為異教的破壞力量。

2。現代法律對宗教的影響，主要表現為法對本國宗教政策的規定。

3。近代以來，世界各國相繼把宗教信仰問題規定在法律上，而核心的問題就是宗教信仰自由的法律化問題。4。中國現行的宗教政策主要包括三個方面：(1)全面正確地貫徹宗教信仰自由政策；(2)依法加強宗教事務的管理；

(3)積極引導宗教與社會主義建設事業相結合。第五節 法與人權

一、人權的概念與層次(一)人權的概念

1。人權的主體是人的個體(自然人)和群體(包括團體、集體等范疇)。

2。人權的客體乃是人為了在自然界和社會生存、活動和發展所必需的諸種物質的和精神的條件，即各種物 質和精神的需要和禮儀。

3。自由是人權的內容要素，平等是人權的形式要素。

4。人權不是天賦的，也不是理性的產物，而是歷史地產生的，最終是由一定的物質生活條件所決定的。(二)人權的層次

1。第一個層次：應有權利。人權首先是一種道德權利，屬於應有權利的范疇，即基於人的本性和本質所應 該享有的權利。

2。第二個層次：法律權利。人權不同于公民權。人權是公民權構成的基礎和源泉。公民權勢由人權所派生，是它的重要的政治法律表現。公民權不過是一種更加政治化、法律化的人權而已，不過是人權的一個部分、一個層次、一種特定的表現方式。

3。第三個層次：實有權利。

二、法與人權的一般關系

(一)人權可以作為判斷法律善惡的標準 人權對法的作用體現在： 1。指出了立法和執法所應堅持的最低的人道主義標準和要求；

2。可以診斷現實社會生活中法律侵權的癥結，從而提出相應的法律救濟的標準和途徑； 3。有利于實現法律的有效性，促進法律的自我完善。(二)法式人權的體現和保障

1。與其他保護手段比較，法對人權的保障具有如下明顯的優勢：

(1)它設定了人權保護的一般標準，從而避免了其他保護(如政策)手段的隨機性和相互沖突的現象；(2)人權的法律保護以國家強制力為后盾，因而具有國家強制性、權威性和普遍有效性。2。人權與法律權利的關系具體表現為：

(1)一方面，人權的基本內容是法律權利的基礎，只有爭得了最基本的人權，才能將一般人權轉化為法律 權利；(2)某一方面，法律權利是人權的體現和保障。

3。至於哪些人權能轉化為法律權利，得到法的保護，取決于以下因素：(1)一國經濟和文化的法制狀況。

(2)取決于某個國家的民族傳統和基本國情。

三、人權的法律保護事件

1。人權的法律保護在實踐中主要表現為國內法的保護。

2。自“二戰” 以后，人權問題已經大規模地進入了國際法領域。國際人權法大體包括四類：(1)人權憲章類；(2)防止和反對種族歧視類；

(3)特殊主體(社會弱者)人權保護類；(4)戰時國際人道主義保護類。