第一篇：虛擬角色商品化權知識產權法保護問題研究

南京信息工程大學濱江學院

花旗營校區(qū)

《知識產權法》課程論文

題

目：虛擬角色商品化權知識產權法保護問題研究

學

院：南京信息工程大學濱江學院花旗營校區(qū)

專

業(yè)：軟件工程

學

號：２０１２８３４４０３５

姓

名：王振忠 目錄：

引言

２ 虛擬角色商品化權基本問題討論

２．１什么是虛擬角色 ２．２虛擬角色的特征 ２．３為什么要保護虛擬角色 ３虛擬角色商品化權基本問題討論

３．１虛擬角色商品化的概念 ３．２虛擬角色商品化保護的客體 ３．３商品化的性質分析

４虛擬角色商品化知識產權法保護現狀及缺陷

４．１著作權法對虛擬角色商品化權的保護及缺陷 ４．２商標法對虛擬角色商品化權的保護及缺陷 ４．３專利對虛擬角色商品化權的保護及缺陷 ５完善虛擬角色商品化權只是產權法保護的對策

５．１加強著作權法對虛擬角色商品化權的保護 ５．２健全商標法對虛擬角色的商品化權的保護制度 ５．３完善專利法對虛擬角色商品化權的保護

１． 引言

在一般創(chuàng)作需要中，小說，電影，動漫，電視劇等作品中包含許多虛擬的角色形象． 優(yōu)秀作品的作者通過自身創(chuàng)造力使這些形象深入人心隨著作品深入的發(fā)表與推廣 作品中的形象被大眾所熟知，虛擬角色因此也擁有了相應的社會辨識度和形象號召力．一個深入人心的角色，不僅使作者和作品更上一層樓，同是也因其廣告笑意帶來了巨大的經濟利益

近年來 我國大力復制文化創(chuàng)意產業(yè)發(fā)展 文藝作品數量大大提升，取得了良好的經濟效益，但是在我國，角色從屬于作品，并不能單獨存在所以很難被保護，這種情況下虛擬角色可以被商家任意使用損害了原作者的利益，也有不法商家對角色進行篡改，導致角色形象顯著性降低，損害想象價值.２． 虛擬角色商品化權基本問題討論

２． １什么是虛擬角色

虛擬角色又稱虛構角色，存在于電影，電視劇，動漫，小說中，富有自身外形，性格合行為特點．世界知識產權組織的有關文件認為，虛擬角色所指稱的藝術形象包括＂在電影，電視劇，動漫等作品中出現的人物，動物或機器人等，也包括用語言表現的作品中出現的人物＂

２． ２關于虛擬角色的特征

從前述虛擬角色的概念中可以得出虛擬角色有一下特征：

１． 虛構性．虛擬角色創(chuàng)作產生，其形象，個

性，動作，表情均由作者編造，無論取材都于現實生活，虛擬角色一定是現實生活中不存在的．

２． 具有象征特征．虛擬角色需由一系列創(chuàng)作

要素組成，包括名稱，造型，形象，語言，表情，聲音，性格以及經典動作，口頭禪等象征性特征．通過這些特征，虛擬角色獲得了自身獨特的個性特征，巨頭一定的辨識度，這也是虛擬角色能夠從作品中分離被獨立使用的前提．

３． 相對獨立性．虛擬角色產生于作品中，是

作品中不可或缺的一部分，但是卻能從作品中分離，將其獨立利用也可產生一定的文學價值和經濟價值．

４． 表現形式多樣性．根據表現形式不同，虛

擬角色可分為文學角色，試聽角色和卡通角色

３． ３ 為什么要保護虛擬角色

只是產權學者曾指出＂任何認真研習只是產權法的人現在都不能忽視支持或反對這些權利的經濟學的觀點．就法律而言，法學家不僅要考慮法的正義性合合法性，而且還要考慮法律的效率性

站在人類社會經濟生活的立場，必然要求法律為虛擬角色設定相應的財產權進行保護．只有通過有效保障創(chuàng)新者的利益的機智才能激勵人們從事智力創(chuàng)造，產生更多的智力成果從而為社會創(chuàng)造更多的財富．具體來說，筆者建議引入虛擬角色商品化權概念對這種權利進行專項保護

３ 虛擬角色商品化權基本問題討論

３．１虛擬角色商品化的概念

宏觀上講商品化權的客體包括兩類：虛擬角色和真實人物形象．在美國上述形象的權利被分別歸于＂角色權＂和＂形象權＂．２０世紀６０年代，日本司法界從美國引入該權利概念并稱作＂商品化權＂．

商品化權是現代經濟社會生活中出現的一種新型權利類型，尚在進一步探討和研究中．

商品角色商品化權是一種新型權利，綜合近年來相關理論和事件對這種權利內涵的表述，筆者嘗試將虛擬角色權定義為：將創(chuàng)造性作品中塑造的具有個性特征的虛擬形象藝術形象，進行二次開發(fā)用于商業(yè)促銷并排斥他人干涉的權利

３． ２關于虛擬角色商品化權的保護個體

虛擬角色商品化權的保護客體為虛擬角色，從經濟價值考慮，并不是所有文藝作品中的虛擬角色都必然受到商品化權的保護，作為商品化權客體的虛擬角色應具有以下特征：形象完整性，形象知名度，形象商品化． ３．３商品化的性質分析

商品化權的性質在理論界一直是爭論的主要對象，有新型人格權說，新型只是產權說，無形財產權說等多種學說．各種學說都有相應的理論依據，之所以在定性上有爭議，除了商品化權是新興權利理論不成熟的原因之外，筆者認為還因為商品化權依保護客體的區(qū)別，本身即有不同的性質傾向.首先，行虛擬角色商品化權的角度考慮，這種權利對權利人的人身依附性不是很強，權利人可以將其隨意轉讓給他人使用，因商品化權不符合人格權的性質特征；其次，從真人形象商品化權的角度考慮，其對人身有一定的依附性，但不同于只是產權側重于對智力成果獨創(chuàng)性的保護，因而商品化權也不符合知識產權的性質特征.筆者考慮，從商品化權利人可以利用真實或虛擬形象創(chuàng)造經濟利益，并且可以講這種權利轉讓給他人這些特征來看，商品化權更傾向于一種財產權，又因其沒有物質性的表現方式，所以可將商品化權宏觀上歸類于一種無形財產權，虛擬角色商品化權，真是任務形象權等可作為商品化權的下位概念處理.4虛擬角色商品化權只是產權法保護現狀及缺陷

在我國市場經濟蓬勃發(fā)展，虛擬角色商品化活動日趨頻繁的情況下，為角色商品化權提供合理的保護是必要的，筆者認為，在條件成熟時，可以考慮以民事特別法的形式。制定專門的虛擬角色商品化權制度，但鑒于當前虛擬角色商品化的體系并不完善，根據根據各國的律法跟司法實踐，可通過對現有知識產權法律的靈活運用及晚上擴充，在具體情況下選擇相應的法律使用，可通過對現有知識產權法律的靈活運用及完善擴充，在具體情況下選擇相應的法律適用，對角色商品化權提供保護。

4.1 著作權法對虛擬角色商品化權的保護及缺陷

虛擬角色一把是文學作品和藝術作品中塑造的具有相對獨立性的典型形象，在整部作品的背景下體現出世作者的創(chuàng)作思想，同是著作權保護創(chuàng)造性，這就為角色的保護創(chuàng)造了符合邏輯的來源、“角色從屬于作品，作品是受到著作權法的保護，那么角色也應當屬于著作權保護的范疇。”虛擬角色對著作權保護具有天然的要求 著作權法對于虛擬角色提供一定的保護，尤其是對于一些知名的國內外卡通角色。但是由于著作權與虛擬角色商品化權在對象范圍，保護目的，所處領域等方面存在差異，所以依據著作權法保護虛擬角色商品化權仍然存在難以克服的障礙：1 文學作品角色保護的條件難確定 2可著作權行對于形象因素的限制 3救濟措施不合理 4.2商標法對虛擬角色商品化權的保護及缺陷

根據我國《商標法》的規(guī)定，角色的權利人可以根據商標法的規(guī)定將虛擬角色或虛擬角色元素注冊成為商標，那么自然的可以收到商標法的保護。商標本身除了具有標志作用，還含有廣告宣傳，質量擔保等作用，對公眾的消費引導發(fā)揮著明顯的影響，在我國已有不少的權利人通過將其創(chuàng)作的角色進行商標注冊的成功事例

與著作權發(fā)保護模式相比，商標法為角色提供了更寬泛更靈活的保護。不受著作權保護的虛擬角色元素只要進行了商標注冊，就受到商標法的保護，并且，商標權可以通過申請得到續(xù)展，從而可以享有永久的保護，只要改虛擬角色持續(xù)作為某一商品或者服務來源的標志，就不會因為著作權保護期限屆滿而與作品一起進入共有領域。與拙作全發(fā)保護模式相比，采用商標法保護模式，更有利于虛擬角色的權利人維護自己的權益 商標法對虛擬角色商品化權利保護的缺陷

以 商標權模式的確能夠給虛擬角色的權利人提供一定的九級，但是商標權與商品化權畢竟是兩個有著諸多區(qū)別的權利類型，由此決定了通過商標權看來保護商品化權將存在不可避免的弊端：1.商標注冊申請主體的限制 2.聲音不能被登記為注冊商標 3.行政確權周期的限制。

4.3專利法對虛擬角色商品化權的保護及缺陷

商品化權人將確定虛擬角色因素融于外觀設計之中，如果獲得專利，是可以通過專利法得到保護的。

知名虛擬角色因其已具有顧客吸引力，經營者將其申請為外觀設計專利，成為商品的特有包裝，裝潢，對提高唱片在市場上的競爭力，具有重要作用。一個普通的鬧鐘可能并不會引起消費者的興趣，但如果一個具有知名卡通形象的鬧鐘就會得到消費者的喜愛。

外觀設計專利權是一種壟斷性權利，權利范圍較其他權利更大；根據專利法的規(guī)定，外觀設計專利權人的壟斷實施權是指外觀設計專利被授予后，任何單位或個人未經專利權人的許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的的制造，銷售，進口其外觀設計專利產品。專利法對虛擬角色商品化權提供一定的保護，但是這種保護方式也有明顯的缺陷：1.外觀設計新穎性的限制 2.外觀設計專利權的保護范圍較窄 3.與其他保護方式的竟合或沖突 5完善虛擬角色商品化權只是產權法保護的對策

在我國目前的法律體系中，沒有關于虛擬角色商品化權或商品化權的明確規(guī)定，鑒于當前商品化的體系并不完善，根據各國的立法和司法實踐，我國可以通過對現有法律的靈活運用及完善擴充，在具體情況下選擇相應的法律適用，對虛擬角色商品化權提供保護.5.1加強著作權法對虛擬角色商品化權的保護

筆者建議在著作權中建立對于虛擬角色的保護體系，并將虛擬角色商品化權的內容引入著作權法，作為著作權人享有的一種財產利益，允許虛擬角色的著作權人親自或通過授予他人進行虛擬角色的二次開發(fā)利用，現實虛擬角色的商品化利用價值：1.明確文學作品角色合虛擬角色形象要素的保護 2.確立合理的賠償標準。5.2健全商標法對虛擬角色商品化權的保護制度

筆者建議擴大商標注冊人的范圍，允許積極引導和鼓勵作為虛擬角色創(chuàng)作作者或者著作權人的自然人進行商標注冊，對商標法保護的客體商標需要做進一步的擴大皆是，對于聲音也可以列入其中。充分利用防御性商標制度，給予已注冊商標的虛擬角色全方位的保護 ：1.放寬虛擬角色創(chuàng)作者注冊商標的資格限制 2.將角色聲音列入對商標法保護范圍中 3.將商標異議程序后置 4.防止商標搶注 5.3完善專利法對虛擬角色商品化權的保護

筆者建議虛擬角色申請外觀設計專利的新穎性設一定寬限期。在認定產品的相同或近似問題上的作品作相對寬松的皆是，在保護好在先權利的同時兼顧公共利益，并繼續(xù)加強專利法及專利制度的宣傳普及，提高虛擬角色商品化權人外觀設計專利保護意識：1.對虛擬角色盛情外觀設計新穎性寬限期2.對產品寬松解釋 3.保護在先權利4.加強虛擬角色商品化權的專利保護宣傳

結尾：虛擬角色商品化活動已成為現代商品經濟中最重要的活動之一，虛擬商品化權也逐漸深入社會經濟生活中，我國虛擬角色商品化權還在一個嶄新的概念，對于這一方面的還比較薄弱，所以希望有關部門能重視起來，學習外國立法和司法實踐的經驗深入研究虛擬角色商品化權的基礎理論。

第二篇：虛擬裝備歸屬權問題的辯論材料總結

網易游戲市場總監(jiān)黃華就說：“這些所謂的‘虛擬財產’都是屬于游戲開發(fā)者的。就像一個軟件一樣，著作權是屬于軟件開發(fā)者的。玩家只是游戲的‘使用者’和‘體驗者’。”

盛大網游的《熱血傳奇》在其用戶協(xié)議上也有明文規(guī)定，“熱血傳奇網絡游戲運營過程中產生并儲存于盛大網絡數據庫的任何數據信息的所有權均屬于盛大網絡”。

去年年底，國家稅務總局下發(fā)通知：個人通過網絡收購玩家的虛擬貨幣，加價后出售取得的收入，屬于個人所得稅應稅所得，應按照“財產轉讓所得”項目計算，繳納20%個人所得稅。既然政府公開對“虛擬貨幣”征稅，是否可以理解為國家對網民虛擬財產的認同和保護？

針對上述疑問，國家稅務總局相關人員告訴記者，他們征稅的原則是只要取得收入，就會征稅，至于取得收入的合法性不是稅務部門所管轄的范圍。對于玩家獲得的虛擬財產征稅與對玩家的虛擬財產所有權認可是兩碼事。對虛擬財產征稅也不一定就承認其虛擬財產的所有權。

“虛擬裝備是屬于運營商的。”網易互動娛樂部聯(lián)席總監(jiān)李日強認為，“虛擬裝備的實質只是運營商服務器里面的一個數據。它是運營商向玩家所提供的服務中的一部分。玩家花錢來享受我們的服務，并不等于他們就購買了游戲，比如購買Windows軟件的用戶，他們只是花錢來享受微軟的服務，并不代表他們就擁有了Windows這個軟件的所有權。”

一位網游點卡渠道商認為，因為運營商擁有空間環(huán)境的制造能力，游戲世界里的所有人物及裝備都應該歸游戲運營商。

如果真的立法確定將虛擬裝備的所有權定性給玩家，那么整個網游市場將會經歷巨大的震動，因為一旦運營商在更新數據等服務環(huán)節(jié)上出現失誤，受到損害的玩家將依法向運營商發(fā)難，后果不堪設想

違規(guī)操作運營商是否進行處理？

屬于游戲版權所有者~~~也就是游戲公司的財產~

靠，等公司要倒閉了你還以為虛擬財產是你的嗎？？？你給錢只是買了暴雪的服務，并沒有買到游戲，就好象單機游戲禁止刻錄

再說了 虛擬物品現金化=外掛=游戲論為垃圾 被害死的游戲還少嗎？ 想靠WOW發(fā)財的滾出去 WOW不歡迎你們 去找別的游戲發(fā)財吧

根據《魔獸世界》的使用條款，已經明確地聲明該游戲中的所有內容皆屬于《魔獸世界》的財產，他們也不允許游戲中物品在現實世界中換取真實金錢。

知識產權說。該學說認為，虛擬財產屬于智力成果，應列為知識產權中的著作權范疇。它是網絡上傳輸的一些數據，對于開發(fā)者，應作為知識產權中的著作權來對待；對于玩家，則屬于著作權的使用權，玩家購買或通過過關斬將獲取，并非獲取對這些數據的獨占權和所有權，而是獲取了對虛擬武器的使用權。

對于虛擬貨幣，國家文化部、商務部曾在2009年6月26日聯(lián)合下發(fā)《關于網絡游戲虛擬貨幣交易管理工作的通知》(以下簡稱“通知”)，“通 知”嚴格禁止用虛擬貨幣購買實物，并首次明確了網游虛擬貨幣的定義，即由網游運營企業(yè)發(fā)行，游戲用戶使用發(fā)行貨幣按一定比例直接或間接購買，存在于游戲程 序之外，以電磁方式存儲于游戲企業(yè)提供的服務器內，是以特定數字單位表現的一種虛擬兌換工具.而虛擬道具是由虛擬貨幣購買得來的。

‘虛擬財產’是游戲公司自身制定的游戲程序和規(guī)則的產物，其規(guī)則的制定和修改到目前為止還掌握在游戲公司自身手中。”

游戲角色和道具只是單純的數據，沒有物理性質，所以不是物品。而且這些數據都是運營商的服務器中本來就存在的，只是轉移到了玩家手上。所以玩家對于這些數據沒有所有權。

虛擬財產的所有權是官方的 運營商+開發(fā)商我們所支付的 是使用費用 通俗點講 那叫租金...運營商有個最簡單的理由，就是注冊帳號或進入游戲時，有個玩家協(xié)議?

點卡更好說了，充點卡，運營商只認為它賣給你的是游戲虛擬貨幣，而不是游戲道具。而且在注冊游戲時你已經承認了帳號就是運營商的，你的充值只不過是你一廂情愿地給運營商捐錢而已?

那么玩家是不是一無所有呢？不是，玩家對自己賬戶下的虛擬人和物擁有使用權。開發(fā)商/運營商是不能輕易動的，因為涉及服務質量的評價（也只是這樣了

參考騰訊，前段時間某人重金買來的特殊QQ號碼被盜，提供所有充值證明，騰訊表示號碼已收回，屬于騰訊所有。再舉個例子，每人手機費交了那么多，最終號碼也還是屬于移動和聯(lián)通的我覺得應歸屬運營商和開發(fā)商，而非玩家。商家向玩家提供的，實際上是一種娛樂服務，而不是一種確定的物體--道具，更不是一項可以產生價值的工作。

娛樂，是一種消費方式，例如去KTV唱歌跳舞，你出了力，你付出汗水，并不等于你創(chuàng)造了價值，恰恰相反，你必須支付代價。游戲道具，是保證娛樂這項服務能夠正常進行必須的物品，因此，你也不能在唱歌之后，拿走麥克風，不論麥值幾何

協(xié)議：另外，在適用法律允許的最大范圍內，我們并不擔保我們所提供的產品和服務一定能滿足您的要求，也不擔保提供的產品和服務不會被中斷，并且對產品和服務的及時性，安全性，出錯發(fā)生，以及信息是否能準確，及時，順利的傳送均不作任何擔保。"

你是不是沒搞清楚主體...網絡游戲的主體是道具么 是游戲人物么...是游戲服務啊喂~那些裝備 金幣都只是游戲服務的一部分啊...哪有什么叫'掙來或買來'啊

1、玩游戲，這個是一種勞動付出還是一種休閑？

2、歌曲是歌手/寫手的財產，因為歌曲是他們創(chuàng)作的，那么正回到我第一個問題，網絡游戲跟唱歌為什么不一樣？ 你玩網絡游戲是在消費游戲廠商制作的東西，而不是去創(chuàng)作游戲里面的東西

游戲又不是生活必須，覺得運營商規(guī)定不合理，不玩不就得了，或者選你認為規(guī)定合理的游戲玩，這是雙向選擇的事，又沒人逼你玩，市場經濟下自然會自動調節(jié)。

運營商要負責人，因為他提供的客戶端不安全，要賠。這又是無理取鬧。運營商給你的是游戲客戶端，不是保險箱。運營商提供的是游戲服務，不是虛擬物品的保管。這和ATM取錢時被盜取銀行帳號不同，ATM機是銀行維護的，游戲客戶端是玩家自己維護的。

2、我天天在某個歌廳練某一首歌，練好了，那么我是否可以宣稱在這個歌廳里面，我對我練的這一首歌擁有所有權？

3、如果游戲里面的道具是玩家的財產，那么如果廠商停止運營，關閉了游戲服務器，廠商是否需要對玩家的虛擬道具進行賠償？廠商關閉游戲服務器的行為毫無疑問將導致玩家虛擬財產的滅失

第三篇：知識產權保護問題研究

湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

知識產權保護問題研究

唐程

[摘要] 本文將針對知識產權與經濟發(fā)展之間的關系，重點闡述在經濟發(fā)展進程中我國知識產權保護的發(fā)展歷程與存在的問題，分析其原因，并提出相應的改進措施，為我國城市經濟發(fā)展提供理論依據。

[關鍵詞] 知識產權；保護；經濟發(fā)展；專利

Tang Cheng [Abstract] This paper will focus on intellectual property and the relationship between economic development and focuses on the process of economic development of intellectual property protection in China and problems of development process, analyze its causes, and propose improvement measures for China's urban economy development of theoretical basis.[Key words] intellectual property rights;protection;economic development;patent

經濟全球化為城市發(fā)展帶來新的機遇和挑戰(zhàn)，同時也加劇了各城市之間的競爭。提高綜合競爭力成為城市發(fā)展的重要課題。知識產權制度是一國保護科學技術和文化藝術成果的重要法律制度，是世界各國在技術、產業(yè)、經濟和文化等領域展開激烈競爭的戰(zhàn)略手段。世界貿易組織將知識產權與貨物貿易、服務貿易列為三大支柱，足見知識產權制度對經濟的影響和作用。

在經濟發(fā)展以知識為基礎的當今社會，知識產權的保護狀況是衡量一個國家文明程度的重要標志，是一個國家知識經濟能否健康發(fā)展的前提條件。為了更好地迎接知識經濟的挑戰(zhàn)，促進知識經濟的發(fā)展，加快建設創(chuàng)新型國家，必須切實加強知識產權的保護。

Intellectual Property Protection

一、知識產權與經濟發(fā)展

知識產權是指專利權、商標權、版權（也稱著作權）、商業(yè)秘密專有權等人們對自己創(chuàng)造性的智力勞動成果所享有的民事權利。知識產權法，就是保護這類民事權利的法律。

知識產權是經濟發(fā)展的核心要素。一切經濟活動都以知識為基礎，所有的經濟行為都依賴于知識的存在。隨著現代科學技術的迅速發(fā)展，特別是信息科學和信息傳播手段的日益發(fā)展，當代人類社會的知識總量在質與量、深度和廣度、內涵與外延等方面迅速擴張。知識經濟是建立在知識和信息的生產、分配和使用基礎之上的經濟。換湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

句話說，知識、信息是經濟長期增長的首要因素，對經濟發(fā)展具有決定性的先導作用。正如溫家寶總理所指出的，“在世界范圍內知識和智力資源的創(chuàng)造、占有和應用，擁有知識產權的數量和質量，已經成為促進一個國家經濟發(fā)展的重要因素，成為各國參與經濟全球化的重要基礎。”可見，擁有知識產權，特別是擁有一大批科技前沿和關鍵核心技術的知識產權，已成為提高一個國家或地區(qū)綜合競爭力的關鍵所在。世界知識產權組織(WIPO)也強調，知識產權是促進經濟增長和財富創(chuàng)造的有力手段。

技術進步是經濟增長的主要決定因素。經濟主體通過創(chuàng)新產品或改進已有產品所帶來的利潤推動了技術進步。當今世界，科技進步和創(chuàng)新對增強綜合國力的作用日益突出。從世界各國情況來看，鼓勵技術創(chuàng)新最根本的是要建立一種機制和—種制度，為技術創(chuàng)新建立一種長期穩(wěn)定的良好的法律環(huán)境。國內外歷史證明，知識產權制度是推動和保護技術創(chuàng)新的強有力的法律制度和有效機制，是政府推動技術創(chuàng)新的核心手段。

在經濟全球化的今天，知識產權己成為國家的核心競爭力。

科學技術的突飛猛進促進了知識產權制度的不斷變革。知識產權制度能激勵知識創(chuàng)新和技術發(fā)明，促進信息的獲取和傳播，但知識產權制度對經濟增長也有一定的負作用，它會導致知識和技術的壟斷，不利于知識產品的傳播與擴散。經濟學理論也指出，知識產權制度能對經濟增長起到許多影響，一些是積極的，另一些是消極的，這些影響的程度主要取決于每個國家的具體經濟文化環(huán)境。

二、認識和正確對待知識產權

嚴格來講，知識產權在中國也僅僅是在上世紀90年代中期才開始被廣泛的談及.大多數人對此的認識還不夠。因此，當我們走向國際時不可避免的會遇到諸如知識產權等方面的問題。事實上.我們的企業(yè)在國際化的道路上也確實遇到了上述的問題。那么，中國應該如何認識和對待知識產權呢？

總體來說，中國在知識產權的創(chuàng)造、運用和管理等方面的水平還不高。很多企業(yè)沒有健全的知識產權管理制度;有的企業(yè)在做技術研發(fā)時.忽視專利查新。當在研發(fā)上投入大量資金后.才發(fā)現同類技術已被申請專利.更嚴重的是自己辛辛苦苦開發(fā)的產品被訴侵權，結果造成更大損失;還有的企業(yè)遇到知識產權糾紛時怕應訴，放棄依法維權。因此，我們應該深刻認識和正確對待知識產權。

第一，我們的企業(yè)家要認識到，知識產權不僅是一種社會責任，更是一種社會道湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

德。為了擁有一項知識產權.權利人要投入大量的時間、資金和勞動.因此才需要知識產權制度對他們加以保護。只有人人都尊重保護他人的知識產權自己的知識產權才不會受到侵害。

第二，重視技術創(chuàng)新與開發(fā)，學會科學的創(chuàng)新與開發(fā)方法同時注重自身的知識產權保護。企業(yè)不僅要加大研發(fā)投入，在技術上不斷推陳出新實現專利產業(yè)化.也要及時將自主創(chuàng)新成果、核心技術在國內外申請相應的知識產權保護。

第三，學會自我保護和知識產權糾紛的解決方法，善于通過多種途徑解決知識產權糾紛，善于運用法律武器來維權。

第四，把對外宣傳中國保護知識產權所取得的成就當為己任。政府、協(xié)會、企業(yè)和中介機構，都應加強對外宣傳與文流，讓世界了解中國.了解中國的企業(yè)，了解中國的產品，了解中國在知識產權保護方面所作出的努力和所取得的成績，讓世界明白中國的快速發(fā)展不僅有利于中國人民.也有力地拉動世界經濟的增長.受益的是全人類，為我們需要的外國企業(yè)走進來和中國企業(yè)走出去創(chuàng)造良好的知識產權保護氛圍。

三、中國在知識產權保護問題上做了哪些

回顧我國近30年來的市場經發(fā)展歷程我們在知識產權保護問題上所取得的進步是快速的.取得的成績是令世人矚目的。

首先.在知識產權制度建設、知識產權體制和機制健全上，我國取了令世人矚目的成績。上個世紀70代末以來.我國先后公布實施了商法、專利法、著作權法、反不正當競爭法和計算機軟件保護條例、信息網絡傳播權保護條例等知識產權方面法律法規(guī)并加入了一系列知識產權國際公約。設立了國家知識產權局、國家工商總局商標局、國家版權局。這些政府機構分別負資專利、商標、版權等方面的事務。

同時，在海關、公安、檢察院和法院設立了相應的知識產權工作機構。行政執(zhí)法與刑事司法雙軌并行形成了權利人維權、產業(yè)自律、中介服務和社會監(jiān)督融為一體的知識產權管理和執(zhí)法體系。為加強對知識產權工作的領導和協(xié)調，還成立了國家知識產權戰(zhàn)略制定工領導小組和國家保護知識產權工組，由國務院副總理吳儀擔任組長。對于展會商務部和中國貿促會還專門為其聯(lián)合制定了展會知識產權保護規(guī)定。

其次，在加大對侵權人的打擊力度、有效保護權利人的利益上，取得了令世人矚目的成績。近些年來，我們每年都在全國范圍內開展保護知識產權專項行動，始終保持對侵權行為的高壓態(tài)勢.公安機關、檢察院、法院、專利局、工商局、海關聯(lián)合打擊湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

侵權犯罪行為.整治效果一年比一年好。僅2006年.就開展了“陽光行動”、“藍天會展行動”、“山鷹二號行動”、“版百日行動”等7個專項行動。在專項行動中，全國公安機關共立案836件檢察機關批準逮捕犯罪嫌疑人988人。法院審結知識產權案件6441件;專利、海關、工商等部門受理和查處知識產權案件17243起涉案金額近10億元人民幣.有力地打擊了違法犯罪行為.有效保護了權利人權益。

在宣傳教育和良好的知識產權保護氛圍培育上，取得了令世人矚目的成績。從2004年開始每年4.26“世界知識產權日”，國家知識產權局和有關部門都在全國范圍舉行“保護知識產權宣傳周”活動。2005年，國務院新聞辦發(fā)布了《中國知識產權保護的新進展》白皮書。2006年以來，國家保護知識產權工作組每年公布保護知識產權的行動計劃。各相關部門舉辦了“骨干企業(yè)負貴人員保護知識產權專題研討班”.啟動了“百千萬知識產權人才工程”等一系列宣傳教育和普法教育活動。為方便社會監(jiān)督.在全國50個大中城市建立了綜合性的保護知識產權舉報投訴服務中心.開通“12312”舉報投訴電話和互聯(lián)網在線舉報投訴窗口.形成了便捷、快速、有效的知識產權保護網。實際上，歐美主要國家直到19世紀中后期知識產權制度依然非常混亂各國政府默許進口技術在國內注冊專利以及對外國人專利的漠視等等。美國更是在建國一百多年后的1891年才開始承認外國人的版權。從最早開始出臺知識產權法律到初步完善.西方國家用了100年的時間。在知識產權保護方面，中國僅用了不到30年的時間走完了一些發(fā)達國家上百年的發(fā)展歷程。

四、我國知識產權保護在經濟發(fā)展進程中存在的問題及原因分析

隨著科技的發(fā)展和經濟全球化進程的加速，對知識產權的保護已成為一個企業(yè)乃至一個國家在競爭中取得優(yōu)勢的關鍵因素。截至2006年年底，我國累計受理專利申請達到333.4萬件，其中國內申請272萬件，占總量的81.8%，發(fā)明專利申請達到109.0萬件；累計授權專利173萬余件。2006年，國家知識產權局受理三種專利申請57.3萬件，同比增長20.3%；授予專利權26.8萬件，同比增長25.2%。

知識產權制度是推動我國自主創(chuàng)新的關鍵保障，在建設創(chuàng)新型國家中的作用日益突出，我國經濟、科技、貿易和文化發(fā)展對知識產權工作提出了新的更高要求。2006年5月26日，胡錦濤總書記在中共中央政治局第三十一次集體學習時，針對加強我國知識產權制度建設，重視做好知識產權工作發(fā)表了重要講話。講話指出，“知識產權工作要以科學發(fā)展觀為統(tǒng)領，圍繞全面建設小康社會和建設創(chuàng)新型國家的重大戰(zhàn)略任務，湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

正確處理激勵科技創(chuàng)新和鼓勵科技運用的關系、自主創(chuàng)新和引進吸收國外先進技術的關系、保護知識產權和維護公共利益的關系、適應現階段生產力發(fā)展水平和滿足國家長遠發(fā)展需要的關系，加強知識產權工作，完善知識產權制度，健全知識產權保護體系。”我國的知識產權保護工作起步較晚，雖然取得了一定的成效，但與知識經濟發(fā)展的需要相比，仍然相當滯后。從增強自主創(chuàng)新能力，建設創(chuàng)新型國家的要求和目標出發(fā)，當前我國知識產權保護仍然存在著諸多不可忽視的問題：

第一，知識產權保護意識淡薄，尊重他人知識產權、維護自身合法權益的意識和能力普遍缺乏。據報載，近年來我國每年取得的國家級重大科技成果達3萬多項，而每年受理的具有較高技術水平的發(fā)明專利申請只有1萬多件，還有2萬項左右的成果沒有取得專利保護。這說明了許多人知識產權意識保護淡薄，他們不懂得運用法律武器來維護自身的知識產權。還有的發(fā)明人只是申請中國專利，而不申請其他國家和地區(qū)專利，也導致專利大量流失。據國家知識產權局的統(tǒng)計，自1985年專利法實施至20世紀末，我國向國外申請的發(fā)明專利不足3000件，反而將11.3萬多項發(fā)明無償地“奉獻”給了世界各國。此外，我國企業(yè)知識產權保護意識淡薄也存在歷史性的原因。自清末以來，我國的知識產權保護制度基本上都是“強迫性學習”的產物。建國以后，我國長期實行計劃經濟體制，也使知識產權制度缺乏存在的環(huán)境。此外，我國知識產權保護制度是依靠國家權力機關的立法行為強制推行的，我國企業(yè)并沒有對知識產權的保護產生積極的要求。

第二，知識產權保護措施缺乏。由于我國經濟發(fā)展滯后，知識產權保護工作至今尚未走上正常健康的軌道。雖然我國頒布了《商標法》、《著作權法》、《專利法》等一系列的法律制度，但仍然很不完善。知識產權領域有法不依，執(zhí)法不嚴，違法不究的現象尚且存在。面對量大面廣的市場，面對大量存在的違法侵權行為，仍然缺乏健全的管理網絡和強有力的應對措施。

第三，知識侵權行為屢有發(fā)生。由于知識產品的特殊性，公民很難對這種無形財產歸屬與占有進行判斷，所以許多人將日常生活中諸多侵犯知識產權的行為皆視為“合法”。這也是我國在知識產權保護上不斷地加大人力、物力和財力的投入而相當多的地區(qū)和領域侵權活動仍有增無減的重要原因之一。如果不切實加以改變，必將給我國的知識經濟發(fā)展帶來嚴重的負面影響。

第四，企業(yè)對知識產權保護缺乏足夠的重視。多數國內企業(yè)沒有建立專業(yè)的知識湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

產權保護機制，對國際規(guī)則的了解比較貧乏，運用知識產權制度參與市場競爭尤其是國際市場競爭的準備和經驗不足。

第五，我國知識產權立法上存在較為嚴重的分散、沖突、缺乏統(tǒng)一性的問題，執(zhí)法效果不理想。由于各部法律實施的時間不同，因此它們在制定目標、司法和行政保護范圍和力度上存在著差異。同時，對于專利、商標、著作權之間的交叉問題應適用何種法律也沒有較為完善的具體規(guī)定。另外，由于高新技術不斷涌現，許多無形財產已超出了原有知識產權法律保護所涵蓋的范圍,我國立法尚顯滯后。我國現行知識產權保護制度處在一種條塊分割的管理體制之下，在中央政府層面主管知識產權事務的機構有七八家，這直接導致了執(zhí)法過程中效率和相互協(xié)調性的缺乏,故知識產權執(zhí)法已經成為制約我國知識產權保護的瓶頸和軟肋。此外，市場機制不完善、研發(fā)投入不足、知識產權運用管理能力不強、知識產權行政司法機制不完善等都會影響我國知識產權保護。

五、知識產權保護對策

我國是一個發(fā)展中國家，既有知識經濟所帶來的良好機遇，又面臨知識經濟的嚴峻挑戰(zhàn)。在新世紀，我們的主要任務就是要在實現國家工業(yè)化的同時，實現國家的知識化，建設創(chuàng)新型國家。這就要從知識經濟的特點和規(guī)律出發(fā)，在大力發(fā)展知識經濟的同時，加強對知識產權的保護；通過對知識產權的有效保護，來促進知識經濟的健康發(fā)展。

對于我國的知識產權發(fā)展，我提出以下幾個建議：

（一）加大宣傳力度，牢固樹立知識產權保護意識

商標、專利、版權等知識產權管理部門要有計劃、有步驟地開展宣傳工作，要通過多種途徑，運用多種方式，廣泛開展知識產權的宣傳教育，使知識產權保護的有關知識深入基層，深入人心。同時，要創(chuàng)新宣傳途徑和方式，把知識產權宣傳工作與群眾性發(fā)明創(chuàng)造、青少年發(fā)明創(chuàng)造活動緊密結合起來，提高宣傳效果。通過宣傳，不僅要讓知識產權的擁有者知道依法保護自己的知識產權，依法享有知識產權的權益，依法與各種形式的侵權行為作斗爭，而且讓知識產權的利用者也要明白只有依法才能取得知識產權，才能使用知識成果，從而逐步在全社會營造人人尊重知識產權，自覺維護知識產權，努力開發(fā)知識產權的市場環(huán)境和社會氛圍，為知識經濟的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。湖南科技工業(yè)職業(yè)技術學院2010級工商管理專業(yè)畢業(yè)論文

（二）要切實加強知識產權法制建設

要學習和借鑒發(fā)達國家知識產權法制建設的經驗，從本國的實際出發(fā)，進一步修訂完善現有的知識產權保護方面的法律法規(guī)，有效促進經濟結構的戰(zhàn)略性調整、產業(yè)結構的優(yōu)化升級和科技創(chuàng)新活動的開展、大幅度提高自主創(chuàng)新能力和自主知識產權產出的能力，為知識的生產、傳遞和應用創(chuàng)造良好的條件，努力建設我國保護知識價值的制度環(huán)境，促進經濟建設更快發(fā)展。同時，要加快立法進程，逐步填補法律法規(guī)空白，形成比較完備的有中國特色的知識產權保護方面的法律法規(guī)體系，使知識產權保護有比較健全的法律法規(guī)保障。

（三）加大執(zhí)法力度，依法查處和打擊知識產權違法侵權行為

要不斷完善人民法院和知識產權行政機關兩條途徑并行運作的知識產權保護機制，加強行政執(zhí)法能力建設，強化行政執(zhí)法手段，嚴格行政執(zhí)法程序，規(guī)范行政執(zhí)法行為，大幅度提高執(zhí)法保護的水平和效率；要支持和鼓勵建立知識產權自律和維權性組織，逐步健全行業(yè)自律、輿論監(jiān)督、群眾參與的知識產權監(jiān)督體系，逐步建立自覺尊重他人知識產權，善于規(guī)避他人權利、有效保護自身權益的長效機制；采用行政、經濟、法律等多種手段，全面徹底地查繳侵權產品等違法活動，維護知識市場的正常秩序。

參考文獻：

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第四篇：關于保險受益權問題的研究

保險受益權是保險合同中指定的受益人所享有的，當保險事故發(fā)生時向保險人請求給付保險金的權利。本文對保險受益權的性質，主體，及其產生，轉讓和消滅做了一些探討，認為在保險事故發(fā)生前受益人享有的是一種期待的地位而非期待權，保險事故發(fā)生后，受益人享有的是財產權。保險受益人制度不僅適用于人身保險中，也應適用于財產保險中。受益權的產生

是基于保險合同對受益人的指定，應當拋棄“法定受益人”這種易引起混亂的說法。在保險事故發(fā)生前，受益權不能轉讓，在保險事故發(fā)生后，受益權可以自由的轉讓。保險受益權的消滅除了受益權法定喪失的情況外，還可以因受益人放棄受益權，保險合同解除等原因而消滅。相信對澄清實踐中的一些誤解，完善我國《保險法》中受益人制度有所裨益。

一、保險受益權的性質

保險受益權是保險合同中指定的受益人所享有的，當保險事故發(fā)生時向保險人請求給付保險金的權利。

一直以來，關于受益權的性質問題，學術界有不同的看法。

如李玉泉、羊煥發(fā)、吳兆祥等先生認為，受益人在保險事故發(fā)生前享有的是一種期待權，在保險事故發(fā)生后，這種權利才轉化為現實的財產權，即債權。

秦道夫先生認為，在保險事故發(fā)生前受益權是一種期待權，在保險事故發(fā)生后，因為受益權不能繼承而認為它屬于一種身份權；

江朝國先生認為在保險事故發(fā)生前受益人所享有的僅僅是一種期待的地位而非期待權，而當保險事故發(fā)生后，受益人原始的取得保險金給付請求權，此時的受益權已經是一種既得的財產權；

這些看法，仁者見仁，智者見智，但對保險受益權的性質的論斷都顯得有點模糊不清，即學者們都只是提出了保險受益權的性質是什么，而沒有論述為什么，筆者認為江朝國先生的看法有很大的啟發(fā)性，但是論述的也略顯簡單，大家的問題無非都集中在保險事故發(fā)生前，保險受益人享有的究竟是期待權抑或僅僅是一種期待的地位？而在保險事故發(fā)生后，保險受益權是身份權還是財產權？那么保險受益人所享有的到底是一種什么性質的權利？

筆者認為，保險法上受益權的性質應該分不同的情況，不同的時段加以具體的分析。在保險事故發(fā)生前，受益人享有的是一種期待的地位而非期待權；保險事故發(fā)生后，受益人享有的是一種財產權。

以下從兩個方面來說明這個問題。

（一）首先，在保險事故發(fā)生前，保險受益權的性質。

此時，保險受益人享有的究竟是期待權抑或僅僅是一種期待的地位？

我們知道，期待權，是指因具備取得權利的部分要件，受法律保護，且依社會經濟觀點，使之成為交易客體，特賦予權利性質的法律地位。[4]而期待是指因具備取得權利部分要件而生的地位。期待權和期待都具備取得權利的部分要件，那么到底應該具備什么樣的取得權利部分要件的地位，才構成期待權？亦即單純的期待的地位和期待權的區(qū)別在哪里？王澤鑒先生為我們提供了兩條判斷標準[5]，其一是這種取得權利部分要件的地位是否已受法律的保護。如果這種地位，法律設有保護的規(guī)定，當事人已經不能依照單方的行為予以侵害，則為期待權。而如果這種地位，一方當事人可以隨時以自己單方的行為予以消滅，則將它歸入期待權的范疇并無實際意義，因此此時這種地位應屬單純的期待。其二是此種取得權利部分要件的地位是否有賦予權利性質的必要。這是一個價值判斷的問題，即法律之所以賦予這種取得權利部分要件的地位予權利的性質，是基于經濟以及社會的觀點，認為這種取得權利部分要件的地位有成為法律上交易客體的必要。由上所述期待權和期待的區(qū)別判斷標準，我們對保險事故發(fā)生前受益權的性質可以分兩種不同的情況來加以分析：

第一種情況，投保人或者被保險人在指定受益人時就已聲明拋棄處分權的[6].當投保人或者被保險人指定受益人后，對受益人加以自由變更的權利是其處分權。如果投保人或者被保險人在指定受益人時聲明拋棄這種處分權，則一般不允許再變更其已指定的受益人。這時，受益人的地位已經確定，只要保險事故發(fā)生，受益人尚生存且沒有喪失受益權，則該受益人可以確定的取得保險金給付請求權。這時受益人的受益權具備了取得權利的部分要件，并且由于投保人或者被保險人拋棄了其自由處分權，已指定的受益人不得再被投保人或者被保險人單方面變更，受益人對取得保險金給付請求權的期待受法律意義上的保護。符合王澤鑒先生提供給我們的期待權的第一條判斷標準。

但是，受益人此時并不能對其取得的這種期待的地位進行任意轉讓。因為投保人，被保險人是繳納保險費的保險合同的當事人和關系人，如果沒有投保人或者被保險人的同意，或者保險合同沒有載明允許轉讓，就容許受益人將這種期待的地位轉讓給他人，無疑會增加保險事故中的道德風險，所以受益人此時

第五篇：知識產權法論文——淺談我國知識產權保護領域的反壟斷問題

淺談我國知識產權保護領域的反壟斷問題

【內容摘要】

知識產權是法律賦予的合法壟斷權，但如果知識產權人濫用其專有權，損害社會公共利益, 就必須受到反壟斷法的規(guī)制。我國2008年8月1日起實施的《中華人民共和國反壟斷法》中雖然對知識產權領域的反壟斷做了規(guī)定, 但其對知識產權濫用的規(guī)制過于原則性，缺乏可操作性。本文淺議了知識產權保護與反壟斷的關系，并就我國知識產權領域面臨的實際問題討論了在我國建立知識產權反壟斷機制的必要性，結合國際知識產權反壟斷立法，對我國的知識產權反壟斷立法提出了一些建議。

【關鍵詞】

知識產權反壟斷法濫用知識產權

2008年10月20日，微軟開始啟動“正版驗證計劃”，對于盜版軟件實行每小時黑屏一次，并發(fā)出“您可能是盜版軟件的受害者”等信息。微軟此舉，引起了人們對知識產權領域許多法律問題的思考。特別是因為微軟公司通過軟件源代碼和其windows系統(tǒng)等已經在相關市場取得了近乎壟斷的地位，許多人大聲疾呼，在今天這樣一個要求“互聯(lián)互通”的信息化時代，我們能夠容忍一個企業(yè)憑借其知識產權在某一領域長期擁有穩(wěn)定的壟斷地位嗎？法律是否應當對知識產權的行使作出一個約束？法律是否應當禁止濫用知識產權的行為？下面，本人將就知識產權保護中的反壟斷問題展開論述，并結合我國的實際，論述現階段加強知識產權反壟斷力度的重要性，就知識產權的反壟斷提出一些建議。

一、知識產權壟斷的含義及表現形式

知識產權壟斷是指在以知識、信息為主要資源的知識經濟時代，知識產權的擁有者憑借其知識產權的壟斷性形成的市場優(yōu)勢地位而限制競爭，損害社會公共利益的行為。

有的學者認為它具有幾個特性：自然壟斷性、法定壟斷性及知識產權交易的壟斷性。實踐中知識產權壟斷主要表現在以下一些方面：拒絕許可、搭售行為、價格歧視、掠奪性定價和過高定價、交叉許可與聯(lián)合經營、惡意申請專利、大面積布設“專利陣”等。

二、知識產權保護與反壟斷法的關系

知識產權本質上是帶有壟斷特征的，因此，包括專利權、商標權和著作權在內的有關知識產權的法律保護與反壟斷法之間其實是存在內在矛盾的：一方面，知識產權所有人因在其發(fā)明創(chuàng)造工作中付出了勞動，理應有權通過其發(fā)明創(chuàng)造或知識在競爭中取得優(yōu)勢地位，甚至壟斷地位；另一方面，因為市場經濟的本質是競爭，為了維護競爭，法律不應當允許知識產權所有人因其合法的壟斷地位而妨礙、限制或者歪曲市場競爭。換言之，知識產權制度雖然賦予了創(chuàng)新的權利人以一定時期的獨占權，但這種權利的行使有嚴格的法律限定，絕不僅僅是對權利的保護，而是在滿足權利人權益的基礎上，應當促使它為全社會服務。

從現實來看，很多企業(yè)存在濫用知識產權的問題，特別是掌握知識產權的大公司常常通過強制性一攬子許可、在許可合同中附加不合理條件、利用市場支配地位收取不合理許可費等手段限制競爭、謀求壟斷妨礙技術創(chuàng)新和技術進步，損害消費者利益。目前在國際市場上流行的所謂技術專利化、專利標準化、標準市場壟斷化就是一種與知識產權濫用有關的壟斷形式。在這種壟斷面前，我國企業(yè)往往要付出額外的壟斷代價。

可以說，知識產權濫用形成的市場壟斷在目前這個知識經濟時代已經成為壟斷的重要因素，那么，如何來限制知識產權所有人對權利的濫用呢？各國通行的做法是將其納入到反壟斷法中進行規(guī)制。雖然在一般情況下，反壟斷法不適用于知識產權領域，只要知識產權的行使不超出權利自身的范圍，即使存在壟斷或限制競爭的情形，也應被反壟斷法所寬容。但下面兩種情況例外，一是知識產權的行使對市場競爭的限制已超出其自身的范圍，二是雖未超出權利自身范圍，但可對市場競爭帶來不應有的限制。出現這些情況時，就應適用反壟斷法。此外，還可通過專門立法規(guī)制知識產權壟斷。

三、我國健全知識產權反壟斷機制的必要性

隨著我國經濟實力的增強及國際競爭環(huán)境的改變，現在諸多跨國公司已經將知識產權領域作為其全球競爭的新戰(zhàn)場。

據不完全統(tǒng)計，跨國公司的經濟活動在全球經濟活動總量中所占的比重分別是：國際貿易占60%，技術貿易占60—70%，對外直接投資更是占90%。有人把跨國公司在中國和世界范圍內的知識產權布局形象地比喻成新一輪“圈地運動”。近幾年，跨國公司在中國申請的各類專利數量激增，表明這輪“圈地運動”正如火如荼地進行著。這不僅意味著，會有更多的中國企業(yè)將落入跨國公司的知識產權“埋伏圈”或“地雷陣”。更嚴重的是，中國這個正在高速成長并有潛力成為世界上規(guī)模最大的消費市場，有可能會完全處于跨國公司的掌控之下。

中南財經政法大學知識產權研究中心主任、著名知識產權法專家吳漢東教授指出，當前，跨國公司一方面基于研發(fā)優(yōu)勢，在我國大量申請專利，特別是在高新技術領域跑馬圈地，對中國企業(yè)構成影響；另一方面，就是利用掌握世貿規(guī)則的法律優(yōu)勢，加強對中國企業(yè)侵權指控，甚至組成來華打假團，以侵犯知識產權為由對中國企業(yè)提出指控。

跨國公司針對國內企業(yè)頻頻提起侵權訴訟，近年來就連續(xù)發(fā)生了德先與索尼、思科與華為、DVD專利權人聯(lián)盟與中國DVD生產企業(yè)、英特爾與東進公司、通用汽車公司與奇瑞汽車公司之間的知識產權侵權糾紛，其實質是跨國公司憑借其技術壟斷地位，對消費者實施價格歧視，收取高額的專利許可費，并濫用其市場地位實施不正當競爭。

同時，像英特爾這樣的跨國公司在我國國內和國外采取了完全不同的知識產權策略——在我國國內大規(guī)模啟動知識產權侵權訴訟，或利用各種技術措施保護知識產權。在四川德先訴日本索尼一案中，索尼的做法即是例證。索尼并未在其他國家采取類似智能識別技術的措施，盡管其公開聲明說在中國采取這種做法是“曾陸續(xù)收到少數用戶由于使用仿冒電池而導致了機器冒煙、著火、破損等事故報告”的緣故。其實，這種做法的背后現象卻是，當一些跨國公司在中國頻頻以

侵犯其知識產權的名義對中國企業(yè)提起訴訟的同時，在國外很多國家卻不得不面對濫用知識產權的調查。比如，英特爾公司在2004年初對我國剛剛出臺的無線電局域網國家標準WAPI進行知識產權狙擊，2005年初又以侵犯其知識產權的名義將深圳東進公司告上法庭。但與此同時，英特爾公司卻因涉嫌違規(guī)先后在歐盟和日本接受了長期調查。

以上諸多案例反映出了跨國公司與中國企業(yè)之間日益突出的知識產權糾紛。為了規(guī)制一跨國公司涉嫌在我國的知識產權濫用行為，需要健全我國的知識產權反壟斷機制。

四、國際知識產權領域的反壟斷立法

目前，世界上發(fā)達國家在重視保護知識產權的同時，也非常重視規(guī)制知識產 權權利濫用。可以說，越是知識產權保護水平高、力度大的國家，其規(guī)制知識產權權利濫用行為的力度也越大。

其原因一方面在于，濫用權利要以權利的存在和受保護的程度為前提和基礎，知識產權保護的水平越高、力度越大，其被濫用的可能性也越大，相應地，其被濫用后的危害也越大；另一方面則在于，知識產權保護水平高的發(fā)達國家，其市場機制比較健全，相關配套的法律制度比較完善，尤其是有一套比較健全的競爭法律制度確保市場競爭的自由和公平，對包括濫用知識產權在內的非法限制競爭行為進行著比較嚴格的規(guī)制。

發(fā)達國家經過長期的摸索與實踐，對知識產權反壟斷問題的研究積累了相當的經驗，他們堅持知識產權保護與反壟斷的利益平衡機制，并制定具體的指南和規(guī)章，設置專門的執(zhí)法機構，設計合理的執(zhí)行程序，較成功地解決了實務中的諸多棘手難題。

（一）WTO協(xié)議中關于限制濫用知識產權的規(guī)則

為防止濫用知識產權和限制壟斷，《與貿易有關的知識產權協(xié)議》（TRIPs）在強調保護創(chuàng)新者利益的同時，明確提出成員方須采取必要措施避免濫用合同許可中的知識產權保護來削弱競爭，阻礙技術跨國轉移。

TRIPs協(xié)議有兩個目標：一方面，有效保護專利所有者的利益，鼓勵創(chuàng)新；另一方面，鼓勵公眾使用創(chuàng)新技術，促進創(chuàng)新技術的擴散。

TRIPs協(xié)議第一部分第七條提出知識產權保護的目標：“知識產權的保護和實施應當有助于技術創(chuàng)新以及技術轉讓和傳播，增進社會和經濟福利，維護技術知識的創(chuàng)新者和使用者的共同利益，實現權利和義務的平衡。”第八條第2款還明確規(guī)定，為了防止權利所有人濫用知識產權，或者不合理地限制貿易或對技術的國際轉移產生不利影響的做法，可以在本協(xié)定規(guī)定的范圍內，采取適當的措施限制濫用知識產權。協(xié)議第四十條第1款規(guī)定：“全體成員一致認為：與知識產權有關的某些妨礙競爭的許可證貿易或條件，可能對貿易具有消極影響，并可能阻礙技術的轉讓與傳播。”

雖然TRIPs協(xié)議沒有詳細羅列反競爭的濫用知識產權行為，但是指出了技術許可中存在的主要反競爭行為。如：要求以許可技術為基礎的再創(chuàng)新成果的優(yōu)先權；為防止有效期以外的競爭，采取強制性一攬子許可等等。由此可見，限制濫用知識產權和非法利用技術壟斷都是知識產權保護體系不可分割的一部分。

（二）美國知識產權保護與反托拉斯法共同促進創(chuàng)新

美國司法部和聯(lián)邦貿易委員會2007年4月聯(lián)合發(fā)布《反托拉斯執(zhí)法與知識產權：促進創(chuàng)新和競爭》的報告（以下簡稱《報告》）。《報告》是繼1995年《知識產權許可的反托拉斯指南》（簡稱1995年《指南》）公布11年之后由同樣的執(zhí)法機構公布的，其目的是為了更好地解決在知識經濟時代如何在知識產權保護與反托拉斯執(zhí)法之間求得平衡，以保證知識產權制度和反托拉斯能達到“鼓勵創(chuàng)新、勤勉和競爭”的共同目標。

（三）歐盟與美國在知識產權領域反托拉斯法進一步融合歐共體委員會于2004年4月27日頒布了《772／2004號規(guī)章》。其特點是與美國在知識產權領域的反托拉斯法執(zhí)法指南進一步融合，同時采用了“安全港規(guī)則”。這不僅能進一步促進技術的研發(fā)和傳播，達到競爭與技術創(chuàng)新的平衡，而且也使得美國和歐盟在技術創(chuàng)新政策和競爭政策上的統(tǒng)一，有利于技術在國際范圍內的傳播。

（四）日本修法以適應新形勢下知識產權領域反壟斷法的要求

進入新世紀以來，日本政府通過制定和實施知識產權戰(zhàn)略從而越來越強調知識產權保護，但該戰(zhàn)略也同時明確提到了競爭政策的重要性。日本公正交易委員會于2007年9月28日頒布了《知識產權利用的反壟斷法指南》。

《指南》是日本公正交易委員會就《禁止壟斷法》第21條的適用除外條款所作的理解和適用，或者說是對該條“權利行使行為”進行界定的基本政策主張。

以上知識產權領域的反壟斷立法，對規(guī)制濫用知識產權的行為起到了很好的作用。與此相比，我國知識產權反壟斷立法的研究還相當薄弱。因為我國對現代知識產權制度的系統(tǒng)研究是在1979 年起步的，至今不足30 年，而且在這一研究階，我們研究的重點是如何加強和完善我國的知識產權法律保護，對知識產權權利濫用問題則沒有給予足夠的重視。

五、我國反壟斷法對知識產權濫用的規(guī)制及相關建議

在2008年8月1日起實施的《中華人民共和國反壟斷法》中，跨國公司知識產權濫用成為規(guī)制重點。

針對知識產權的反壟斷，反壟斷法第五十五條規(guī)定，“經營者依照有關知識產權的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產權的行為，不適用本法；但是，經營者濫用知識產權，排除、限制競爭的行為，適用本法”。

盡管我國反壟斷法中關于知識產權反壟斷的規(guī)定還很原則，也缺乏可操作性，但它仍然是我國市場化進程中一部里程碑式的法律，因為它向人們彰顯了一種趨勢：任何企業(yè)都要有公平競爭的意識。

由于反壟斷法僅用一條條款規(guī)定知識產權和反壟斷的關系，對什么是濫用知識產權，什么是排除、妨礙競爭，并沒有定性規(guī)定。因此一些學者建議依據反壟斷法第五十五條規(guī)定和其他相關規(guī)定，在制定實施細則時明確以下知識產權濫用行為，并明確設置濫用知識產權的壟斷行為的罰則及救濟措施。

1）拒絕許可。即知識產權人利用自己對知識產權所擁有的專有權，拒絕授 予其競爭對手合理的使用許可從而排除其他人的競爭，以鞏固和加強自己的壟斷

地位的行為。2003年美國思科公司與我國華為公司的知識產權糾紛中就明顯反映出思科公司涉嫌知識產權拒絕許可。

2）搭售行為。搭售是將兩種或兩種以上產品捆綁成一種產品進行銷售，以 致購買者為得到其所想要的產品就必須購買其他產品的行為。例如，美國微軟公司濫用其在操作系統(tǒng)軟件領域的壟斷地位，將自己的媒體播放器和“視窗”操作系統(tǒng)捆綁銷售。

3）差別對待。指企業(yè)在提供或接受產品或服務時，對不同的客戶實行與成本無關的價格上的差別待遇。賣方對購買相同等級、相同質量的產品或服務的買方要求支付不同的價格，或者買方對提供相同等級、相同質量的產品或服務的賣方支付不同的價格。差別對待使得提供或接受相同產品或服務的企業(yè)的交易機會不同，尤其不利于中小企業(yè)獲得公平競爭機會。例如，美國微軟公司視窗 98在我國大陸市場零售價為1980元，在美國為90多美元，在日本售價合為600—1200元人民幣，在香港為1600元人民幣，我國消費者因為微軟公司的差別價格一年就要多支出10個億。

4）掠奪性定價。指處于市場支配地位的企業(yè)以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。跨國公司實力雄厚，有能力承擔暫時低價造成的損失，但給國內競爭者生存帶來嚴重困難。例如，日本柯達膠卷在中國長期傾銷而未受到中國重視。

5）過高定價。是指企業(yè)在正常競爭條件下所不可能獲得的遠遠超出公平標準的價格。例如，中國生產的DVD有80％以上出口，每臺要交的各種專利費就已達到20美元，而其出口價格每臺僅為35美元，制造商每臺DVD的利潤只有1美元。中國制造業(yè)辛辛苦苦一年創(chuàng)造的價值大部分被享有知識產權的跨國公司攫取。

6）知識產權交叉許可與聯(lián)合經營。例如，DVD專利權人聯(lián)盟6C和4C等的聯(lián)合許可行為中就有很多涉嫌濫用知識產權非法限制競爭的問題。早在2002年，中國臺灣地區(qū)公平交易委員會就裁定菲利浦、索尼、TaiyoYuden三家外國公司在臺灣地區(qū)進行的 CD—R產品專利聯(lián)合許可違反了臺灣的公平交易法。

另外，構建和完善我國知識產權領域的行業(yè)自治組織也勢在必行。我國加入WTO后，行業(yè)協(xié)會（商會）在國際貿易紛爭中的協(xié)調、談判、加強行業(yè)自律、了解國際規(guī)則，制定技術標準，關注市場趨勢和引導市場健康發(fā)展方面發(fā)揮著積極的作用，不但可以為國內企業(yè)的合作，共同結成戰(zhàn)略聯(lián)盟，加快自主知識產權和自有技術的開發(fā)提供良好的溝通平臺，而且可以引導國內企業(yè)在對外合作的合同中重視知識產權條款的制定。同時，對于抵御跨國公司的技術壟斷行為，集體的行業(yè)協(xié)會也比單個企業(yè)的力量來得大。在德先訴索尼一案中，我們就聽到了中國電池工業(yè)行業(yè)協(xié)會聲援的聲音。

此外，我國應該對國外知識產權領域的反壟斷立法有條件的借鑒吸收，形成符合我國國情的知識產權反壟斷機制。

六、結語

凡是權利都存在濫用的可能，知識產權也不例外，當知識產權人濫用其權利, 對競爭帶來過分限制時，《反壟斷法》的介入就成為必然。近年來，知識產權領域的反壟斷法律問題已成為反壟斷法理論乃至知識產權理論研究中的一個重要課題。隨著我國《中華人民共和國反壟斷法》的實施，知識產權領域的反壟斷問題引起了廣泛關注。但是，在我國建立完善的知識產權反壟斷機制并非一朝一夕之事。我們應積極借鑒國外先進的立法經驗，并結合我國國情，才可能構建一套合理的知識產權反壟斷法律體系。

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