第一篇：2000字憲法論文TRIPS

古典文學中常見論文這個詞，當代，論文常用來指進行各個學術領域的研究和描述學術研究成果的文章，簡稱為論文。以下就是由編為您提供的2000字憲法論文。近年來,美國及歐盟等發達國家利用TRIPS協議的彈性條款,以市場準入及跨國投資為誘惑,使發展中國家與之簽訂自由貿易協定(Free Trade Agreements,以下簡稱FTAs),在這些FTAs中加入一些提高知識產權保護標準的條款。由于這些條款超過了TRIPS所規定的保護標準,被稱作TRIPS-plus條款。隨著FTAs的盛行,越來越多的發展中國家與發達國家簽訂了含有TRIPS-plus條款的FTAs,特別是在藥品的專利保護領域,TRIPS-plus的擴張顯得尤其突出。TRIPS-plus條款的強勢擴張在影響知識產權的國際保護秩序、侵蝕知識產權保護多邊體制的同時,對發展中國家藥品的可及性(即可獲得性)不可避免地帶來負面影響。因此,我國作為世界上最大的發展中國家,深入研究TRIPS-plus條款并及早制定出應對策略,具有重要的現實意義。TRIPS-plus條款的緣起與發展 早在19世紀末,國際社會就開始注意知識產權的保護工作。知識產權的國際保護主要有國際條約和國內法兩條途徑,其中國際條約占有非常重要的地位。在TRIPS協議產生之前,國際上已經有一系列保護知識產權的國際公約,如保護工業產權的《巴黎公約》、保護版權的《伯爾尼公約》、保護鄰接權的《羅馬公約》以及《關于集成電路的知識產權條約》等等。但是,由于美國等發達國家對知識產權的保護程度較高,這些公約不能滿足發達國家對知識產權提供高標準保護的需求。比如,《巴黎公約》沒有規定專利的最低保護期限,對于商業秘密也無專門公約予以保護,此外也無一個有效解決知識產權糾紛的爭端解決機制。在烏拉圭回合談判之初,美國以退出談判相威脅,要求將知識產權納入多邊談判。考慮到烏拉圭回合協議作為一攬子協議,包括了發展中國家所希望得到的一些東西,例如紡織品協議回歸、服務貿易協議、更強化的爭端解決機制等,發展中國家最終做出了妥協和讓步。1991年,關貿總協定總干事提出了烏拉圭回合最后草案的框架,其中《與貿易(包括假冒商品貿易在內)有關的知識產權協議》(簡稱TRIPS協議)基本獲得通過。1994年4月5日,125個參加談判的成員方在摩洛哥的馬拉喀什簽署了包括TRIPS在內的烏拉圭回合多邊貿易談判最后法律文件。可以說,TRIPS是發達國家對發展中國家的勝利,為國際知識產權保護提供了統一化和協調化的最低標準,即各成員對知識產權所提供的保護可以高于但不能低于TRIPS所制定的保護標準和要求。與其他保護知識產權的國際條約相比,TRIPS對知識產權的保護范圍擴大,保護期限普遍延長。此外,TRIPS協議還規定了詳細而完善的知識產權執法措施,包括行政和司法程序,并且將有關知識產權的爭端納入GATT/WTO爭端解決機制,強化了各成員在國際貿易活動中保護知識產權的義務。

第二篇：憲法論文

摘要： 隨著時代變遷，社會的發展，每種法律都會具有滯后、局限等缺陷，很難隨時跟上現代社會發展的節奏，改革開放以來，我國生產力得以提高，經濟快速成長，伴隨而來的是各種經濟矛盾、社會矛盾凸顯，執法糾紛案件巨大化。公民憲法權力是法治精髓，目前中國行政訴訟及民事訴訟領域絕大部分在財富資產權與人身權救濟兩個領域。公民相互密切的政治權力與經濟社會權力則不足夠獲得救濟，而憲法文本中卻有著大量關于我國經濟管理原則與人民群眾政治權力的要求，憲法所確定的群眾的基本權力如受教育權等具體法令中沒有規定，使公民憲法權利缺乏完整保護。本文以我國憲法文本規范為出發點，通過概念對比，實務中的實踐以當前我國司法適用中的障礙，由此得出結論，要把憲法適用到司法實踐中，完善我國違憲審查、建立完整的憲法實施監督體系是當前亟待解決的問題。

關鍵字：憲法司法化 違憲審查 權力救濟

Abstract

With the changing times, the development of society, the law will each have a certain lag, limitations, can not be readily adapted to the rhythm of hit social development, China's rapid economic development, people's awareness of their rights strengthened, accompanied by a variety of economic issues, social issues highlight the complexity of the legal dispute.Constitutional rights of citizens is the essence of the rule of law, civil litigation and administrative proceedings at present the vast majority of our range is limited to property rights and personal rights relief.Fundamental rights of citizens for political rights and economic and social rights of citizens can not get close to the relief, and the text of the Constitution but contains a large number of China's economic system and norms on civil and political rights, guaranteed by the Constitution, such as the right to education, the right to liberty , labor rights and other constitutional rights no specific provisions in the law, the constitutional rights of citizens lack of complete security.In this paper, the text of the constitutional norms as a starting point, through the concept of contrast, barrier analysis, etc., thus concluded that the constitutional text specification should apply to the judicial practice.In this paper, how constitutional norms applicable to judicial proceedings also made recommendations, should first improve our unconstitutional censorship, do constitutional review court judgment were to invoke the provisions of convergence, and the proposed constitutional norms applied to the specific case of the principle of the methodology, our Constitution long way to go, while the need to strengthen the civic constitution.Keywords: Constitutional judicial review of constitutional right to relief

一、憲法規范司法適用的概述

（一）憲法規范司法適用的概念

憲法的屬性是一個民族、一個國度的根柢大法，其與普通法令在地位以及效力上存在著本質區別。一般司法的程序是依據一般法律舉辦裁判的，而憲法是一般法令的實施依據。龐德，作為社會法學派代表，他認為法律的生命，在于它的實施與行動。1憲法作為我國的根本大法同時也具備了司法適用的性質。憲法的出現的一系列過程及經歷告訴我們權力訴求是憲法出現的動因。人類最早的憲法是英國的不成文憲法，它誕生于貴族和君主的權利斗爭之中，從先憲法的價值上來說，憲法也被稱為權利之法，只有將憲法運用于司法程序之中，才能更好的為其價值服務。

1、憲法規范的司法適用概念的界定

審訊機構將憲法作為處理法律糾紛的原則，按照合適的差異可以分為直接實用和憲法的間接實用，稱之為憲法的司法適用。憲法規范的直接實用主要體現在公民權力使命發生爭議時，司法結構可以把援引憲法規范來應用于案件裁決的原則；憲法中關于人民權利的規定使政府和公民明知，公民具有何種權利，國家應承擔何種任務，憲法也因此被稱為公民權利的保障書。而憲法規范規范的間接實用則主要體現在司法結構行使違反法律法令審查權上，即憲法規范作為處理法律糾紛問題的第一實用的原則。而法律要求的間接司法實用是以司法結構具有違反憲法審判檢查權為條件的。

2、憲法規范的司法實用與相關觀點（憲法司法化、違憲審查）的異同

在中國憲法理論研究上仍然存在著把憲法規范的司法適用與憲法司法化及違憲審查等概念混淆用的現象，使三個概念的內涵及外延變得模糊不清。因此筆者認為有必要對憲法規范的司法適用及其相關概念做一個具體區分。

所謂憲法的司法化為把憲法應用于司法過程中作為解決和判定問題的原則。“化，變也”，2因此從字面意思我們可以理解為憲法司法化的意思為本來不具有 1龐德系美國社會法學派主要代表，該學派主張從社會本位出發，把法學的傳統方法同社會學的概念觀點、理論方法結合起來研究法律現象。注重法律的社會目的和效果，強調不同社會利益整合的法學流派 2參見《說文》。徐灝曰:"匕化古今字 司法性質的憲法向具有司法性質改變。然而從憲法的價值方面來說，說憲法沒有司法性的觀點明顯錯誤。法律的司法化實際很難加以定性，但從這里我們不難看出憲法規范的司法實用和法律司法化兩個概念之間是交叉關系。在此，我們同時也需要明確兩個問題即：司法規范在司法過程中的適用只是憲法多種適用之一，由于憲法的根本性質、功能、價值與普通法存在差異，便決定憲法的司法適用與普通法律在司法中的適用是有區別的。

所要求的組織機構遵循法律要求的方式過程，對有關法律或者有關舉措有沒有違憲舉行審核、檢測和處理的規則稱之為違憲檢查。它是現代國家建立的一種律法糾錯制度。當前社會上主要包含幾種違憲審查規則，即：以英國為代表的立法機關審查制，這與英國奉行的“議會至上原則”有著天然的歷史聯系；American為典型的一般司法機關檢測國家，American最高司法機構在1803年通過“馬伯里訴麥迪遜”3案件確立該體制；最后一種是專門機關審查制。主要包含由奧地利第一次創建的“憲法法院機制”和法國的“憲法委員會”機制。因此，我們可以明確違憲審查不完全屬于憲法規范的司法適用，只有在違憲審查中與司法權力掛鉤的違憲審查，我們才將其成為憲法規范的司法適用。

（二）憲法規范的司法適用的關鍵意義

1、憲法規范的法規范特性

憲法作為我們一個國都的組織的基礎關鍵，其明確規定了國家權力的所屬和限制。所有權利匯聚為1個，即便沒有獨裁君主那種外表和場面，然而，群眾卻每分每秒都能夠體會到它的存在。4如今憲法將擁有國度權利的人及行使者分離開來，將祖國的權利歸屬于人民，并將他們予以分解，各自賦予各個國家組織結構專門行使。憲法授予國度組織機構對應的權利的同時，同樣給與了它們對應的限定，尤其體現于憲法對國家權力行使的目的、原則、辦法及限度的要求。現代意義上的憲法是國民向君主爭取自由和權利的結果，國民在與君主爭取權利的過程中，將獲得許可的權利，用一定的法律記載下來，這個法律文件就是我們后來所說的憲法。其規定了公民的基本權利，等基本問題，憲法從產生之日起就肩負了與普通法律不同的歷史使命，即負責抵制公權力對私權利的侵害。權利和義務 3從該案以后美國最高法院確立了有權解釋憲法、裁定政府行為和國會立法行為是否違憲的制度，對美國的政治制度產生了重大而深遠的影響。4【法】孟德斯鳩：《論法的精神》，許明龍【譯】，商務印書館，2012年第一版。作為法律的價值之一，其實現既需要普用法律的保障，更需要作為一國根本大法的憲法的保障。憲法發揮著引領作用，同普通法律一起構建著保護公民權利、規范國家權利運行的屏障。

2、憲法規范的符合司法的實際應用是立憲主義涵義要求

需要特殊保護的是個人而不是社會，5由于憲法是我國的母法，也確立了憲法在我國法律系統中的最高地位。從另一個方面來說，憲法也可以理解為憲政6及法治，深刻的影響我國法律、社會、經濟及文化。對立法機構、行政組織、司法組織以及公民的個人舉動起著當然的制約作用。特別是公民私權利受到公權力的侵害時，憲法更能體現出法治大于人治的權威性以及最高法的不可侵犯性。如果憲法所確立的權威、制度，所保障的公民權利一旦動搖，那么其他普通法律也會形同虛設。權力主體行使權利越界造成了權力矛盾惡化，然而現行法令還缺少具體說明權力沖突后的管理機制，學術界針對解決機制眾說紛紜，莫衷一是，社會主義法治的建設，我們曾對對民主法治人權報以極大的期許，也逐漸成為社會普遍認同的理念，在當下卻漸漸有許多權利保障缺位“為什么通過了那么燦爛的黎明，人類還是不得不退回到昔米萊人的陰郁里面？”7基本權利在普通法律中保護缺位，憲法規范適用到司法程序中可以解決一般的法律條款不完善的問題，對一般法律處理矛盾有著指導作用，憲法規范適用到司法過程中是立憲主義的內在要求。

3、憲法規范司法適用以保護群眾權力的現實意義

在古代歷史上，中國一直實行“人治”，然而無論是柏拉圖的“哲學王”8又或者古代時期孔子所講“圣良君相”，即便能夠促使短暫的昌盛，卻還是不足以長治久安。如今法律所講的人類的自由與尊嚴應該是其內核，其尊重公民尊嚴、權利和自由。我國憲法明確保障公民的生命權、財權產、追求幸福權、參與行政權、及平等權等一系列基本權利與自由，憲法規范本身包含了豐富的價值主張和道德立場。按照憲法所要求的法律根本我們可以得知，憲法不僅是文本法，更是實踐法，憲法應該具有顯示法律效力。我國學者在厘定憲法權利規范的含義時，56【美】羅納德·德沃金：《認真對待權利》，信春鷹、吳玉章【譯】，中國大百科全書出版社，1998年版 憲政是西方的政治法律概念，指一種主張以憲法體系約束國家權力，保障公民權利的體制，這種體制要求所有的權力行使都納入憲法的軌道并受憲法制約。7【奧】斯蒂芬·茨威格：《異端的權利：卡斯特利奧對抗加爾文》，張曉輝【譯】，吉林人民出版社，2000年版，第1頁。8柏拉圖的哲學王思想來自于他的《理想國》，就是由哲學家或接受了哲學教育的統治者管理國家。針對權利沖突出現了兩種解決方式：“位階論”9和“利益衡量論”10。憲法是人們根本的活動準則，應該像其他法律一樣，作為衡量和判定是非曲直的標尺11建國以來，我國法制建設取得了極大成果，但是法律建設仍然不完善，僅靠普通法律難以方方面面保護到公民權利，憲法所確定的公民享有的權利體現著公民的私權利與公家公權利之間的關系，將憲法規范適用到司法過程中不僅可以使憲法規范確定的公民權利得到切實有效的保障，也能防止公權利的濫用，維護法律尊嚴。

二、憲法規范司法適用的爭論

（一）“55批復”

一九五五年最高級別的人民法律機構針對新疆高級人民法律機構〔55〕刑2字第336號報告收悉。并復函12。最高級別的人民法律機構在復函中首先肯定了憲法的母法、根本法性質，接著引用了開國元勛劉少奇委員長的話，憲法涉及的是國家的根本性問題，定罪量刑是刑法的本職。因此我們可以得出結論，在“五五”批復中，高院明確指出了憲法規范不能作為刑事案件的裁判依據，但是最高人民法院并沒有提出憲法規范是否能作為行政糾紛事件和民事糾紛事件處理的原則。

（二）“86批復”

談到憲法規范能否適用到司法過程中，我們還可以看看最高級別的人民法院在一九八六年十月給江蘇省高級人民法院“關于構建的法令文書要怎么引薦和使用法令要求的文件的批復”。“86年批復”闡述了我國當前的法律淵源體系，決定了可以在判決中援用法令，但是不能援用規范性文件以及國務院各部委發布的命令。顯然，最高院在“86年批復”認為只有一般法律可以被法院判決援用，而作為根本法的憲法是否具有司法適用性是持有的回避態度的。因此，筆者考慮不可以簡單的將該批復解釋為憲法條文判案的可能性。因為，這種排除一定是明示的，而非“暗示”。

（三）我國各級人民法院實用憲法規范用于審訊原則規范的司法實踐

經過我國的司法實踐，對于憲法應用于司法過程里面相關問題人們一直態度模糊。9蘇力在《秋菊的困惑和山杠爺的悲劇》一文中，對秋菊打官司做出了這樣的評判，即，拍電影屬于憲法上的言論自由，而肖像權是民事權利，憲法權利高于民事權利，所以賈桂花敗訴。這樣的解釋是以法律的位階來判斷優先保護哪方權利的。10“當爭議中的對立方利益都有理由受到保護時，法官需要通過權衡實際利益的大小做出判決。”姜峰：《言論的兩種類型及其邊界》【J】，載《清華法學》，2006年第1期，第40頁。

11許崇德．中華人民共和國憲法史［M］．福州: 福建人民出版社，2003: 885． 12該批復已經被最高人民法院廢止，理由是定罪量刑應以刑法為依據，該復函不再適用。但是從建國至今，在最高人民法院案例匯編中，我們不難發現，還是有法官在不同程度上援引了憲法作為處理矛盾糾紛事件的原則和證據。1.沈涯夫、牟春霖誹謗案

沈涯夫、牟春霖于一九八三年合作發表在《民主與法治》期刊中的一篇文章，對社會造成極其不良的影響，對文章主人公的人格尊嚴、名譽造成巨大損害。于是原告向法院指控了二位被告的侵權行為，請求法院確認二位被告的違法事實并依法承擔經濟賠償責任。經審理一審法院判決二位被告人行為事實符合誹謗罪所規定的條款，應依照法令要求擔負起責任。二位被告人不服遂提起上訴，二審法院維持了一審法院的判決。這是一起新聞工作者的肆意撰寫文章的侵權案件，但是由此也給我們提出了新的啟發，公民理性自由的行使言論自由，可以使憲法的實施進入“實體性階段”13言論自由作為一項基礎性權利，應該被嚴格保護。它體現著憲法價值，也是人之所以為人充分行使自由的人格尊嚴的具體體現！任何立法都不可隨意的禁止言論自由。但是國家公民享有基本權力、行使基本權力時是有界限的，不能損害到國家的、集體的和其他社會群眾的權力。

2．王玉倫、李爾嫻訴蔬菜村村民委員會侵權糾紛案

本案中，二位原告人王玉倫，李爾嫻出嫁前戶口所在地的村規民約要求，該村人外嫁以后，應進行戶口遷移，否則不得享受該村村民享有的待遇。經審理以后，法院認為，該村的協議違反了憲法所規定的男女平等原則。14法院在裁判案件時就援引了我國憲法的第48條的規定。

3.錢緣訴上海屈臣氏日用品有限公司搜身侵犯其名譽權案

該案中錢緣在上海屈臣氏日用品有限公司購物，在其欲離開時店中警報器鳴響，店員懷疑其盜竊店中物品遂對錢緣進行了無理的搜身檢查，甚至出現了解脫原告褲子等一系列無理行為。二審法院經審理，認為被告違反了我國憲法和民法的相關規定，并援用了《憲法》第38條進行了案件裁判，判決被告賠償原告精神損失、經濟損失。這是在憲法規范適用上關于人身自由權的實踐，然而在實務中，還存在著更多憲法進入到司法程序中的實例。

13張千帆：《憲法實施靠誰？》【J】，載《比較法研究》，2014年第4期，第2頁。作者認為中國的憲法實施僅停留于程序性階段，尚未進入實體性實施階段。14參見《中華人民共和國憲法》第48條第一款

（四）“齊玉苓案”的批復及其廢止

一九九零年，齊玉苓和陳曉琪（被告人中的一員）為滕州市第八中學的初中生，兩人同年報名參加該省份舉辦的中等專科學校的預選考試。陳曉琪沒有通過考試，而齊玉苓通過一系列考試后被濟寧商業學院錄取，由滕州八中轉交錄取通知書。陳曉琪從滕州八中領取齊玉苓的錄取通知書，就讀于濟寧商校直至畢業，畢業后繼續使用齊玉玲的名義參加工作。齊玉玲發現被告的侵權行為后，提出了民事訴訟，訴稱其姓名權、受教育權等有關權益遭受到侵害。請求法院判令被告停止侵害并實施道歉，賠償自己經濟、精神損失。而此案中山東高院報請最高院對此案進行解釋。高院復函此案中共同被上訴人各被上訴人侵犯了上訴人齊玉苓的姓名權和受教育的權利，才使得齊玉苓未接受高等教育另外再進行復讀，各上訴人侵害了秦玉玲的受教育權、姓名權。此案在全國范圍內產生了巨大影響，也促使人們運用新視角來審視憲法的實施及運用，將其納入法制軌道。

而二〇〇八年十二月八日最高級別的人民法院審判委員會第1457次表決通過了《關于廢止2007年底以前發布的有關司法解釋（第七批）的決定》，其中包括《最高人民法院關于以侵犯姓名權的手段侵犯憲法保護的公民受教育的基本權利是否應承擔民事責任的批復》，其理由是“已停止適用”。

（五）學界關于齊玉苓案司法批復廢止的立場

在研究界有相關研究人員考慮齊玉苓案件僅僅是一個一般的民事案例，最高級別的人民法院所作出的審批回復同樣簡單的為針對一個疑難復雜的民事案件所作出的回應，也有很多學者認為其看似是一個民事案件，而齊玉苓案件被稱為“中國憲法司法化第一案”是有道理的，他實際的意義在于對我國憲法規范能否適用到司法過程中進行了啟發。本案引發了在現有體制之下憲法規范能否適用到司法過程中以及怎么適用的熱烈討論。如蔡定劍認為憲法規范的司法適用可以對國家機關權限爭議進行裁定，也可以對公民私權利糾紛進行裁決，而張千帆則認為憲法不宜進入私法領域內。16從學者的研究以及法官的實踐來看，憲法在司法領域內也具有最高的權威是毋庸置疑的，而如何適用以及適用的方法論有待商榷。隨著該案批復的廢止，學界一片噓唏。正如塞勒所言“我們的法律對合法性的訴求也取決于道德價值，這些道德價值中的很多價值就蘊藏在我們的憲法體制之中” 1516

15蔡定劍．憲法實施的概念與憲法施行之道［J］．中國法學，2004(1)． 張千帆．論憲法效力的界定及其對私法的影響［J］．比較法研究，2004(2)． 在具體案件尤其是疑難案件的審判中，倫理道德可以作為法官對于糾紛事件及原因所觸犯的法律條文進行闡釋的根本甚至應當從憲法的角度進行論述。有權利必有救濟，如此許久，中國法令所確立的公民權力處在“睡眠”或者“半睡眠”狀態，不得不說，這與根本大法的保障缺位是有關系的。

三、憲法規范司法適用的障礙

（一）憲政體制方面的原因

我國法律沒有明確規定憲法能夠應用于訴訟工序，但是也沒有排斥憲法在其中的應用。從司法實踐發展來看憲法規范不適用于訴訟是形成的慣性思維，事實上于法無據。然而社會以及國家絕對不會因為這樣就不出現憲法矛盾和憲法矛盾，憲法進入訴訟已經變為當今社會自然現象發展的必然趨勢，但仍然面臨著嚴峻的考驗。

1.過分強調憲法的政治屬性

憲法是人類基本的行為準則，憲法因體現、反映一定社會生態中的倫理價值取向和要求而獲得社會普遍認同，進而變成社會現實中真正起作用的實際規律。17憲法的形成是一國各方利益互相妥協的結果，具有鮮明的階級性。傳統教育上，我們都知道我國憲法是根本大法，是無產階級人民的法律，是勞動人民意志的表達，而憲法的法律屬性卻因此長期遭到忽略，這是憲法規范難以適用到司法程序中最重要的原因。大多數人卻僅把憲法當作政治性濃厚的概括性章程，充滿著大量時尚化的政治話語，從而忽視了憲法本身所具有規范與現實、存在

與當為的統一18太多的提倡憲法的階層性、行政管理性，把憲法奉為行政管理的剛要，不但監禁關于憲法的商議，還有損完整憲法思想觀體系的構建，更阻礙憲法法制的發展。有權利就有相應的救濟，是法律就可以成為裁判的依據，作為效力最高的憲法不能作為裁判的依據，那么結果可想而知——人人都可以違反這最高的法律，卻可以免于法律的制裁。如今脫離了實際運用的最高法存在還是法律嗎？所以憲法的法律性要得以體現，關鍵在于其可訴性的開發；實際上，作為根本的憲法只有禁止性規范，而不涉及懲治性規范更加有損憲法的權威。2.違憲審查制度在中國的缺失

違憲審查體制源于西方，中國法律文本中無“違憲審查”一詞，關于全國人 17石紹斌：《憲法與法律世界》，2014版

肖蔚云、王禹、張翔編: 《憲法學參考資料》，2003 年版 18民代表大會以及其常務委員會的職權的要求中使用的詞語是“監督憲法”，考慮到憲法文本這一原因，我國學者將這一制度歸納為“憲法監督制度”。違憲審核檢查機制對一國法制的建設、經濟的建設意義重大。中國法制建設起步較西方國家晚，當前我國在違憲審核檢查制度的建設方面有著很多的缺陷。首先，我國在專門的違憲審核檢查體制機構上存在缺失，雖然法律要求讓全國人民代表大會和其常務委員會來察看并督促憲法的應用和修正，但是由于全國人民代表大會以及其常務委員會并不是專業的法律人員，察看并督促的過程中難免欠缺專業性。其次，我國違憲審查的核心內容缺失，對基本法律是否違憲進行審查，一定意義上說恰恰是違憲審查的核心內容，但是在當前體制下，我們充其量只能“自查”，而“自查”的效果如何又另當別論了。再次，中國違反憲法的審核檢查的要求原則過窄，憲法監督對象基本上限于國家組織機構及其黨政機關和各種企事業單位中任職的群眾的舉動，對社會集團及事業單位的舉動沒有規范要求。最后，我國違憲審查制裁措施不力，對于法律審查通常采取“不批準”或“撤銷”，嚴格地說不具備制處置性質，對于公職人員行為相關審查懲罰制度多采用撤職，撤職雖有必然的懲治性，但是其根本并非專業的審查懲治舉措，對違憲審查制度的構建作用微乎其微。總之，在我國構建違憲審查制度任重道遠。

（二）憲法規范方面的原因

建國至今我國修改過四次憲法，前后通過了31條修正案，大多時候的憲法修改基本就是用憲法的形式把這一時期黨的綱領和政策確定下來，憲法對黨的政策綱要亦步亦趨不但消沉了執法的權力和威望，也使作為一國基礎法則的憲法缺乏基本的不變性，消沉了一般社會群眾對法律文本規范的意義的預期理解。憲法是一個國家的基本法則，規定了一個國家的基礎性問題和本質性問題，使得法條文本本身具有原則性和模糊性，而真正成功的司法運作必然要求一個完整清晰的法律體系，我國憲法文本規范本身的原則性、模糊性也為憲法的司法操作增加了難度。法治，一種依靠法律管理懲治一個國家的原則和方法必須付諸于實踐，現實生活中超越法律的行為依然存在。

（三）社會公眾憲法意識的淡薄

我國封建體制歷史淵源深厚，即便改革開放了封建思想的殘留仍然難以在短時間內清除。歷史上我國長期奉行人治，一般公民難以參與到法律的建設中，公民對法律的態度停留在消極遵守上。傳統儒家文化推崇“德治”，這一思想到今天仍然得以沿襲，而直接產生的弊端就在于使一般公民誤以為，憲法的建設靠著發揚社會主義民主、黨內民主便能產生法律民主實效，只有消極的維護憲法，遵守憲法而本身并沒有憲法信仰。同時，我國群眾憲法權力意識薄弱，不重視憲法，不會運用憲法保護自身權力。現實生活中，仍存在大部分人對憲法所確定的基本權利不得而知，即便知道也處于漠視狀態。公民憲法參與度不夠，即便憲法訴訟有需求，也難以建設完善的司法適用原則。

（四）法院對于適用憲法規范作為審判依據缺乏主動性

我國憲法規定立法權、司法權、行政權，司法機關具有自主實行審判的權力。但是實際上我國的司法權并未完全獨立，法院還需對人大負責，受到檢察院的監督，司法權缺乏自主性。在公民間權利發生權利矛盾時，大家通常訴諸法律，然而法律不是萬能的，當前我國法律建設不完善，憲法保證的基本權利在一般的法律中時而缺位。法律的實施以法律的解釋為前提，法院在援引一個法律條裁判案件的時候往往要對該法律規范進行解釋。現今實行的憲法明確要求，憲法法律的最終解釋權歸全國人民代表大會及其常務委員會，在法院適用憲法規范進行裁判時，法官并沒有權力對憲法條文進解釋，法官援引憲法規范進行裁判可能會面臨更多的困境，因此法院在審判時也形成了回避憲法的固定思維模式。

四、建構中國憲法規范司法實用的機制

憲法作為國家的最高行為規范，它為特定的人預設了行為框架，憲法不僅擁有強大的政治宣言的作用，而且更主要的是具有法律規范層面上的意義。憲政可以被視為由憲法所規范的一系列程序，這其中既包括法律的制定程序，也包括法律的適用程序，更主要的還在于憲法的司法適用程序。

（一）完善違反憲法的審查機制和法院審判適用憲法規范之間的銜接 1.設立憲法法庭

尊重成文法是法官職業操守之根本，是以在面臨具體案件時法官審查案件經常試圖探求與該問題最佳適用的法令條文，這是成文法的優勢，也會使法官裁判案件喪失原本的靈活性。構建專業的憲法機構能提高法院以提高憲法案件的的專業性，同時加強對公民基本權利的救濟。構建專業的憲法機構對違反憲法審核檢查制度的構建也大有裨益。憲法法庭制度對于中國的法制建設來說是陌生的，但我們還是可以根據我國的實際情況作出實踐。憲法法院是憲法進入司法程序的主體承擔者，但是在設立專門憲法法院上我們還需要確定這個問題，全國人大常委會掌握了我國現在的違憲監督權，在建立憲法法院的同時，必須要劃清憲法法院跟人大常委會的違憲審查權之間的權力界限問題。我國在憲法法院的建立上也可以參考國外優秀的憲法法院制度，從我國的實際國情出發，建立真正適合我國的憲法法院機制使憲法真正的成為普通公民的維權利器。2.違憲案件的提起與審理

毛主席在《論人民民主專政》中有過這樣的論述：“你們獨裁。”可愛的先生們，你們講對了，我們正是這樣。中國人民在幾十年中積累起來的一切經驗，都叫我們實行人民民主專政，或曰人民民主獨裁，總之是一樣，就是剝奪反動派的發言權，只讓人民有發言權。19基于中國是人民民主專政的國家，社會主義違憲審查首先要堅持人大領導。憲法法院需要對人大報告，對人大負責。憲法機構受案范圍應該包括對普通法律的合憲性進行審查、人民群眾私有權力受到國家公有權利的侵害案件、國家組織之間的權力爭議、國家組織及其相關工作人員的行為，以及社會團體、和企業事業組織的行為。菲利曾說：“好法官比好法律更重要，即使是惡法，好法官也會善意執行。”20憲法法院的審判人員應由品行端正，碩士及更高學位且擁有深厚的法律事務，法學領域具有更高級別專門的技術職稱，年齡在四十歲及更高的中國公民都能夠被提名。憲法機構法官不得為任何黨派成員。憲法法院不同于其他普通法院，因此憲法法院在審理案件時不應該存在簡易程序，且初審應由7名及以上法官參與案件的審理，憲法法院在審制上遵循二審終審。中國境內所有立法組織、執行與司法國家權利組織，地方自治組織，各企業、機關、組織、公職人員、公民及團體必須遵守和執行憲法法院的裁決。3.設憲法實施監督委員會

憲法規定了全國人大常委會解釋憲法的職能和權益，現實中我們卻發現，全國人大及其常委會并沒有很好行使其所被付予的這項職權。因此設立憲法法院同時，為了監督法院裁決的執行和實施還應該在其下設立監測督促管理委員會。如果說憲法院是司法機構，那么我們首先要先明確憲法實施監督委員會是政治性 1920毛澤東：《毛澤東選集》（第四卷），人民出版社，1991年6月第二版，第1475頁。【意】恩里科·菲利：《犯罪社會學》，郭建安【譯】，中國人民公安大學出版社 機構，其受人大領導，由其組織舉行投票后產生，在我國當前體制下，設立憲法監督實施委員會也更符合我國的國情。監督實施委員會是我國最高權力組織的有機組成部分，其基本職能是幫助全國人大常委會的違憲審查工作的開展，并且憲法院及常委會共同承擔我國的違憲審查權。筆者認為，憲法監督委員會雖然是政治性機構，但他不參與政治性活動，而在立法上應把解釋憲法、監督憲法實施的職能轉由其實施。

（二）建構法院判決援用憲法規范的方法論：效力優先原則和適用優先原則

中國形成了以憲法為頂點的法律階層構造，然而憲法的宣言性特征給司法適用的操作性帶來困難。憲法的法律位階決定了憲法不可能像普通法律一樣規定公民權利義務細節，所以憲法在適用上必須采取“規則窮盡原則”，即，在本文中就是適用優先原則。憲法共鳴為各類問題給予了一個共同商議的平臺，憑借其政治性和程序性，使憲法的某些基礎性規范得到批改，從而實現了重疊共識。21我國憲法是剛性憲法，穩定性是其表現形式之一，故而憲法不可能朝令夕改，另人們無所適從；又，憲法的根本法特征決定了憲法規范的模糊性，所以憲法原則性條款須有部門法在憲法價值的指引下進行具體展開，以實現憲法司法化的目的，即適用優先原則。然而憲法具有模糊性，法社會學認為“法律從制定出來以后就已經過時了”，無論是探尋“立法者原意”還是根據社會發展情況進行憲法釋義，都會涉及到解釋者是否真正遵守了憲法原意。“人的理性是有限的”，所以立法者不可避免的會有局限性，而憲法的基本精神是保障人民當家作主的權利，是“一張寫滿人民權利的紙”，憲法所蘊含的價值是隨著社會的發展而不斷更新的，這是“動態憲法“，所以部門法必須在”動態憲法“精神的指引下進行立法，司法機關也必須遵守憲法價值來適用相關法律，所有與憲法精神相違背的法律，從根本意義上都是違憲的，即憲法相對于一切法律具有優先性。

（三）加強憲法教育

長期以來，我們把法制教育工作重任全然推到學校身上，且法制教育只作為附加教育，起到的作用更是微乎其微。憲法教育應當成為公民教育的核心，教育重擔不能全壓在學校身上，而需要社會各界的努力。單獨民眾的政府，如果不能提供 21胡肖華: 《憲法訴訟原論》，2002 年版 民眾所關心的資料，以及讓民眾得到資料的渠道，則會導致一切矛盾產生。有知將永遠統治無知...”22

依賴傳統的法科生專業教育，而大部分人還處在半法盲狀態，因此在憲法教育上應首先做出改變，把憲法教育引進學生的初級教育。其次應當完善我們的法律援助、咨詢體系，提高法律工作者的素質，使碰到法律問題的老百姓能夠方便有效地獲得法律援助、從自身的相關利益中受到法律科普。再次，在全媒體、大數據的時代背景下，司法機關、行政機關可以立足網絡輿論傳播的規律和新形勢做好法律憲法宣傳教育工作，建立常態化互聯網互動平臺，利用互聯網的即時性、多樣性、互動性等優勢，主動展示機關良好形象。最后，憲法教育需要社會團體，公民的共同參與，電視、報紙等各新聞媒體在加大法律宣傳工作的同時，應恰當思量大眾化矛盾，若是過分專業化恐怕還是不能實現宣傳目的。現在案件聚焦、法律與道德、今日說法等節目都是比較好的節目貼近百姓生活，發揮這些節目的作用使憲法至上觀念更好傳播。

結語

在我國經濟飛速發展和社會轉型的背景下，盡管憲法能否能夠適用到司法過程中仍然備受爭議，筆者認為憲法規范適用到司法程序中是符合時代發展的，筆者通過考察當前世界違憲審查發展趨勢、世界各國適用憲法實況，結合我國具體國情，提出了一些具體的建議，促進中國憲法機制體制的完善。雖然本文對一些基本概念作出了界定，并對于我國當前適用憲法的困境何原因進行了描述，以及如何應對進行分析和設想。但由于本人學術功底薄弱，在闡述過程中難免會出現不足，希望老師和同學們能提出寶貴意見，進行批評、指正。

22James Madison,Letter to W.t.Barry,Aug.4,1822,in G.P.Hunt,ed.,IX The Writtings of James Madison 103(1910).參考文獻

1.許慎撰：《說文》

2..石紹斌 ：《憲法與法律世界》，2014版

3.肖蔚云、王禹、張翔編: 《憲法學參考資料》，2003 年版

4.毛澤東：《毛澤東選集》（第四卷），人民出版社，1991年6月第二版 5..胡肖華: 《憲法訴訟原論》，2002 年版

6.【法】孟德斯鳩：《論法的精神》，許明龍【譯】，商務印書館，2012年第一版 7.【美】羅納德·德沃金：《認真對待權利》，信春鷹、吳玉章【譯】

8.【奧】斯蒂芬·茨威格：《異端的權利：卡斯特利奧對抗加爾文》，張曉輝【譯】，吉林人民出版社，2000年版

9.【意】恩里科·菲利：《犯罪社會學》，郭建安【譯】，中國人民公安大學出版社

10.姜峰：《言論的兩種類型及其邊界》【J】，載《清華法學》，2006年第1期，第40頁

11.許崇德：中華人民共和國憲法史［M］．福州: 福建人民出版社，2003: 885 12.張千帆：《憲法實施靠誰？》【J】，載《比較法研究》，2014年第4期 13.蔡定劍．憲法實施的概念與憲法施行之道［J］．中國法學，2004(1)14..張千帆．論憲法效力的界定及其對私法的影響［J］．比較法研究，2004(2)

第三篇：trips 協議中文版

由ＧＡＴＴ總干事亞瑟·鄧克爾提出的《與貿易有關于知識產權（包括假冒商品貿易）協議（草案）》

《與貿易有關的知識產權（包括假冒商品貿易）協議（草案）》

目錄 一、一般規定和基本原則

二、關于知識產權的可獲得性、范圍和行使的標準

１．著作權及相關權利 ２．商標 ３．地理標記

４．工業品外觀設計 ５．專利

６．集成電路布圖設計 ７．對未公開信息的保護

８．對許可合同中限制競爭行為的控制

三、知識產權的施行

四、知識產權的獲得與維持以及相應的程序

五、糾紛的預防和解決

六、過渡安排

七、機構設置和最終條款

本協議的締約方（以下簡稱締約方），希望消除對國際貿易的扭曲和阻礙，并考慮到促進對知識產權的充分和有效保護的必要性，以及確保行使知識產權的措施和程序本身對合法貿易不構成障礙；

為此目的，認為有必要擬定以下新的規則和紀律：

（ａ）ＧＡＴＴ的基本原則和有關知識產權國際性協議或公約的基本原則的可適用性；

（ｂ）關于與貿易有關知識產權的獲得、范圍和行使的適當標準和原則；

（ｃ）關于行使與貿易有關知識產權的有效和適用的辦法，同時考慮到各國國內法律體制的差別；

（ｄ）用于以多邊方式解決和預防政府間糾紛的有效和快速的程序；

（ｅ）旨在全面接受談判結果的過渡性安排；

認識到有必要形成有關國際假冒商品貿易的原則、規則和懲處的多邊性框架； 認識到知識產權是私有權；

承認各國保護知識產權體制的保護公共利益的基本目標，包括發展和技術目標； 也承認最不發達國家在其國內實施法律及其細則方面享受最大程度靈活性的特殊需要，以便使它們能夠建立一個堅實和有效的技術基礎；

強調通過多邊程序方式解決與貿易有關的知識產權糾紛，以緩解緊張關系的重要性； 希望在ＧＡＴＴ和ＷＩＰＯ以及其他有關國際組織之間建立相互支持的關系； 從而同意以下各條：

第一部分 一般規定和基本原則

第１條 義務的性質和范圍

１．締約方應執行本協議的規定。締約方可以在其國內法中規定比本協議所要求的更為廣泛的保護，其條件是這樣的保護不得違反本協議的規定，但締約方沒有義務一定要這樣做。締約方享有以適宜的方式，在其本國的法律體制和實踐中執行本協議規定的自由。

２．對于本協議來說，“知識產權”一詞意指在第二部分的１－７節中所涉及到的所有知識產權類型。

３．締約方應將本協議所規定的待遇提供給其他締約方的國民。（當本協議提及“國民”一詞時，是指這樣的自然人或法人，以香港為例，他們在香港定居或者在香港具有實際和有效的工業或商業營業所。）關于有關的知識產權，上述其他締約方的國民應被理解為符合巴黎公約（１９６７）、伯爾尼公約（１９７１）、羅馬公約和有關集成電路的知識產權條約所規定的能夠享受保護的自然人或法人。任何適用羅馬公約第５．３條或６．２條所規定的可能性的締約方應該如這些條款所規定的那樣向與貿易有關的知識產權理事會提交一份通知。

第２條 知識產權公約

１．關于本協議的第二、三和四部分，締約方應該遵守巴黎公約（１９６７）第１－１２條和第１９條的規定。

２．本協議第一至第四部分中的任何規定都不應取消締約方相互之間根據巴黎公約、伯爾尼公約、羅馬公約和有關集成電路知識產權條約所可能承擔的已有義務。

第３條 國民待遇

１．除了巴黎公約（１９６７）、伯爾尼公約（１９７１）、羅馬公約和關于集成電路知識產權條約已經規定的例外情況之外，每一締約方在知識產權保護方面（對于本協議的第３條和第４條來說，所述的保護應包括影響知識產權的可獲得性、取得、范圍、維持和行使的事項以及影響本協議所專門涉及的知識產權的使用的事項）對其他締約方的國民所提供的待遇不得劣于對其本國國民所提供的待遇。關于表演者、錄音制品制作者和廣播組織，這一義務僅僅適用于本協議所規定的權利。任何適用伯爾尼公約第６條和羅馬公約第１６．１（ｂ）條規定的締約方，應該按照這些條款所規定的那樣，向與貿易有關的知識產權理事會提交一份通知。

２．關于司法和行政程序，包括在一個締約方的司法管轄范圍內指定一個送達地址或聘請代理人，締約方可以適用上述第１款所允許的例外，但是其條件是這樣的例外應是保證符合與本協議規定不相矛盾的法律和細則所必須的，而且這樣程序的應用方式不得對貿易構成一種額外限制。

第４條 最惠國待遇

就知識產權的保護而言，一個締約方向任何其他國家的國民所給予的任何利益、優待、特權或豁免都應立即和無條件地適用于所有其他締約方的國民。這一義務的例外是一個締約方所給予的任何下述利益、優惠、特權或豁免：

（ａ）是由司法互助和執行基本法律的國際協議所產生的，并且不得特定于對知識產權的保護的；

（ｂ）根據伯爾尼公約（１９７１）或羅馬公約的規定而給予的，但這不是國民待遇，而是在另一個國家中所給予的待遇；

（ｃ）關于本協議中所不曾規定的表演者，錄音制品制造者，以及播放組織的權利；

（ｄ）由在本協議生效日之前已經生效的關于知識產權保護的國際性協議所產生的，其條件是這樣的協議已通告與貿易有關的知識產權理事會，并且對其他締約方的國民不構成一種任意或不合理的歧視。

第５條 關于取得或維持保護的多邊協議

上述第３條和第４條所規定的義務不適用于在世界知識產權組織的主持下締結的關于取得或維持知識產權的多邊性協議所規定的程序。

第６條 權利用盡

在本協議所規定的糾紛解決程序中，在接受上述第３條和第４條規定的條件下，不能援引本協議的任何條文來解決有關知識產權權利用盡的問題。

第７條 目的

知識產權的保護和實施應有利于促進技術革新、技術轉讓和技術傳播，有利于生產者和技術知識使用者的相互利益，保護和實施的方式應有利于社會和經濟福利，并有利于權利和義務的平衡。

第８條 原則

１．締約方可以通過制定或修改其國內法律和規則，采取必要的措施來保護公眾的健康和營養，維護在對于其社會經濟和技術發展來說至關重要的領域中的公眾利益，其條件是這樣措施與本協議的規定相一致。２．為了防止權利所有者對知識產權的濫用，防止不合理地限制貿易或反過來影響技術的國際性轉讓的實施行為，可以采取適當的措施，其條件是這些措施與本協議的規定相一致。

第二部分 關于知識產權的可獲得性、范圍和行使的標準

第１節 著作權及其相關權利

第９條 與伯爾尼公約的關系

１．締約方應遵守伯爾尼公約（１９７１）第１－第２１條及其附錄。然而，締約方按照本協議對于該公約第６ｂｉｓ條所規定的權利或者由此而導致的權利將不負有權利和義務。

２．著作權保護應延伸到表達方式，但不得延伸到思想、程序、操作方法或數學概念本身。

第１０條 計算機程序和數據匯編

１．以源程序或匯編程序編寫的計算機程序均應作為伯爾尼公約（１９７１）意義下的文學作品予以保護。

２．數據或其他內容的匯編，無論是采用機器可讀方式或者其他方式，只要是其內容的送取或編排構成了智力創造，就應對其本身提供保護。這樣的保護不應擴展到數據或內容本身，不應影響對數據或內容本身所獲得的任何著作權。

第１１條 租賃權

至少對計算機程序和電影作品來說，締約方應該規定，其作者或者合法繼承人有權允許或禁止將他們具有著作權作品的原件或復制件向公眾出租。對于電影作品來說，除非是這樣的出租已經導致對此類作品的廣泛復制，從而嚴重地損害了締約方為作者或其合法繼承者提供的關于復制的獨占權，否則該締約方可以不承擔這一義務。對于計算機程序來說，這一義務不適用于程序本身不是出租基本主題的情況。

第１２條 保護期限

除攝影作品或應用藝術作品之外，當每件作品的保護期不是按照自然人的壽命來計算時，其保護期不得短于自授權發表之年的年底起的５０年，如果沒有在自制作作品之時的５０年之內授權發表，那么保護期為自作品制作之年的年底起的５０年。

第１３條 限制和豁免

締約方應將對獨占權的限制或豁免局限于一定的特殊情況之下，這樣的情況和作品的正常利用不相沖突，并且也不會不合理地損害權利所有人的合法利益。

第１４條 對表演者、錄音制品制作者和廣播制作者的保護 １．對于在錄音制品上錄制表演者的表演而言，表演者應能制止未經他們同意而進行的下述行為：對他們尚未錄制的表演進行錄制，以及復制已錄制的內容。表演者還應能夠制止未經他們同意而進行的下述行為：通過無線手段進行播放，以及向公眾傳送他們的表演實況。

２．錄音制品的制作者應有權同意或者禁止對其錄音制品的直接或間接的復制。

３．廣播組織應有權制止未經其同意而進行的下列行為：錄制、對錄制品的復制、通過無線廣播手段重新播放、以及通過電視播放將這樣的內容傳送給公眾。如果締約方不授予廣播組織這樣的權利，則應該根據伯爾尼公約（１９７１）的規定，讓播放內容的著作權所有者能夠制止上述行為。

４．上述第１１條關于計算機程序的規定應準用于錄音制品的制作者以及締約方國內法律所確定的錄音制品的任何其他權利所有者。如果在本協議的簽字日，一個締約方已經實行了為權利所有者提供公正報酬的體制，它可以保留這樣的體制，其條件是錄音制品的商業性出租不得嚴重損害權利所有者對復制的獨占權。

５．本協議對表演者和錄音制品制作者所提供的保護期限應至少自進行錄制或者進行表演或廣播的那一年年底起，到第５０年的年底。本條第３款所提供的保護的期限為自進行播放之年的年底起的２０年。

６．本協議的締約方可以在羅馬公約所允許的范圍內對上述１－３款所授予的權利規定出條件、限制、例外和保留。然而，伯爾尼公約（１９７１）第１８條的規定也應該準用于表演者和錄音制品制作者的權利。

第２節 商標

第１５條 可以保護的對象

１．任何能夠將一個企業的商品或服務區別于另一個企業的商品或服務的符號或符號組合都能夠構成商標。這樣的符號，特別是字符，包括個人姓名、字母、數字、圖形要素和顏色組合以及任何這些符號的組合都應能夠注冊為商標。如果符號本質上不能夠區分出相關的商品或服務，締約方可以根據實際使用所取得的區別程度確定其可注冊性。作為注冊的一個條件，締約方可以要求符號是從視覺上能夠辯論的。

２．上述第１款的規定不應理解為禁止一個締約方根據其他理由拒絕一個商標的注冊，其條件是這樣的理由不違背巴黎公約（１９６７）的規定。

３．締約方可以根據使用來確定可注冊性。但是，對一個商標的實際使用不應成為提交注冊申請的前提條件。不得僅僅以沒有在自申請日起的３年之內實現所聲稱的使用為理由來駁回一個申請。

４．申請商標的商品或服務的性質在任何情況下都不應構成對商標注冊的障礙。

５．締約方應該在商標注冊之前或者在注冊之后及時地公開每一個商標，并且提供合理的請求取消注冊的機會。另外，締約方還可以提供對已注冊的商標提出異議的機會。

第１６條 授予的權利

１．注冊商標的所有者應享有一種獨占權，以防止任何第三方在未經其同意的情況下，在商業中對于與已注冊商標的商品或服務相同或相似的商品或服務采用有可能會導致混淆的相同或相似的符號標記。在對相同或相似的商品或服務采用相同的符號標記時，就推定混淆的可能性已經存在。上述權利不得損害任何已經在先存在的權利，也不得影響締約方在使用的基礎上授予權利的可能性。

２．巴黎公約第６ｂｉｓ條的規定應準用于服務。在確定一個商標是否為馳名商標時，應該考慮該商標在相關的公眾范圍內的知名度，包括在該締約國由于對該商標的宣傳而形成的知名度。

３．巴黎公約第６ｂｉｓ條的規定應準用于與已注冊商標的商品和服務不相似的其他產品和服務，其條件是與這些產品或服務相關的商標的使用應能夠表示出這些產品或服務與已注冊商標所有者之間的關系，而且已注冊商標所有者的利益有可能因這樣的作用而受到損害。

第１７條 例外

締約方可以規定對商標所賦于的權利的例外，例如善意使用描述性詞語等，其條件是這樣的例外應考慮商標所有者和第三方的合法利益。

第１８條 保護期限

原始注冊商標和每一次續展注冊商標的保護期限不得短于七年。一個商標的續展注冊次數不受限制。

第１９條 對使用的要求

１．如果將使用作為維持一個商標注冊的條件，那么只有在至少不間斷地連續三年不予使用之后，而且商標所有者沒有提出由于存在障礙使之無法使用的正當理由的情況下，方能取消注冊。構成阻礙商標使用的并非出于商標所有者意愿的情況，例如對進口的限制或者政府對受商標保護的商品或服務的其他要求，應被認作是未能使用的正當理由。

２．在接受商標所有者控制的情況下，另一人對商標的使用應被認作是能夠維持商標注冊的使用。

第２０條 其他要求

商標的商業使用不應受到不合理的特殊要求的妨礙。例如，和其他商標一起使用；以特殊的形式或方式使用，從而使商標將一個企業的產品或服務區別于另一個企業的產品或服務的能力受到損害。這一點并不排除對商標的使用作出如下的要求，即在使用一個能夠區別一個企業的特定產品或服務的商標的同時，使用一個能夠識別出制造該產品或提供該服務的企業的商標，但是兩者之間不必要求有某種聯系。

第２１條 許可與轉讓

締約方可以確定商標許可和轉讓的條件。必須明確的是：對商標的強制許可是不允許的，而且注冊商標的所有者有權轉讓其已注冊的商標，而無需在轉讓時將商標所屬企業一同轉讓。

第３節 地理標記

第２２條 地理標記的保護

１．在本協議中、地理標記是指示出一種商品是在一締約國的領土內或者在上述領土的一個地區或地點所生產的原產產品的標記，而該產品的某種質量、聲譽或者其他特性在本質上取決于其產地。

２．關于地理標記，締約方應該對利益方提供制止下述行為的法律手段：

（ａ）在產品的名稱或表述上采用任何方式或者暗示該產品是由不同于真實原產地的地域產生的，但是其指示方式會使公眾對該產品的產地產生誤解；

（ｂ）任何根據巴黎公約（１９６７）第１０ｂｉｓ條的規定構成不正當競爭的使用行為。

３．當一個商標包含地理標記或者由這樣的地理標記組成，但是使用該商標的產品卻不是在所指示的領土上生產的時候，如果在一個締約方使用具有這樣標記的商標將會使公眾對該產品的真實原產地產生誤解，則該締約方應在其立法允許的情況下依職權或者在一個利益方提出請求情況下拒絕該商標的注冊或宣告該商標的注冊無效。

４．本條上述諸款的規定應適用于這樣的地理標記，即該標記雖在文字上真實地指明了產品原產地的國名、地區或地點，但是卻讓公眾錯誤地認為該產品是在另一個地方生產的。

第２３條 對葡萄酒和烈酒地理標記的特殊保護

１．每一個締約方應該提供法律途徑，使利益方能夠禁止使用地理標記來指示并非是在如所用地理標記所指示的地方原產的葡萄酒，或者使用地理標記來指示并非是在如所用地理標記所指示的地方原產的烈酒，即使是指出了產品的真實產地或者該地理標記采用的是譯文或伴有諸如“??類”，“??型”，“??式”，仿制品”之類的字樣也不允許。（盡管存在第４２條第一句的規定，締約方在這些義務方面可以不提供法律途徑而只提供行政實施措施。）

２．如果一個葡萄酒或烈酒的商標包含用于識別該葡萄酒或烈酒的地理標記，或者是由這樣的標記組成，那么對于不是在所指示原產地生產的葡萄酒或烈酒來說，在國內立法允許的情況下，應依職權或在一個利益方提出請求的情況下拒絕該商標的注冊或宣告其注冊無效。

３．按照上述第２２條第４款的規定，在對葡萄酒采用同音異義或同形異義的地理標記時，應對每一種標記都提供保護。每一締約方應考慮到確保對所涉及的制造者的平等待遇和不至于錯誤引導消費者的需要，確定關于這樣的地理標記相互應有所區別的具體條件。

４．為了便于對葡萄酒地理標記提供保護，應在與貿易有關的知識產權理事會進行旨在建立有關地理標記的公告和注冊的多邊系統談判，以便為參加該系統的締約方提供適當的保護。

第２４條 國際談判；例外

１．締約方同意參加旨在根據第２３條的規定加強對單獨地理標記的保護的談判。締約方不得以下述第４－８款的規定為理由拒絕進行談判或拒絕締結雙邊或多邊協議。在這樣的談判中，締約方愿意考慮這些規定對單獨的地理標記的持續可適用性，而這樣的地理標記的使用是該談判的主題。

２．與貿易有關的知識產權理事會將對本節規定的實行情況進行檢查，第一次這樣的檢查將在本協議生效之日起的兩年之內進行。任何影響履行這樣規定義務的事宜可以提請該理事會的注意，對于這樣的事宜，如果不可能通過有關締約方之間的雙邊或多邊協商獲得解決，該理事會應一締約方的請求將就這樣的事宜與任何締約方進行協商。該理事會將采取適當的措施來促進運作并實現本節的目標。

３．在實施本節規定過程中，締約方不得削弱緊鄰本協議生效日之前已經存在于該締約方的對地理標記的保護。

４．本節的任何規定都不要求一個締約方阻止任何其國民或居民連續地或類似地使用另一締約方與產品或服務相關聯地指示葡萄酒的地理標記，其條件是該國民或居民已經以連續的方式在該締約方的領土上對相同或相關的產品或服務使用該地理性標記，而且：

（ａ）在該締約方簽署本協議之前已使用了至少１０年；

（ｂ）在該締約方簽署本協議之前真實地予以使用。

５．在滿足下列條件的情況下，即：

（ａ）在一個締約方適用下述第六部分的規定之前；或者

（ｂ）在地理標記在其原產國獲得保護之前；

已經真實地申請或注冊了一個商標，或者已經真實地通過使用獲得了一個商標，本節所規定的措施應不得因為該商標和一個地理標記相同或相似而影響該商標注冊的合格性或有效性，或者影響使用該商標的權利。

６．本節的任何規定沒有要求任何一締約方，在其本領土上，對其產品或服務采用常用語言的習慣名稱與其他締約國的一種地理標記相同時，而適用本節的規定。本節的任何規定也沒有要求任何一締約方，從本協議生效時起，對其一種葡萄產品采用了在其領土上已有的一種葡萄品種日常慣用名稱與其他締約國某一地理標志相同時，而適用本節的規定。７．在并非是惡意地使用或注冊地理標記的情況下，締約方可以規定，任何根據本節規定作出的有關一個商標的使用或注冊的請求，必須在對受到保護標記的濫用已在該締約方為人們所熟知之日起的５年之內提出，或者是在該商標在該締約方的注冊日之后提出，其條件是該商標于注冊日已公布，而且該注冊日早于上述濫用已在該締約方為人們所熟知的日期。

８．本節的任何規定都不應影響任何人在貿易往來中使用其商業名稱或被繼承的商業名稱，除非是以一種錯誤引導公眾的方式來使用該名稱。

９．根據本協議，締約方沒有義務保護這樣的地理標記，即該標記在其原產國沒有受到保護或已停止受到保護，或者在其原產國已經不再使用了。

第４節 工業品外觀設計

第２５條 保護的條件

１．締約方應該對獨立創作的新的或原創的工業品外觀設計給予保護。締約方可以規定，如果一件外觀設計與已知的外觀設計或者已知外觀設計特征的組合相比沒有足夠的區別，該外觀設計就不是新的或不是原創的。締約方可以規定這樣的保護不得擴展到本質上取決技術或功能因素的外觀設計。

２．每一締約方應確保有關對紡織品外觀設計給予保護的要求，尤其是關于費用、審查或公布的要求，不至于不合理地影響尋求和獲得該保護的機會。締約方具有通過工業品外觀設計法或者通過著作權法來履行這一義務的自由。

第２６條 保護

１．受到保護的工業品外觀設計的權利所有者應有權禁止為了商業目的而制造、出售或進口具有或采用了與受到保護的外觀設計相同或基本上相同的外觀設計的物品。

２．考慮到第三方的合法利益，締約方可以對工業品外觀設計的保護規定出有限的例外，其條件是這樣的例外不得不合理地與受到保護的工業品外觀設計的正常實施相抵觸，并且不得不合理地損害受到保護的工業品外觀設計權利所有者的合法利益。

３．對工業品外觀設計的保護期限至少應為１０年。

第５節 專利

第２７條 能夠獲得專利保護的主題

１．除下述第２款和第３款所規定的之外，專利應適用于所有技術領域中的任何發明，不論它是產品還是方法，只要它具有新穎性、創造性和工業實用性即可（對于本協議來說，締約方可以將術語“ｉｎｖｅｎｔｉｖｅ ｓｔｅｐ”和“ｃ－ａｐａｂｌｅ ｏｆ ｉｎｄｕｓｔｒｉａｌ ａｐｐｌｉｃａｔｉｏｎ”看作是“ｎｏｎ－ｏｂｖｉｏｕｓ”和“ｕｓｅｆｕｌ”的同義詞）。除了第６５條第４款和本條第３款的規定的之外，專利的獲得與專利權的行使不得因作出發明的地點，技術的領域，以及產品是進口的還是本地制造的而受到歧視。

２．如果為了保護公眾利益或社會公德，包括保護人類、動物或植物的壽命及健康，或者為避免對環境的嚴重污染，有必要在一締約方的領土上禁止一個發明的商業性實施，該締約方可以排除該發明的可專利性，其條件是這樣的排除不是僅僅因為該發明的實施為其國內法律所禁止。

３．締約方還可以排除下列各項的可專利性：

（ａ）人類或動物的疾病診斷、治療和外科手術方法；

（ｂ）除微生物之外的植物和動物，以及本質上為生產植物和動物的除非生物方法和微生物方法之外的生物方法；

然而，締約方應以專利方式或者一種有效的特殊體系或兩者的結合對植物新品種給予保護。這一規定將在本協議生效之日起的４年之內予以復查。

第２８條 授予的權利

１．一項專利應為專利人提供如下的獨占權：

（ａ）對產品專利，專利權人有權禁止第三方在未經其同意的情況下從事下列行為：制造、使用、為銷售而提供、出售、或為上述目的進口該產品（這一權利如同本協議規定的涉及商品的使用、出售、進口或其他推銷的權利一樣，應服從上述第６條的規定）；

（ｂ）對方法專利，專利權人有權禁止第三方在未經其同意的情況下使用該方法，以及使用、為銷售而提供、出售或為這些目的而進口至少是由該方法所直接獲得的產品。

２．專利權人也應有權轉讓或通過繼承而轉移其專利，還應有權訂立許可合同。

第２９條 專利申請人的義務和條件

１．締約方應要求專利申請人對發明作出清楚和完整的說明，以便使一個普通技術人員能夠實施其發明，并可以要求申請人指出發明人在申請日或者在優先權日（如果提出優先權要求的話）所知道的實施其發明的最佳方案。

２．締約方可以要求專利申請人提供有關其相應外國申請和其審批情況的信息。

第３０條 授予權利的例外

考慮到第三方的合法利益，締約方可以對授予的獨占權規定出有限的例外情況，其條件是這樣的例外不得與專利的正常開發利用相抵觸，并且不得不合理地損害專利權人的合法利益。

第３１條 未獲權利所有者同意的其他使用

如果一個締約方的法律允許在未獲權利所有人同意的情況下而對一項專利的實質性內容作其他使用（“其他使用”指的是除第３０條所允許之外的使用行為），包括政府征用或政府授權的第三方的使用，則應遵守下述的規定：

（ａ）這種使用的準許應視其具體情況而定；

（ｂ）只有在使用之前，擬定的使用者已經經過努力，試圖在合理的商業性期限和條件下獲得權利所有者的同意，但是經過合理的時間的努力之后仍未獲得成功，才可以準許這樣的使用。當一個締約方處在國家緊急狀態或者其他特別緊急的情況下，或者在非商業性公共利用的情況下，可以不受上述要求的限制。然而，在國家緊急狀態或其他特別緊急的情況下，應盡可能早地通知權利所有者。在非商業性公共利用的情況下，如果政府或合同人在沒有進行專利檢索的情況下就知道或者應該知道由政府或為政府使用了或將使用一個有效專利，則應及時地通知權利所有者；

（ｃ）這種使用的范圍和期限應限于準許使用的目的；

（ｄ）這種使用應是非獨占性的；

（ｅ）這種使用不能轉讓，除非是和進行該使用的那部分企業和資產一道轉讓；

（ｆ）任何這樣的使用都應主要是為投放到準許該使用行為的締約方國內市場而授權的；

（ｇ）在對被準許使用者的合法利益提供適當保護的條件下，如果導致作出該準許的情況已不復存在，而且也不大可能再發生，可以請求終止對該作用的準許。主管部門應有權應要求檢查上述情況是否繼續存在；

（ｈ）在任何情況下都必須向專利權人支付適當的費用，費用的數目取決于該準許的經濟價值；

（ｉ）任何有關這種使用準許的決定的法律有效性應能接受司法復審或不同的更高級別的主管部門的其他獨立復審；

（ｊ）任何有關這種使用所付費用的決定應能接受司法復審或不同的更高級別的主管部門的其他獨立復審；

（ｋ）締約方沒有義務將上述（ｂ）款和（ｆ）款所規定的條件應用于這樣的作用，即該使用是因為某種行為經過司法程序或行政程序后被確定為限制競爭的行為，因而作為一種補救措施而批準的。在這樣的情況下，在確定支付費用的數目時，可以考慮糾正限制競爭行為的需要。如果導致作出這種準許的情況有可能再發生，適當的主管部門應有權拒絕終止該項準許；

（ｌ）如果這樣的使用是用來實施一項專利（“第二專利”），而這樣的實施會侵犯另一項專利（“第一專利”），則應滿足如下的條件：（ｉ）第二專利的權利要求所要求保護的發明與第一專利的權利要求中要求保護的發明相比較應具有有可觀經濟價值的重要技術進步；

（ｉｉ）第一專利的專利權人應有權在合理的條件下獲得使用

第二專利所要求保護的發明的交叉許可；

（ｉｉｉ）對第一專利的被準許的使用除了在和第二專利一道轉讓的情況下將不得轉讓。

第３２條 無效與失效

對任何宣告一項專利無效或失效的決定都應提供接受司法復審的機會。

第３３條 保護期限

所提供的保護期限不得短于自申請日起的２０年，（對于那些不具有原始批準系統的締約方來說，保護期限應從原始批準系統的申請日起開始計算）。

第３４條 方法專利：舉證責任

１．在關于如第２８條（ｂ）中所述權利的專利侵權民事訴訟中，如果一項專利的實質性內容為獲得一項產品的方法，司法部門應有權責令被告證明其制造相同產品的方法不同于專利方法。因此，締約方應規定，至少在下述情況之一時，如果不能舉出相反的證據，則將未經專利權人同意而制造的任何相同產品視為是用該專利方法所制造的：

（ａ）如果用專利方法所生產的產品是新的；

（ｂ）如果相同的產品在很大程度上有可能是用專利方法制造的，而專利權人經過合理的努力仍不能確定被告所實際采用的制造方法。

２．任何締約方都可以自由地規定，只有在滿足上述（ａ）中規定的條件或滿足上述（ｂ）中規定的條件的情況下，被告的侵權者才應承擔第１款中所規定的舉證責任。

３．在援引反證時，應考慮到被告保護其生產和商業秘密的合法權益。

第６節 集成電路布圖設計

第３５條 與華盛頓協定（簡稱ＩＰＩＣ條約）之間的關系

締約方根據自１９８９年５月２６日開始接納參加的有關集成電路的知識產權條約的第２至第７條（不包括第６．３條）、第１２條和第１６．３條的規定，同意對集成電路布圖設計（下稱布圖設計）提供保護，并且同意另外遵循下述規定。

第３６條 保護的范圍 除下述第３７．１條規定的情況之外，締約方應將未經權利所有者同意而進行的下述行為認作是非法行為，即為了商業目的而進口、出售、或推銷受到保護的布圖設計，一種采用了受到保護的布圖設計的集成電路，或者一種采用了上述集成電路的產品，只要它仍然包括一個非法復制的布圖設計。

第３７條 不需要獲得權利所有者同意的行為

１．盡管有上述第３６條的規定，對于該條中所提及的采用非法復制的布圖設計的集成電路或者采用這種集成電路的產品的行為來說，如果進行或安排進行該行為的人在獲得該集成電路或裝有這種集成電路的產品時不知道而且也沒有正當的理由應該知道它采用了非法復制的布圖設計，則任何締約方都不得將這種行為視為非法行為。締約方應規定，在這樣的人接到足夠清楚的通知，被告知該布圖設計是非法復制的之后，該人對于在此之前已經獲得的庫存件或預定件可以進行上述行為中的任何一種，但是卻有義務向權利所有者支付一定的費用，該費用應在數額上與按照經過自由談判達成的有關該布圖設計的許可合同所應支付的提成費相當。

２．第３１條（ａ）－（ｋ）款所規定的條件應準用于有關布圖設計的任何非自愿許可或者由政府或者為政府所進行的未獲權利所有者同意的使用行為。

第３８條 保護期限

１．如果締約方要求以注冊作為提供保護的條件，對布圖設計的保護期限不得短于自注冊申請日起或者自在世界上任何地方進行的首次商業性使用之日起的１０年。

２．如果締約方不要求的注冊作為提供保護的條件，對布圖設計的保護期限不得短于自在世界上任何地方進行的首次商業性使用之日起的１０年。

３．盡管有上述第一款和第二款的保護，締約方可以規定保護期為作出布圖設計之后的１５年。

第７節 未公開信息的保護

第３９條

１．在確保針對巴黎公約（１９６７）第１０ｂｉｓ條所規定的不正當競爭行為提供有效保護的過程中，締約方應該根據下述第２款的規定對未公開的信息提供保護，根據下述第３款的規定對于由政府或政府性機構提供的數據提供保護。

２．自然人或法人應有可能防止他人在未經其同意的情況下以非誠實商業活動的方式（對于本規定來說，所謂“以非誠實商業活動的方式”指的至少是諸如破壞合同，違背信義和誘導違背信義的行為，并且包括通過第三方來獲得非公開的信息，該第三方知道或者本應知道，卻因為粗心大意而不知道在獲得過程中包含了這樣的行為）透露、獲得或使用合法地處于其控制之下并滿足下述條件的信息： －－在如下的意義上是保密的，即對于通常涉及該類信息的同行業中的人來說，它不是以整體或者其組成部分的準確排列組合為這樣的人所公知或者為這樣的人所能獲得；

－－由于是保密的，因而具有商業價值；并且

－－合法支配該信息的人采取了為具體情況所需的合理措施來保守秘密。

３．如果締約方要求以提交未公開的測試數據或其他數據作為批準一種采用新化學成份的藥品或農業化學產品投放市場的條件，而上述數據的產生需要付出相當的努力，則該締約方應禁止對這種數據的不正當商業性使用。此外，除非是為保護公眾所必需。或者除非已經采取措施來確保防止對這樣數據的不正當商業性使用，否則締約方應禁止公開這樣的數據。

第８節 對許可合同中限制競爭行為的控制

第４０條

１．締約方同意，某些與知識產權有關的限制競爭的許可行為或許可條件可能對貿易產生相反的作用，并全可能妨礙技術的轉讓和傳播。

２．本協議中的任何內容都不應阻止締約方在其國內立法中規定出在特定情況下可能構成對知識產權的濫用，從而在相應的市場上對競爭產生相反作用的許可行為或許可條件。如上面所規定的那樣，締約方可以在與本協議的其他規定相一致的前提條件下，根據該締約方的有關法律和規則，采取適當的措施來防止或控制這樣的行為，例如獨占性反授條件，禁止對有效性提出異議的條件和強迫性一攬子許可等。

３．每一個締約方在發生下述情況時應請求與任何另一締約方進行磋商，即提出請求的締約方有理由認為作為被請求的締約方國民或居民的一個知識產權所有者正在進行違反請求締約方有關本節內容的法律的行為，而且提出請求的締約方希望在不使符合法律的任何行為受到損害，并且不影響雙方締約方作出最終決定的自由的條件下確保遵守這樣的法律。在服從國內法律，并且達成令雙方滿意的由請求締約方保守秘密的協議的條件下，被請求的締約方應對這樣的磋商給予充分和富有同情的考慮，并且通過提供與磋商問題有關的公眾可獲得的非保密性信息以及該締約方所能獲得的其他信息予以合作。

４．如果一個締約方的國民或居民被指控違反了另一締約方有關本節內容的法律和規則，從而處于后一締約方的法律程序之中，則后一締約方應該按照如上述第３款所述的相同條件，應前一締約方的請求提供與之進行磋商的機會。

第三部分：知識產權的施行

第１節 總的義務

第４１條

１．締約方應保證其國內法律能夠提供如本部分所規定的施行程序，以便對侵犯本協議所述知識產權的任何行為采取有效的制止措施，包括制止侵權的及時法律救濟和防止進一步侵權的法律救濟。這些程序的應用方式應不至于構成對合法貿易的障礙，并且能為防止濫用提供保障。

２．施行知識產權的程序應是合理和公平的。這些程序不應過分復雜，也不應收費過高或者包含不合理的時間限制或無保障的拖延。

３．對案件是非曲直的判決應最好采用書面方式，并陳述決定的理由。上述決定應至少及時地提交給案件的當事人。對案件是非曲直的判決應僅僅依據證據，對于這樣的證據雙方當事人均應獲得被聽證的機會。

４．糾紛的當事人應該獲得由司法部門對最終行政決定以及在服從國內法律中有關案件重要性的司法管轄規定的條件下至少對關于案件是非曲直的一審判決適用法律是否得當予以復審機會。然而，締約國沒有義務為刑事案件中的無罪宣告提供復審機會。

５．應該理解的是：本協議的這一部分并沒有規定這樣的義務，即為施行知識產權而建立一個不同于實施一般法律的司法系統，也不影響締約方施行一般法律的權力。這一部分中的任何規定都沒有產生有關知識產權的施行和一般法律施行之間的資源分配的義務。

第２節 行政和民事救濟和程序

第４２條 合理與公平的程序

締約方應該為權利所有者（在這一部分中，所謂“權利所有者”包括具有維護這種權利的法律地位的聯合會和協會）提供施行本協議所涉及的任何知識產權的民事訴訟程序。被告應有權獲到及時的和足夠詳細的書面通知，包括賠償請求的根據。應允許當事人由獨立的法律事務所代理，而且這種程序不得規定過于麻煩的讓當事人本人出席的強制性要求。這種程序的所有當事人應有權詳細陳述其賠償要求的根據并提供所有的有關證據。除非是和現有的憲法要求相違背。該程序應為識別和保護保密信息提供手段。

第４３條 證明的根據

１．當一方當事人提供了足以支持其賠償要求的并能夠合理地獲得的證據，并且指出了處于另一方當事人控制之下的與支持其賠償要求有關的證據時，司法部門應有權責令另一方當事人提供這樣的證據，但是在必要的情況下應滿足保守機密情報的條件。

２．如果訴訟程序的一方當事人自愿地并且沒有正當理由地拒絕尋求必要的信息，或者沒有在合理的期間內提供必要的信息，或者有意地妨礙與權利實施行為有關的程序，締約方可以授權司法部門在它們所獲得的信息，包括由于拒絕尋求信息而受到不良影響的當事人所提交的控訴和主張的基礎上，作出初步或最終判斷，其條件是為當事人提供對所述主張或證據的聽證機會。

第４４條 禁止令 １．司法部門應有權責令一方當事人停止侵權行為，包括在海關批準進口之后，立即禁止侵犯一項知識產權的進口商品在其管轄范圍內進入商業渠道。締約方沒有義務針對下述受到保護的主題行使上述權利，即一個人在知道或者應當知道經營這樣的主題將會導致對知識產權的侵犯之前就已經獲得或訂購了采用該主題的商品。

２．盡管存在本部分的其他規定，在遵守第二部分中有關在沒有獲得權利所有者同意的情況下由政府進行使用或者經政府準許由第三方進行使用的規定的條件下，締約方可以根據上述第３１條第（ｈ）款的規定將對于這種使用的救濟限于支付費用。在其他情況下，將適用本部分所規定的法律救濟，或者在這種救濟不符合國內法律的情況下，應該提供宣告性判決和適當的賠償。

第４５條 損害賠償費

１．司法部門應有權責令侵權者向權利所有人支付適當的損害賠償費，以便補償由于侵害知識產權而給權利所有者造成的損害，其條件是侵權者知道或應該知道他從事了侵權活動。

２．司法部門應有權責令侵權者向權利所有者支付費用，其中可以包括適當的律師費。在適當的情況下，即使侵權者不知道或者沒有正當的理由應該知道他從事了侵權活動，締約方也可以授權司法部門，責令返還其所得利潤或／和支付預先確定的損害賠償費。

第４６條 其他法律救濟

為了對侵權行為產生有效的威懾作用，司法部門應有權責令將其發現的沒有提供任何種類賠償的侵權商品排除出商業渠道，以避免對權利所有者的任何損害，或者在不違反現有憲法規定的情況下銷毀這樣的商品。司法部門也應有權責令將沒有提供任何種類賠償的其主要用途是用于產生侵權商品的材料和物品排除出商業渠道，以便盡可能地減少產生進一步侵權的風險。在審查這樣的請求時，應考慮侵權的嚴重程度和所采取的法律救濟之間的比例協調關系以及第三方的利益。對于假冒商品來說，除了在例外的情況下，為了讓這樣的商品進入商業渠道，僅僅將非法貼在商品上的商標去掉還是不足夠的。

第４７條 通告權

締約方可以規定，除非是與侵權的嚴重程度在比例上失調，司法部門有權責令侵權者將從事制造和銷售侵權產品或侵權服務活動的第三方的身份以及他們的銷售渠道告訴權利所有者。

第４８條 對被告的補償

１．如果一方當事人所要求的措施已被采取，而該當事人濫用了執行程序，司法部門應有權責令該當事人向受到非法禁止或限制的另一方當事人對由于這樣的濫用而造成的損害提供適當的賠償。

２．對于有關知識產權保護或實施的任何法律的行政管理來說，締約方只有在國家行政部門和官員已經在對上述法律進行行政管理的過程中采取或者真誠地打算采取行動的情況下，才能免除他們對采取適當法律救濟措施所應承擔的責任。

第４９條 行政程序

如果行政程序涉及到案件的是非曲直，而且其結果是責令采取某種民事法律救濟措施，則該程序應遵照本質上與本節所規定的原則相等同的原則。

第３節 臨時性措施

第５０條

１．司法部門應有權采取及時和有效的臨時性措施，以便

（ａ）防止發生對任何知識產權的侵權行為，特別是防止侵權商品進入它們管轄之下的商業渠道，包括剛剛獲得海關批準的進口商品；

（ｂ）保存有關被指控侵權行為的證據。

２．在適當的情況下，司法部門應有權依單方要求采取臨時性措施，特別是當任何遲延有可能對權利所有者造成無法彌補的損害，或者存在證據被銷毀的明顯危險性時。

３．司法部門應有權要求請求人提交現存的任何能夠以合理方式獲得的證據，以便使司法部門自己能夠以足夠的可信度確認該請求人是權利所有者，以及其權利受到了侵犯或者這樣的侵權行為將馬上發生。司法部門應有權責令請求人提供足以保護被告和防止濫用的保證或相當的擔保。

４．當臨時性措施是應單方請求而采取時，應及時地通知受到影響的當事人，最遲也應在執行上述措施后予以通知。如果被告在發出通知后的合理期間內請求裁決是否應該改變、取消或確認這樣的措施，應該進行復核，包括給予被聽證的權利。

５．可以要求請求人提供其他必要信息，以便讓將要執行臨時措施的司法部門驗明有關的商品。

６．在不違反上述第４款的情況下，如果沒有在合理的時間期限內提起將會導致對案件的是非曲直作出判決的訴訟，那么應根據被告的請求取消根據上述第１款和第２款而采取的臨時性措施或者停止其效力。在國內法律允許的情況下，上述期限由責令采取臨時性措施的司法部門確定；在并非如此確定的情況下，上述期限不得超過２０工作日或３１日歷日（以兩者中的較長者為準）。

７．如果臨時性措施已被取消，或者由于請求人的任何行為或懈怠而失效，或者隨后發現不存在對知識產權的侵權或侵權征兆，司法部門應有權應被告的請求責令請求人向被告提供對由于采取這些措施而造成的任何損失的適當賠償。

８．在進行行政程序之后就能夠責令采取某種臨時性措施的情況下，這樣的行政程序應遵從實質上與本節所規定的原則相當的原則。

第４節 有關邊境措施的特殊規定

（如果一個締約方與另一締約方均為一個海關聯盟的成員，因而已經實質上取消了對通過它們之間邊境的商品流通的所有控制，則不要求在這樣的邊境上適用本節的規定。）

第５１條 海關停止放行

如果一個權利所有者有正當的理由懷疑進口商品是采用假冒商標的商品或盜版商品，締約方在遵守下述規定的條件下應制定程序，使該權利所有者能夠向適當的司法部門或行政部門提交書面請求要求由海關停止放行，不讓這樣的商品進入自由流通（應注意的是，締約方沒有義務將這樣的程序應用于由權利所有者或經他同意而投入到另一國家市場之中的進口商品，或者過境商品）。締約方可以允許針對侵犯知識產權的其他侵權行為提出這樣的請求，其條件是符合本節的規定。締約方也可以制定相應的程序，以便由海關停止放行試圖由其領土出口的侵權商品。

（對于本協定來說：

－－采用假冒商標的商品是指任何這樣的商品，包括包裝，它們在未經同意的情況下使用了與有關這種商品的有效注冊商標相同的商標，或者使用了其實質性部分與有效注冊商標不能形成區別的商標，因而根據進口國的法律侵犯了該商標所有者的權利；

－－盜版商品是指任何這樣的商品，它們是未經權利所有者或者其在商品制造國的被授權人同意而復制的，而且是直接或間接以某一物品做樣版而制造的，而這樣的復制根據進口國的法律已經構成了對一項著作權或有關權利的侵權行為。）

第５２條 請求

啟動如上述第５１條規定的程序的權利所有者應提供適當的證據，使有關主管部門相信，按照進口國的法律，已可初步認定存在對其知識產權的侵權行為，同時還應提供有關商品的足夠詳細的說明，使海關能夠容易地識別侵權商品。上述主管部門應在合理的期間內通知請求人是否已接受其請求，以及在由該主管部門決定的情況下，通知請求人由海關采取行動的時間。

第５３條 保證或與之相當的擔保

１．有關主管部門應有權要求請求人提供足以保護被告和該主管部門并防止濫用的保證或與之相當的擔保。這樣的保證或擔保不應不合理地妨礙當事人應用這些程序。

２．在根據如本節所述的請求，由海關依照一個并非是司法部門或其他獨立部門作出的決定，停止放行涉及到工業外觀設計，專利、集成電路、或未公開信息的商品的情況下，如果經正式授權的部門沒有在第５５條所規定的期限內批準臨時性法律救濟，而且有關進口的所有其他條件均已滿足，則所述商品的所有者、進口者或收貨人在提供保證的條件下，有權獲得對該商品的放行，上述保證的數目應足以為權利所有者提供對任何侵權行為的保護。上述保證的交付不應影響權利所有者所能獲得的任何其他法律救濟。如果權利所有者沒有在合理的期限內行使其起訴權，應解除上述保證。

第５４條 停止放行的通知

如果根據上述第５１條的規定停止對商品的發行，應迅速地通知進口者和請求人。

第５５條 停止放行的期限

如果在向請求人發出停止放行通知之后不超過１０工作日的期間之內，海關沒有接到通知，被告知已由除被告之外的當事人提起一項將導致對案件的是非曲直作出判決的訴訟，或者被告知經正式授權的部門已決定采取延長停止放行的臨時性措施，則應該對該商品予以放行，其條件是符合進口或出口的所有其他條件。在適當的情況下，這一時間期限可以延長１０工作日。如果已經提起了將導致對案件的是非曲直作出判決的訴訟，則根據被告的請求應進行包括聽證在內的復核，以便確定是否應改變、取消或確定這些措施。盡管如此，在根據臨時性法律措施來執行或繼續執行停止放行措施的情況下，應適用上述第５０條第６款的規定。

第５６條 對進口者和商品所有者的賠償

對于由于錯誤地扣留商品或者由于扣留按照上述第５５條的規定應予以放行的商品而造成的損失，有關主管部門應有權責令請求人向該商品的進口者、收貨人和所有者支付適當的賠償。

第５７條 檢查和通知的權力

在不影響保護保密情報的前提條件下，締約方應授權有關主管部門為權利所有者提供足夠的機會，使之能夠對海關扣留的任何商品進行檢查，以便證實其主張。該主管部門也應有權向進口者提供同樣的機會，使之能夠對任何上述商品進行檢查。在對案件的是非曲直已作出肯定的結論的情況下，締約方可以授權該主管部門將發貨人、進口者和收貨人的姓名和地址以及所涉及商品的數量通知權利所有者。

第５８條 依職權訴訟

當締約方要求有關主管部門主動地采取行動，在已經獲得初步的證據，證明有關商品侵犯了一項知識產權的情況下停止對該商品的放行時，則：

（ａ）該主管部門可以在任何時候要求權利所有者提供可能有助于行使其權力的任何信息；

（ｂ）應迅速地將停止放行一事通知進口者和權利所有者。在進口者已經向該主管部門提出反對停止放行的申訴時，上述第５５條所規定的條件應準用于該停止放行事宜。

（ｃ）締約方只有在政府機構和官員采取或真誠地打算采取行動的情況下才能免除他們對采取適當法律補救措施所應承擔的責任。第５９條 法律救濟

在不損害權利所有者所享有的其他權利，并且保證被告具有要求由司法部門進行復核的權利的條件下，主管部門應有權根據上述第４６條所規定的原則責令銷毀或處置侵權商品。對于假冒商品來說，除非是在例外的情況下，該主管部門應不允許該侵權商品以原樣不動的形式再次出口，或者讓該商品適用不同的海關程序。

第６０條 可以不予計較的進口

對于旅客個人行李中所攜帶的或在小型交運件中發送的少量非商業性質的商品，締約方可以不適用上述規定。

第５節 刑事程序

第６１條

締約方應規定，至少在以商業規模蓄意地假冒商標或剽竊著作權的案件中適用刑事訴訟程序和刑事處罰。適用的法律補救措施應包括足以起到威懾作用的監禁和／或罰款，其處罰程度應與對具有相應嚴重性的罪行法律補救措施的處罰程度相一致。在適當的案件中，可采用的措施還應包括充公、沒收或銷毀侵權物品以及任何其主要用途是用來進行上述犯罪行為的材料和設備。締約方可以規定將刑事訴訟法程序和刑事處罰應用于其他侵犯知識產權的案件，特別是當侵權行為是蓄意的和以商業規模來進行時。

第四部分 知識產權的獲得與維持以及相應的雙方當事人程序

第６２條

作為獲得和維持本協議第２部分第２－６節中規定的知識產權的條件之一，締約方可以要求符合合理的程序和手續。這些程序和手續應與本協議的規定相一致。

２．當所要獲得的知識產權屬于需要授權或注冊的權利時，在符合獲得該知識產權的實質性條件的前提下，締約方應保證授權或注冊程序能夠在合理的期限之內作出授權或注冊，以避免縮短保護期限。

３．巴黎公約（１９６７）第４條應準用于服務性標記。

４．有關獲得和維持知識產權的程序，以及由一些國內法所規定的行政撤銷程序和諸如異議、無效和取消的雙方當事人程序，都應服從第４１條第２、３款所確立的基本原則。

５．在第４款所述的任何程序中作出的最終行政決定都應能夠接受司法或準司法部門的復審。然而，在異議或行政撤銷不成功的案件中，沒有對其決定提供上述復審機會的義務，除非進行上述程序的理由能夠成為無效程序的理由。

第五部分 糾紛的預防和解決

第６３條 透明度

１．締約方與本協議內容有關的法律、規則，以及具有普遍適用性的終局司法判決和行政決定都應以本國語言公開發表，或者在無法實現這樣的公開發表時，使之為公眾所能獲得，從而使各國政府和權利所有者能夠了解其內容。一締約方政府或政府機構與另一締約方政府或政府機構之間生效的任何與本協議內容有關的協定也應公開發表。

２．締約方應當將上述第１款所述的法律和規則通告與貿易有關的知識產權理事會，以便幫助該理事會檢查本協議的運作情況。該理事會應努力減輕各締約方履行該義務的負擔。如果與世界知識產權組織之間進行的建立一個接收上述法律和規則的共同機構的談判獲得成功，將免除將上述法律和規定通知該理事會的義務。在這方面，該理事會也應考慮關于通告的所需措施，作出上述通告是依照本協議所規定的上述義務，而上述義務又是起源于巴黎公約（１９６７）第６ｔｅｒ條的規定。

３．每一締約方都應作好準備，在接到另一締約方的書面請求之后提供上述第１款中所規定的信息。當一個締約方有理由相信涉及知識產權的某一司法判決或者行政決定或者雙邊協定影響了其依據本協議所享有的權利時，也可以提出書面請求，以獲得或者被告知這樣的司法判決、行政決定或雙邊協定的詳細細節。

４．上述第１至第３款并不要求締約方公開影響實施法律，或者違反公眾利益，或者損害某公共或私人企業的合法商業利益的機密情報。

第６４條 糾紛解決

除非是有特殊的規定，關貿總協定第２２條和第２３條的規定，以及其締約國根據關貿總協定第２２條和第２３條所訂立的關于糾紛解決規則和程序的諒解備忘錄應適用于有關本協定內容的協商和糾紛解決。（依照根據建立多邊貿易組織的協定而進行的旨在達成一項綜合性糾紛解決諒解備忘錄的工作所取得的結果，有可能需要對這一規定作出修改。）

第六部分 過渡性安排

第６５條 過渡性安排

１．除下述第２、３、４款的規定之外，任何締約國都沒有義務在自協議生效之日起的一年之內實施本協議的規定。

２．任何發展中國家締約方有權再延遲４年實施除本協議第１部分第３、４、５條之外的所有規定。

３．任何其他正處于由中央計劃經濟向市場和自由企業經濟轉變以及正進行其知識產權體系的改革并面臨知識產權法起草和實施的特殊問題的國家，也可以享受上述第２款所規定的延期。４．如果一個發展中國家締約方按照本協議規定的義務需要將對產品專利的保護擴大到在本協議生效之日在其領土上尚不能獲得保護的技術領域，它可以再延遲５年對這樣的技術領域適用本協議第２部分第５節的規定。

５．任何采納如上述第１、２、３或４款規定的過渡期的締約方應當保證，在此期間內對其國內法律、規則和司法實踐作出的任何改變都不得降低與本協議規定的一致性的程度。

第６６條 最不發達國家

１．考慮到最不發達國家的特殊需要和要求，它們在經濟、金融和行政管理上的緊迫性，以及它們為建立可以生存的技術基礎所需的靈活性，除本協議第３、４、５條之外，將不要它們在上述第６５條第１款所定義的本協議實施日起的１０年之內實施本協議的規定。根據一個最不發達國家提出的具有正當理由的請求，理事會應批準這一期限的寬限。

２．為了使最不發達國家締約方能夠建立良好的能夠生存的技術基礎，發達國家應采取措施，鼓勵和促進其境內的企業和研究機構向最不發達國家締約方傳輸技術。

第６７條 技術合作

為了促進本協議的實施，根據請求或依照雙方一致同意的條件，發達國家應提供有益于發展中國家和最不發達國家締約方的技術和金融合作。這樣的合作應包括幫助進行國內的有關保護和實施知識產權以及防止對知識產權的濫用的立法，還應包括幫助建立或健全與此有關的國內機構和部門，以及人員的培訓。

第七部分 機構設置，最終條款

第６８條 與貿易有關的知識產權理事會

與貿易有關的知識產權理事會應監督本協議的運作，特別是各締約方依據本協議所應盡的義務，并為締約方提供就與貿易有關的知識產權問題進行協商的機會。它應完成各締約方所交付的任務，特別是提供它們在糾紛解決過程中所要求的任何幫助。在履行其職責的過程中，理事會可以和任何它認為是適當的方面進行協商或索取信息。通過與世界知識產權組織的協商，理事會將尋求在舉行其第一次會議后的一年之內確定和該組織的機構進行合作的適當安排。

第６９條 國際合作

締約方同意相互合作，以便消除侵犯知識產權的國際性貨物貿易。為此目的，它們應建立和通報其國內行政管理中的接觸點，并隨時交換有關侵權貨物貿易的情報。它們應促進其海關之間有關假冒和盜版商品貿易的情報交換和合作。

第７０條 對現有實質性內容的保護

１．本協議對于有關締約方在實施本協議之前發生的行為不產生影響。２．除本協議中另有規定之外，締約方應對所有這樣的實質性內容承擔本協議所規定的義務，即該實質性內容在有關締約方實施本協議之日就已經存在，并且在該日期已受到該締約方的保護或者已滿足或最終將滿足本協議所規定的保護條件。就本款和下述第３款、第４款而言，有關著作權作品的義務應僅僅根據伯爾尼公約（１９７１）第１８條單獨決定，有關錄音制品制作者和已有錄音制品表演者的權利應按本協議第１４條第６款規定的那樣僅僅根據伯爾尼公約（１９７１）第１８條單獨決定。

３．對于在有關締約方實施本協議之日已經為公眾所合法擁有的實質性內容，沒有義務恢復對它的保護。

４．對于含有受保護實質性內容的特定對象來說，如果有關該對象的任何行為按照有關締約方的與本協議相一致的立法條款構成了侵權行為，然而在該締約方批準加入本協議之日以前該對象已商業化或者已對之進行了可觀的投資，那么任何締約方可以對權利所有者所能獲得的對于在該締約方實施本協議之后繼續進行的上述行為的法律救濟加以限制。然而，在這種情況下，締約方應至少規定向權利所有人支付公平的賠償。

５．對于在締約方實施本協議之日前已購買的原件或復制件來說，不要求該締約方履行本協議第１１條和第１４條第４款的規定。

６．不要求締約方對于未經權利所有者同意的下述使用行為適用第３１條的規定或者第２７條第１款關于專利權的行使不因技術領域而受到歧視的要求，即對該使用行為的準許是該締約國政府在本協議的內容公開之前作出的。

７．如果對知識產權的保護取決于是否注冊，應允許針對在締約方實施本協議之日尚處于待處理階段的申請進行修改，以便獲得由本協議所加強的保護，但是這樣的修改不得加入新的內容。

８．在本協議生效之時尚未按第２７條規定的義務對藥物和農業化學產品提供專利保護的締約方應該：

（ｉ）自本協議生效之日起采取措施，保證可以提交針對此類發明的專利申請；

（ｉｉ）在實施本協議之日，對上述申請適用本協議所規定的專利性標準，并視該標準自其申請日起已在該締約方實行，如果可以享受優先權并要求優先權，則視為自優先權之日起實行；

（ｉｉｉ）對于那些符合（ｉｉ）中所述保護標準的專利申請，應從專利的批準之日起，在所剩的專利保護期限內提供本協議所規定的專利保護，上述保護期限為本協議第３３條所規定的保護期限，其起點為專利申請的申請日。

９．如果一項產品是根據上述８（ｉ）款而在一締約方提交的專利申請的實質性內容，應在獲得該締約方市場準入許可之后的５年之內，或者在直至該產品專利申請在該締約方被授予專利權或被駁回之前（以上述兩期限中的較短者為準）授予獨占市場投放權，其條件是在本協議生效之后，在另一締約方針對該項產品提交了一份專利申請并獲得了專利權，而且在該締約方獲得了市場準入許可。

第７１條 審查和修改

１．締約方應在第６５條第２款所規定的過渡期屆滿之后對本協議的實施情況進行檢查。它們應結合在其實施過程中所取得的經驗，兩年以后再次進行檢查，以后每兩年檢查一次。締約方也可以根據任何有可能導致對本協議作出修改或修訂的新發展進行檢查。

２．對于在其他多邊協議中達成并已生效的，并且為全體締約方所接受的旨在提高知識產權保護水準的修改，理事會可以予以采納。

第７２條 保留

不經其他締約方同意，對本協議的任何條款均不得提出保留。

第７３條 為安全所需的例外

本協議的任何規定均不得被解釋為：

（ａ）要求任何締約方提供任何其公開將會損害其根本安全利益的信息；

（ｂ）阻止任何締約方針對下述事項采取它認為對保護其根本安全利益來說是必要的任何行動：

（ｉ）有關核裂變物質或由其獲得的物質；

（ｉｉ）有關受到管制的武器、彈藥和裝備的貿易，以及其他直接或間接用于提供軍事設施的貨物和物質貿易；

（ｉｉｉ）在戰時和處于其他國際關系緊急狀態所采取的行動；

（ｃ）阻止任何締約國履行聯合國憲章所賦予的義務，為維持世界和平和安全而采取的任何行動。

第四篇：比較憲法論文

在中國的知識界，對憲政問題的關心和探討，改革開放以來有了很大的復興和發展。推進憲政訴求的一個有力的理論工具就是從契約論的角度來伸張憲法和憲政。在西方，憲法的概念從其產生的一開始就與契約有著密切的聯系。現代意義上的憲法(constitution)在概念上起源于中世紀羅馬的神學法學和宗教法律，故憲法在早先被看成是神法的一部分，是人與上帝的契約。即使是后來用于解釋憲法的種種契約理論，在盧梭那里除外，都有濃厚的基督教神學背景，都離不開自然狀態和天賦權利。

憲政在兩個方面與契約相關。一是人們習慣用訂立契約來解釋制定憲法。憲法被當作(比喻為)社會契約。二是用契約理論來解釋憲政制度并為之提供論證。根據契約論，人們同意并遵守憲法和相應的制度安排，就像人們同意并遵守某個契約一樣。把憲法看作是契約主要是論證(統治者)服從憲法的義務，就像天命論用天意來制造服從君主統治的義務一樣，因為君主是上帝任命的，并代表上帝的意志。契約論強調憲法和據其所建立的必須建立在被統治者的同意的基礎之上。另一方面，當今的契約理論普遍認為，憲法作為契約并不是像霍布斯等人所說的那樣是人民與政府之間的契約，一個社會的所有成員相互之間為了保障自由和共存共榮而同意設立政府所訂立的契約。因此，契約論常被用來解釋政府權力合法性的來源。把憲法看成是政府(統治者)與人民(被統治者)之間的契約，其最大的弊端是把政府看作是與人民至少是平起平坐的關系，排除了建立由下至上的自治的政治秩序的正當性與必要性。

憲法文化是一個整體，是構成憲法文化的各要素的有機結合。憲法文化主要由三個要素構成，即憲法文化的認知、憲法文化的評價和憲法文化的情感。這三大要素是依據主體對憲法文化的認識深度、認識角度而區分的，但同時又是一個相互依存的統一整體。

1、憲法文化的認知要素

法律認知是人們對法律內容、形式、運行、法律性質、作用等法律現實以及法與其他社會現象的區分和聯系的感知和認識。憲法文化的認知，解決的是事實判斷問題，是主體對于憲法文化是什么的回答。憲法文化的認知，包括認識和感知兩個層次。

憲法文化認識是人們對憲法的理性認識，其認識主體一般具有憲法知識，是對憲法規范和實踐比較深刻的反映。憲法文化感知是人們對憲法的經驗型知識，它往往因人而異。因此，不同國家和地區公民的憲法文化認識結構也存在不同。一般來說，憲法與現實生活、政治實踐聯系越緊密，憲法的深入程度越高，人們的認識程度也就越高。同時，人們參與憲法生活的程度，接受憲法普及的程度，接受憲法教育的水平都能影響人們對憲法文化的認知。

此外，憲法文化的認識也受到政治、經濟、文化發展的影響。在當代中國，公民對憲法的認知大多還處于較低的水平。這主要表現在，憲法作為國家根本大法的地位有時候還只停留在表面上，憲法實施保障制度尚未形成有機的體系，可操作性還不強，等等。

2、憲法文化的情感要素

憲法文化的情感是指與憲法現象的情緒體驗，是在認識憲法和實施憲法中形成的普遍心理。情感要素在更深的層次上影響著個人的行為選擇和社會的制度選擇。例如，公民對權利觀念能從心理上得到認同，那么每個人就會關心自己的權利是否得到保護；如果憲法意識在人們心目中形成牢固的積淀，那么就會關心哪些行為、哪些情況是違憲，公民或政府在實施法律行為時也會考慮到是否違憲；又如，英國公眾對議會至上的認同，早已超出制度上的設計，而是一提到立法機構就會引發這種情結。

憲法文化的情感要素是長期形成的，是一種超穩定結構，并且呈現隱潛狀態，它深深影響了一個民族、一個國家憲法文化的發展。在這一點上，法律傳統有相近之處，法律傳統表現在規范和制度方面的不多，而更多的表現在民眾心理方面。例如我國長期以來受儒家文化影響而形成的“厭訟”心理，一直到現在還有表現，可見情感要素是憲法文化結構中最穩定的部分。當然，社會發展的水平不同、文化特性不同，也會導致情感要素的差異，例如美國國會可以對總統的違法行為進行調查、彈劾，讓總統到國會質證。這種行動對美國公民來說很正常，但對于一些阿拉伯君主制國家而言則是無法想像的。因此，即使是面對同一事件也會導致情感的差異。

弘揚和發展社會主義中國的憲政文化，是一個長期的、不斷前進和逐步完善的過程，需要我們在歷史傳統和現有經濟狀況的限制中，通過民主實踐，積極改革，不斷進取，需要全民族、全社會鍥而不舍、堅持不懈的共同努力才能實現。

第五篇：憲法論文-征文

樹立憲法權威 保障憲法實施

我國現行憲法是1982年由五屆全國人大五次會議通過施行的。三十年間,伴隨著改革開放和現代化建設事業的不斷發展,這部憲法也得到了不斷完善,全國人大先后對現行憲法進行了四次修正,使這部憲法更加符合我國國情和建設有中國特色社會主義的需要。實踐證明,這是一部具有歷史意義的好憲法。在總結歷史經驗的基礎上,制定符合國情的憲法。我國憲法序言寫道“:本憲法以法律的形式確認了中國各族人民奮斗的成果……”。該憲法以四項基本原則作為指導思想,以社會主義現代化建設為中心,充分重視社會主義精神文明建設,重視發展社會主義民主與法制,完全符合中國國情和世界歷史發展潮流。與前三部憲法相比,現行憲法之所以說是我國建國以來最好、最完備的一部憲法,是因為這部憲法不僅繼承和發展了1954年憲法的基本原則,全面、客觀地肯定了中國共產黨領導中國人民在新民主主義革命、社會主義革命和社會主義建設事業中奮斗不息的歷史,規定了國家的根本制度和根本任務,集中體現了全國各族人民的共同意志和最高利益,而且注意汲取國際經驗,反映了改革開放以來各方面所取得的巨大成就。

現行憲法是治國安邦的總章程，要在公民中深人開展法制宣傳教育，特別是要注意進行法治教育，普及憲法知

1識，使廣大干部和群眾嚴格遵守憲法，把憲法的各項規定落到實處。黨的十五大確立了依法治國，建設社會主義法治國家的基本方略。依法治國是黨和國家一項宏偉的系統工程，包括立法、執法、司法、普法、法律服務和法律監督等。從我國目前的實際情況看，更為突出的問題是有法不依、執法不嚴。要解決法律正確實施的問題，關鍵是提高全體公民特別是各級領導干部的法律素質。因此，深人開展憲法和法律、法規的宣傳教育, 增強全民特別是各級領導干部的法律意識、法制觀念、乃至法律素質，十分重要。應該說，法制宣傳教育是依法治國、建設社會主義法治國家的一項重要的基礎性工作。自憲法實施以來，憲法和一些基本法律得到了廣泛宣傳，廣大干部群眾學法、普法取得了較明顯的成效。其社會影響將是深遠的。

如何樹立和維護憲法權威、保障憲法的實施？我認為主要有以下幾點：

第一，國家領導工作人員首先要懂得憲法。樹立憲法意識，嚴格執行憲法，為廣大群眾作出表率。要懂得憲法的內容和基本精神，要嚴格執行和遵守憲法，堅決與各種違反憲法和法律的行為作斗爭，使我國依照憲法和法律辦事蔚然成風。這樣，憲法的權威就能在全國建立。

第二，加強普及憲法的宣傳和學習，使憲法意識深入人心。各級國家領導工作人員固然應重視和執行憲法，全國

人民和一般國家工作人員也應當樹立憲法意識，維護憲法權威。要理解憲法的權威和實施不是與己無關，而是關系到國民經濟的發展、政治的安定、國家的前途和命運的大事。

第三，結合各級人民代表大會的活動，特別是立法和監督活動宣傳憲法，使人們能更好地樹立憲法意識、維護憲法權威。各級人民代表大會及其常委會的產生、職權、立法和監督工作，都是憲法明文規定的，與憲法緊密相聯，所以各級人大及其常委會在各項活動中應當高舉憲法的旗幟，大力宣傳憲法，維護憲法權威，保障憲法的實施。

第四，各級人民政府要依法行政，首先根據憲法原則辦理各項事務。憲法第27條專門對國家機關和國家工作人員的根本活動原則作了明確的規定，維護憲法權威，各級人民政府如果嚴格按這些原則辦事，使國家機關能夠成為努力為人民服務的機關，這就是對憲法實施的保障。

第五，結合司法機關的活動使司法人員和廣大群眾樹立憲法意識和憲法權威。在偵查、批準逮捕、起訴、審判等司法活動中既要依據民法、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法等的規定, 更要堅持憲法所規定的原則，維護憲法權威，以保障憲法的實施。

現行憲法在國家生活中的地位極其重要，它集中反映各種政治力量的實際對比關系，規定國家的根本任務和根本制度，即社會制度、國家制度的原則和國家政權的組織以及公

民的基本權利義務等內容。憲法是根本法，具有最高的法律效力。憲法之所以是國家的根本法，主要表現在三個方面：（１）憲法規定了國家的根本制度。憲法所規定的內容不同于一般的法律，它所規定的都是一個國家帶有根本性的問題。憲法是其他法律的立法依據。（２）憲法集中體現各種政治力量的對比關系。憲法是在階級斗爭中取得勝利的那個階級的意志和利益的集中表現，各種社會力量的對比關系決定并影響著憲法的具體內容。（３）憲法的效力和修改程序不同于一般的法律。我國憲法還規定，“國家的根本任務是，沿著建設有中國特色社會主義的道路，集中力量進行社會主義現代化建設。中國各族人民將繼續在中國共產黨的領導下，在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論的指引下，堅持人民民主專政，堅持社會主義道路，堅持改革開放，……把我國建設成為富強、民主、文明的社會主義國家。”這一規定表明，我國社會主義現代化建設必須以馬列主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導思想。

憲法記載了改革開放的偉大實踐所取得的重要成果，同時又有力地保障和促進了改革開放和社會主義現代化建設的順利進行。30 年來，我國國民經濟持續快速健康發展，社會主義市場經濟體制初步建立，以公有制為主體、多種經濟成分共同發展的格局基本形成，對外開放進人新階段，社會主義民主政治建設逐步發展，人民生活總體上達到小康

水平。所有這些，都與現行憲法的作用是分不開的。在全面建設小康社會，加快現代化進程中，這部憲法將會進一步發揮它的作用； 同時它也會在改革開放的實踐中不斷豐富自己，使之成為建設有中國特色社會主義偉大事業的總章程。