第一篇：論安樂(lè)死法律性質(zhì)的界定定稿

論安樂(lè)死法律性質(zhì)的界定

[摘要]“安樂(lè)死”是指身患不治之癥而瀕臨死亡的人，在其自主意識(shí)的要求下，為了減輕或免除其死亡前難以忍受的身心痛苦，在其本人的囑托下，由醫(yī)生采取一定措施提前使其無(wú)痛苦地死亡的行為。文章分析了“安樂(lè)死”的概念及主要特征，提出了“安樂(lè)死”不具有社會(huì)危害性，所以不構(gòu)成故意殺人罪。目前急需“安樂(lè)死”的立法，但“安樂(lè)死”立法有其難點(diǎn)及復(fù)雜性，對(duì)“安樂(lè)死”立法應(yīng)從法律上加以限制，防止濫用。

[關(guān)鍵詞]安樂(lè)死 故意殺人罪 立法

“生老病死”是生物界里的一種自然規(guī)律，人類也不例外。隨著人類社會(huì)的不斷進(jìn)步，人們可以采取多種有效的醫(yī)學(xué)措施來(lái)防“老”和“病”，同時(shí)對(duì)涉及有關(guān)“生”與“死”的權(quán)力方面的爭(zhēng)論也越來(lái)越多。

一、“安樂(lè)死”的概念及主要特征

所謂“安樂(lè)死”是指身患不治之癥而瀕臨死亡的人，在其自主意識(shí)的要求下，為了減輕或免除其死亡前難以忍受的身心痛苦，在其本人的囑托下，由醫(yī)生采取一定措施提前使其無(wú)痛苦地死亡的行為。

“安樂(lè)死”的主要特征：

（1）“安樂(lè)死”的對(duì)象是患有不治之癥并瀕臨死亡的病人，這種不治之癥是經(jīng)過(guò)現(xiàn)代醫(yī)學(xué)所確定的；

（2）病人因患不治之癥而極端痛苦，且已達(dá)到難以忍受的程度；（3）“安樂(lè)死”不是死亡的原因，而是死亡方式，它是由病人自己選擇的并由人工控制的；

（4）“安樂(lè)死”的宗旨和目的在于減輕或免除病人死亡前的極端痛苦；

（5）“安樂(lè)死”行為的實(shí)施者是醫(yī)生，而不是其他人員。“安樂(lè)死”根據(jù)醫(yī)生實(shí)施的措施的不同，可分為積極“安樂(lè)死”和消極“安樂(lè)死”兩種。積極“安樂(lè)死”又可稱為主動(dòng)“安樂(lè)死”，是指通過(guò)注射藥物或其他積極主動(dòng)的措施而使治愈無(wú)望的瀕死病人安然死去的方式；消極“安樂(lè)死”又可稱為被動(dòng)“安樂(lè)死”，是指通過(guò)停止對(duì)治愈無(wú)望的瀕死病人的治療，不使其生命通過(guò)人工努力而延長(zhǎng)，使其安然死去的方式。

二、“安樂(lè)死”不構(gòu)成故意殺人罪

對(duì)于“安樂(lè)死”，我國(guó)沒(méi)有專門的立法，刑法典及其他刑事法規(guī)中也不曾出現(xiàn)有關(guān)“安樂(lè)死”的條款，加之我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)“安樂(lè)死”的理論研究起步也較晚，因此對(duì)“安樂(lè)死”行為的法律性質(zhì)到底如何，長(zhǎng)期以來(lái)一直缺乏系統(tǒng)而深入的理論探討。近年來(lái)，隨著我國(guó)“安樂(lè)死”理論研究的興起，學(xué)者們對(duì)早期刑法教科書及部分專著中對(duì)“安樂(lè)死”行為的定性進(jìn)行了反思。目前，認(rèn)可消極“安樂(lè)死”的合理存在認(rèn)為其實(shí)實(shí)施者不構(gòu)成犯罪，已基本成為多數(shù)人的共識(shí)。但是對(duì)積極“安樂(lè)死”行為的定性仍存在著分歧和不同的認(rèn)識(shí)。相當(dāng)數(shù)量的人認(rèn)為實(shí)施積極“安樂(lè)死”行為觸犯了我國(guó)刑法的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成故意殺人罪。對(duì)此，我本人有不同觀點(diǎn)，我認(rèn)為，實(shí)施“安樂(lè)死”行為，不論是被動(dòng)的，還是主動(dòng)的，都不構(gòu)成故意殺人罪。理由如下：

1、“安樂(lè)死”行為缺乏犯罪的本質(zhì)特征――相當(dāng)程度的社會(huì)危害性。

我們都知道，我國(guó)刑法所規(guī)定的犯罪具有三個(gè)基本特征，即：社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰處罰性。其中，社會(huì)危害性是具有決定意義的實(shí)質(zhì)性的特征，任何一種行為構(gòu)成犯罪，都必須以有社會(huì)危害性為前提條件。而“安樂(lè)死”行為恰恰缺少這一前提條件，并且在客觀上有利于社會(huì)。

（1）“安樂(lè)死”體現(xiàn)了社會(huì)主義的人道主義精神。

救死扶傷、治病救人固然是醫(yī)務(wù)工作者的天職，但在某些特定的情況下，免除或減輕患者的痛苦，有著同等重要的意義。“安樂(lè)死”的對(duì)象是身患不治之癥、瀕臨死亡且痛苦難忍的病人，在根據(jù)現(xiàn)代醫(yī)學(xué)水平只是早晚而已的情況下，人為地延長(zhǎng)病人的生命，實(shí)際上只是延長(zhǎng)其痛苦。醫(yī)生在瀕死病人殷切明了地囑托下對(duì)其實(shí)施“安樂(lè)死”，使其無(wú)痛苦地、安樂(lè)平靜地死去，比讓病魔肆虐、慢慢地折磨吞噬病人的生命，更符合社會(huì)主義的人道主義精神。況且，此時(shí)是否對(duì)病人施以“安樂(lè)死”，已不再是生與死的抉擇，而只是死亡的方式不同而已。尊重病人對(duì)自己死亡方式的選擇權(quán)利，同樣也是人道主義精神的體現(xiàn)。

（2）“安樂(lè)死”減輕了死者家庭的沉重負(fù)擔(dān)，符合死者親屬的利益。

身患不治之癥的瀕死病人，長(zhǎng)期臥床治療，不僅使其本人痛苦不堪，而且使家庭成員及親屬背上了沉重的不堪忍受的精神和經(jīng)濟(jì)包袱。家庭成員及親屬對(duì)病人固然有照料服侍的義務(wù)和責(zé)任，但長(zhǎng)期地為一個(gè)無(wú)意義的形式上的生命而消耗有意義的生命，其結(jié)果是得不償

失的。在這種情況下，如果按照病人的囑托，對(duì)其實(shí)施以“安樂(lè)死”，就可以使他的家庭成員和親屬?gòu)慕?jīng)濟(jì)、心理和感情的重壓下解脫出來(lái)，全身心地開(kāi)始新的生活、學(xué)習(xí)和工作。而且，當(dāng)病人親屬明白患者的死亡是不可逆轉(zhuǎn)的，而視其處于一種求生不得，求死不能的痛苦處境時(shí)，心里也是極其痛苦的，他們從感情上也更愿意讓自己的親人安樂(lè)而無(wú)痛楚地死去。因此，“安樂(lè)死”符合死者親屬的利益。

（3）“安樂(lè)死”客觀上有利于社會(huì)和國(guó)家。

我國(guó)目前正處在社會(huì)主義的初級(jí)階段，人口眾多，不論是國(guó)家、集體還是個(gè)人都不富裕，醫(yī)務(wù)人員、醫(yī)療設(shè)備等同人口數(shù)量相比，則更是有限。看病難、住院難一直是國(guó)家和社會(huì)難以解決的問(wèn)題。在這種情況下，如果一味地堅(jiān)持維持無(wú)意義的生命，勢(shì)必會(huì)給國(guó)家、集體及個(gè)人造成越來(lái)越沉重的負(fù)擔(dān)，而且有可能出現(xiàn)無(wú)望治愈的絕癥患者占著醫(yī)院的床位、設(shè)備和醫(yī)生，而可以治愈的病人反而無(wú)法入院接受治療的不合理現(xiàn)象。如果對(duì)瀕死病人施以“安樂(lè)死”，不僅可以使國(guó)家、集體節(jié)約出大量的錢財(cái)，而且可以使醫(yī)護(hù)人員從無(wú)意義的工作中解脫出來(lái)，救治其他傷病患者。

（4）“安樂(lè)死”反映了廣大人民群眾的愿望。

生老病死，是自然界不可抗拒的客觀規(guī)律，隨著社會(huì)的進(jìn)步、文明與發(fā)達(dá)，人們?cè)谥匾暋皟?yōu)生”的同時(shí)，也開(kāi)始關(guān)注“優(yōu)死”。“安樂(lè)死”在我國(guó)已被越來(lái)越多的人所接受。據(jù)有關(guān)資料介紹，我國(guó)有些地方曾就“安樂(lè)死”問(wèn)題進(jìn)行民意調(diào)查，接受調(diào)查者中有近九成的人贊成“安樂(lè)死”。由此可以看出，“安樂(lè)死”現(xiàn)已逐漸為我國(guó)廣大群眾所接受，“安樂(lè)死”代表了人民群眾的愿望。

總之，“安樂(lè)死”行為不具有我國(guó)刑法所要求的社會(huì)危害性，而且還有利于社會(huì)。

2、“安樂(lè)死”行為與我國(guó)刑法上故意殺人罪的犯罪構(gòu)成要件不符。（1）從犯罪客體方面看：

生命權(quán)利是每一個(gè)公民所具有的最基本的權(quán)利，我國(guó)刑法中規(guī)定的故意殺人罪所侵害的客體就是“他人的生命權(quán)利”。人的生命權(quán)利作為社會(huì)關(guān)系的一種，是要受到我國(guó)法律保護(hù)的。但是受到法律保護(hù)的社會(huì)關(guān)系不一定就是犯罪客體，只有當(dāng)這種為法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系受到犯罪行為的侵害時(shí)，它才成為某種犯罪的客體。那么，在實(shí)施“安樂(lè)死”行為的過(guò)程中瀕臨死亡的絕癥患者的生命權(quán)利是否受到侵害呢？從表面上看，病人的死亡好像是“安樂(lè)死”行為所造成的后果，其實(shí)不然。如前所述，“安樂(lè)死”不是死亡原因，而是由病人本人所選擇的死亡方式，選擇這種死亡方式的根本目的在于減輕或免除其臨終前的難以忍受的痛苦，病人死亡的真正原因是病人自身所患有的不治之癥，而不是“安樂(lè)死”行為。

所謂生命權(quán)利是指公民對(duì)自己的生命所享有的權(quán)利。我認(rèn)為，生命權(quán)利包括公民對(duì)生命的自決權(quán)和公民生命不受他人非法侵害權(quán)兩方面的內(nèi)容。從這個(gè)意義上分析，根據(jù)不治之癥患者本人的囑托而對(duì)其實(shí)施“安樂(lè)死”，不僅不是對(duì)病人生命權(quán)利的侵害，相反是對(duì)其生命權(quán)利的充分尊重和保護(hù)。因此，“安樂(lè)死”行為不具有故意殺人罪客體。

（2）從客觀方面看：

故意殺人罪在客觀方面表現(xiàn)為“實(shí)施了非法剝奪他人生命的行為”，而“安樂(lè)死”行為則不是對(duì)他人生命的剝奪。從醫(yī)學(xué)角度分析，“安樂(lè)死”行為實(shí)際上是在病人的囑托下，為減輕或免除其在死亡過(guò)程中所難以忍受的痛苦而實(shí)施的正常的醫(yī)療行為，不論是注射藥物等積極措施，還是不給或中止治療的消極措施，都是正常醫(yī)療行為的一

部分。實(shí)施“安樂(lè)死”與否，對(duì)不治之癥患者的生命都沒(méi)有實(shí)質(zhì)性意義，所不同的只是死亡過(guò)程的長(zhǎng)短以及是否痛苦而已。由此可見(jiàn)，“安樂(lè)死”行為與剝奪他人生命的殺人行為有著本質(zhì)的不同。

（3）從主觀方面看：

我國(guó)刑法所規(guī)定的故意殺人罪在主觀上要求行為人具有殺人的故意，而“安樂(lè)死”行為的實(shí)施者在主觀上是出于對(duì)病人的同情和憐憫，其目的是為了滿足病人的要求，免除或減輕病人在死亡過(guò)程中的極端痛苦，而不具有殺人的故意。更何況，故意作為刑法中罪過(guò)的一種，其存在是以行為的社會(huì)危害性為前提的，客觀行為不具有社會(huì)危害性，行為人主觀上也就無(wú)犯罪故意而言。而“安樂(lè)死”行為，如前所述，是不具有社會(huì)危害性這一犯罪的本質(zhì)特征的。

由以上分析可以看出，“安樂(lè)死”行為不具有我國(guó)刑法要求的構(gòu)成故意殺人罪所必須具備的犯罪構(gòu)成要件。

3、認(rèn)定“安樂(lè)死”為故意殺人罪的負(fù)面影響。

預(yù)防犯罪，是我國(guó)刑罰的目的之一。如果將在主觀上無(wú)惡意，客觀上無(wú)危害，只是出于對(duì)痛苦難忍的不治之癥患者的同情和憐憫而對(duì)其施以“安樂(lè)死”的醫(yī)生視為罪犯并處以刑罰，不僅使醫(yī)生本人內(nèi)心受到傷害，而且還會(huì)導(dǎo)致其他醫(yī)務(wù)人員及一般群眾，包括死者親屬的不滿，以致無(wú)論是刑罰的特殊預(yù)防作用，還是一般預(yù)防作用都無(wú)法發(fā)揮，也就達(dá)不到刑罰預(yù)防犯罪的目的。

我國(guó)的醫(yī)療行政法規(guī)早已規(guī)定了醫(yī)院可以拒絕治療某些絕癥患者，實(shí)質(zhì)上是對(duì)被動(dòng)“安樂(lè)死”的肯定，這是無(wú)可爭(zhēng)議的。問(wèn)題的關(guān)鍵在于對(duì)積極“安樂(lè)死”的認(rèn)識(shí)。從現(xiàn)行法規(guī)來(lái)看，仍可窺見(jiàn)對(duì)積極“安樂(lè)死”肯定的端倪。如：關(guān)于醫(yī)院對(duì)患有癌癥病人使用麻醉藥品一再放寬的規(guī)定，根據(jù)醫(yī)藥學(xué)原理，對(duì)痛苦的病人，加大麻醉藥品的 用量，一方面可減輕其痛苦，另一方面也會(huì)加快其死亡的速度。這與一次性的用藥物結(jié)束患者生命的“安樂(lè)死”，只是五十步與一百步的量的不同，并無(wú)質(zhì)的差別。事實(shí)上，“安樂(lè)死”的實(shí)踐，已走到了理論的前列。世界各國(guó)至今仍沒(méi)有一部安樂(lè)死之法，但并不等于實(shí)踐中不存在“安樂(lè)死”。在我國(guó)各地不乏這樣的事例，絕癥患者在醫(yī)院不肯幫助其“安樂(lè)死”的情況下，不得不自行選擇非正常死亡的方法來(lái)達(dá)到其“安樂(lè)死”的愿望。

總之，“安樂(lè)死”行為既無(wú)社會(huì)危害性，也不具備我國(guó)刑法所要求的故意殺人罪的構(gòu)成要件，因而不構(gòu)成故意殺人罪，當(dāng)然也不構(gòu)成其他任何一種犯罪。認(rèn)為“安樂(lè)死”行為構(gòu)成故意殺人罪，既無(wú)法律依據(jù)，也有悖于刑法原理。

三、目前進(jìn)行“安樂(lè)死”立法的難點(diǎn)與復(fù)雜性

通過(guò)冷靜的思索、理發(fā)的考察，我們不能不接受這樣一個(gè)事實(shí)：在我國(guó)進(jìn)行“安樂(lè)死”立法還任重而道遠(yuǎn)。這是因?yàn)槲覀冞€面臨著強(qiáng)大的阻力。概而言之，這種復(fù)雜性有：

1、地區(qū)發(fā)展不平衡、人口素質(zhì)普遍低下、傳統(tǒng)思想觀念根深蒂固的國(guó)情，是進(jìn)行“安樂(lè)死”立法的最大滯力。

我國(guó)由于歷史等諸多原因，經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡。最新資料表明，到今年底，仍會(huì)有部分地區(qū)不能完全解決溫飽問(wèn)題。一些貧困地區(qū)、生活條件很差，落后面貌沒(méi)有根本改變。這種低下生產(chǎn)力的背后，是2.5億的文盲與半文盲，是人們文化素質(zhì)的普遍低下。曾有醫(yī)生對(duì)農(nóng)民作過(guò)調(diào)查，結(jié)果表明，其中52.27認(rèn)為“安樂(lè)死”是不道德的，而這些人中間，文盲與小學(xué)文化程序者占很大比重。這種現(xiàn)實(shí)，將會(huì)使“安樂(lè)死”法長(zhǎng)期難產(chǎn)。

同時(shí)，“安樂(lè)死”既然是現(xiàn)代文明之產(chǎn)物，它就必然會(huì)與傳統(tǒng)觀

念相沖突。這種沖突體現(xiàn)在三方面：

其一，在醫(yī)生與病人之關(guān)系上，傳統(tǒng)的倫理強(qiáng)調(diào)“只要還有一口氣，死馬也要當(dāng)活馬醫(yī)”；其二，在病人與家屬的關(guān)系上，傳統(tǒng)思想強(qiáng)調(diào)“親親”與“尊尊”。子女若支持父母實(shí)施“安樂(lè)死”，則會(huì)被視為“不孝子孫、大逆不道”；其三，在病人與社會(huì)的關(guān)系上，傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，對(duì)患絕癥者，社會(huì)的首要責(zé)任是使之盡可能多地久留于人世。

同時(shí)須注意到，隨著國(guó)家宗教政策的落實(shí)，國(guó)內(nèi)信奉宗教者不斷增多。而在許多教義中，生命是神圣的。例如佛教約束不出家的居士的“五戒”中，便有一條是不殺生。因而信徒們都相信，生命的過(guò)程處在神的安排中，加速之是違背神的旨意的。我國(guó)憲法規(guī)定，公民有宗教信仰的自由，這又使我們不能不傾聽(tīng)他們的心聲。事實(shí)上，在西方抗議“安樂(lè)死”的反對(duì)聲中，態(tài)度最強(qiáng)硬者便首推宗教界人士。

2、整體上說(shuō)，我國(guó)的醫(yī)療技術(shù)還比較低，醫(yī)務(wù)人員的思想素質(zhì)有待提高，這影響著人們對(duì)醫(yī)生診斷的信任度，對(duì)“安樂(lè)死”立法也是不利的。

實(shí)施“安樂(lè)死”，首先須對(duì)病人病情有正確的診斷。而正確的診斷，需要高超的醫(yī)療技術(shù)和現(xiàn)代化的醫(yī)療檢測(cè)手段。目前，世界各國(guó)的醫(yī)院，即使一流的大醫(yī)院，也難免因上述兩個(gè)條件不全而發(fā)生誤診。

從立法學(xué)角度言，法的先進(jìn)性不能僅以其賦予公民多少權(quán)利或規(guī)定了多么現(xiàn)代化的指標(biāo)來(lái)衡量，還須以之對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的可行性為標(biāo)準(zhǔn)。目前，我國(guó)一則由于經(jīng)濟(jì)落后的緣故，許多醫(yī)院，特別是地方醫(yī)院，醫(yī)療設(shè)備還很陳舊落后；另則，醫(yī)務(wù)人員的業(yè)務(wù)水平與社會(huì)的期望普遍還存在一段差距，再加上近年來(lái)又面臨著醫(yī)生醫(yī)德出現(xiàn)滑坡的現(xiàn)象，這都使人們對(duì)診斷不治之癥和宣布死期臨近的結(jié)論之準(zhǔn)確度不能不心存疑問(wèn)。實(shí)踐中，我們可看到一個(gè)現(xiàn)象，即實(shí)施“安樂(lè)死”一

旦出了事，諸如引起糾紛，最初表示贊成者大都轉(zhuǎn)而認(rèn)為醫(yī)生要負(fù)法律責(zé)任。究其原因，恐怕其中之一便是對(duì)醫(yī)院的醫(yī)療水平和醫(yī)生道德水準(zhǔn)缺乏信任。

3、對(duì)“安樂(lè)死”法的內(nèi)容，有缺乏科學(xué)的認(rèn)識(shí)與把握，也是進(jìn)行“安樂(lè)死”立法所要克服之一大難點(diǎn)。

進(jìn)行立法，必須解決該立些什么，也即對(duì)其所要保障維護(hù)或禁止懲罰的對(duì)象須有科學(xué)的認(rèn)識(shí)與把握。否則立出來(lái)的法就不能科學(xué)、完備。

應(yīng)看到，“安樂(lè)死”傳入中國(guó)還只有很短的時(shí)間，對(duì)于大多數(shù)中國(guó)人，“安樂(lè)死”還是一個(gè)陌生的概念，因而還缺乏足夠的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。另外，就對(duì)“安樂(lè)死”問(wèn)題的理論研究而言，迄今我們尚無(wú)一本有分量專著，也沒(méi)有專門研究刊物，更沒(méi)有成立專門的學(xué)術(shù)團(tuán)體。整體上，學(xué)術(shù)界對(duì)“安樂(lè)死”還處于傳播階段而缺乏理論上的縱深研究。

例如，對(duì)“安樂(lè)死”的適用對(duì)象，有人從提高人口素質(zhì)考察，認(rèn)為也應(yīng)包括嚴(yán)重畸形或嚴(yán)重先天性疾病的新生兒；有人卻認(rèn)為只能是那些身患絕癥，臨近死期的患者。作為法律，應(yīng)作何規(guī)定？對(duì)諸如此類的問(wèn)題，目前都難以做出科學(xué)的解答，因而給立法帶來(lái)困難。這一則有賴實(shí)踐之發(fā)展，使矛盾暴露更清晰；一則也要求作深入的調(diào)查研究，才能制定出明確、適應(yīng)的規(guī)范。

四、對(duì)“安樂(lè)死”應(yīng)從法律上加以限制，防止濫用

1、疏于管理，濫施“安樂(lè)死”的社會(huì)危害后果嚴(yán)重。“安樂(lè)死”是人類文明和進(jìn)步的表現(xiàn)，在一定條件限制下正確實(shí)施“安樂(lè)死”，不僅對(duì)病人本身，而且對(duì)其家屬和國(guó)家、社會(huì)都有極大的益處。但是，“安樂(lè)死”畢竟是與人的生命有著密切聯(lián)系，并且涉及倫理道德、醫(yī)學(xué)、法學(xué)及社會(huì)學(xué)等諸多領(lǐng)域的重大社會(huì)問(wèn)題，在 具體實(shí)施中，任何偏差的出現(xiàn)，都有可能釀成嚴(yán)重的社會(huì)后果。盡管目前在我國(guó)的現(xiàn)實(shí)生活中，“安樂(lè)死”已有發(fā)生，但在立法上卻仍屬空白。立法上的空白，一方面使“安樂(lè)死”這一有益于人類行為的合法地位得不到法律的確認(rèn)，使其無(wú)法發(fā)揮更大的應(yīng)有的效益，為傷病患者和社會(huì)服務(wù)，同時(shí)，又給別有用心，企圖鉆法律空子，而打著所謂“安樂(lè)死”的旗號(hào)追求個(gè)人私利的人，在客觀上造成可乘之機(jī)，更何況，目前我國(guó)學(xué)術(shù)界人士對(duì)“安樂(lè)死”的內(nèi)涵、外延在認(rèn)識(shí)上尚存在分歧，廣大醫(yī)務(wù)工作者普通公民對(duì)到底何為真正的“安樂(lè)死”，理解也不盡一致，現(xiàn)實(shí)中的“安樂(lè)死”極易出現(xiàn)混亂和偏差。

2、合法的“安樂(lè)死”，應(yīng)符合一定特定的條件。

根據(jù)人身生命權(quán)不可隨意處臵的特性，以及“安樂(lè)死”牽涉到撫養(yǎng)、繼承等一系列問(wèn)題，避免借“安樂(lè)死”謀財(cái)害命等違法犯罪現(xiàn)象發(fā)生。我認(rèn)為，在法律上肯定“安樂(lè)死”的同時(shí)，必須在程序上嚴(yán)加規(guī)定。作為合法的“安樂(lè)死”，應(yīng)符合下列要求：

（1）根據(jù)現(xiàn)代醫(yī)學(xué)知識(shí)和技術(shù)，“安樂(lè)死”主體必須是患有不治之癥的病人。任何身體健康或有病，但要治療者，不能要求“安樂(lè)死”。

（2）“安樂(lè)死”主體的病痛激烈，難以忍受，或已成為失去生存價(jià)值的“植物人”。

（3）要求“安樂(lè)死”的目的，是專為減輕病人的痛苦。非出于此目的，不屬于“安樂(lè)死”。如：出于占有住房、遺產(chǎn)等目的，而要求病人“安樂(lè)死”的，屬于殺人行為。

（4）病人神志清楚，能表達(dá)自己的意思時(shí)，需要有本人的委托或同意。病人處于昏迷狀態(tài)，不能表達(dá)自己的意思時(shí)，則要最近親屬的共同同意，其順序可分為：a、配偶、父母、成年子女；b、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母；c、其他親屬；d、沒(méi)有上述人員的，由病人

所在單位同意。上述順序人同意后，向醫(yī)療行政部門提出申請(qǐng)，經(jīng)其審查批準(zhǔn)，方可為之。

（5）“安樂(lè)死”的方法應(yīng)符合道德要求，并由醫(yī)生來(lái)執(zhí)行。對(duì)于實(shí)施“安樂(lè)死”的醫(yī)生條件，醫(yī)療行政機(jī)關(guān)要嚴(yán)格審查，并備檔上報(bào)市以上級(jí)公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)。

（6）嚴(yán)格監(jiān)督措施，從“安樂(lè)死”的申請(qǐng)到執(zhí)行，檢察機(jī)關(guān)要派出法醫(yī)或懂此專業(yè)知識(shí)的其他工作人員參加，以保證“安樂(lè)死”的合法性。

3、加強(qiáng)“安樂(lè)死”的立法。

用法律對(duì)“安樂(lè)死”予以規(guī)范和調(diào)整，就顯得尤為重要和急迫。關(guān)于“安樂(lè)死”的立法，我認(rèn)為至少應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：

（1）“安樂(lè)死”的對(duì)象；（2）“安樂(lè)死”的方法；（3）實(shí)施“安樂(lè)死”的主體；（4）實(shí)施“安樂(lè)死”的程序；

（5）違反法律規(guī)定，實(shí)施“安樂(lè)死”行為的主體應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。

明確的法律規(guī)定和嚴(yán)格的條件限制，是正確實(shí)施“安樂(lè)死”所必不可少的前提和基礎(chǔ)。

在“安樂(lè)死”問(wèn)題上，現(xiàn)實(shí)生活已向法律發(fā)出了呼喚。既然“安樂(lè)死”符合廣大人民群眾的意愿，對(duì)國(guó)家、集體和個(gè)人都有益處，為使“安樂(lè)死”更好地為患者、社會(huì)和國(guó)家服務(wù)，立法者應(yīng)在大量的調(diào)查研究和廣泛深入的理論探討的基礎(chǔ)上，借鑒國(guó)外合理的研究成果和立法內(nèi)容、司法案例，并結(jié)合我中華民族傳統(tǒng)、人民群眾的理念和具體國(guó)情，盡早建立起一套具有中國(guó)特色、符合中國(guó)民生意愿的科學(xué)體

系，使其更好地為法律服務(wù)，為社會(huì)服務(wù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]、于志剛，《刑法問(wèn)題與爭(zhēng)鳴》，中國(guó)方正出版社，2006年2月。

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[4]、張?zhí)锟保秾?duì)安樂(lè)死立法難的思考》，山東醫(yī)科大學(xué)學(xué)報(bào)社科版，1998年1月。

第二篇：論安樂(lè)死的法律思考

論安樂(lè)死的法律思考

自“安樂(lè)死”一詞衍生以來(lái)，伴隨它的爭(zhēng)議也不斷激烈化。安樂(lè)死究竟合不合法，究竟該不該立法，也是眾多人口中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)所在。本文從安樂(lè)死的定義、我國(guó)的安樂(lè)死立法的爭(zhēng)議及合理性等幾個(gè)大方面進(jìn)行了論述。概括闡述了安樂(lè)死的定義、在國(guó)家的發(fā)展情況及國(guó)際個(gè)別國(guó)家對(duì)安樂(lè)死的立法，并針對(duì)我國(guó)各方面情況對(duì)我國(guó)的“安樂(lè)死”立法作了幾點(diǎn)的分析，主要從我國(guó)安樂(lè)死觀念的出現(xiàn)、安樂(lè)死立法的爭(zhēng)議、安樂(lè)死研究的貢獻(xiàn)、立法的必要、我國(guó)國(guó)情、立法條件等方面較具體的闡述了幾方面?zhèn)€人的觀點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：安樂(lè)死 立法的爭(zhēng)議 立法的合理性

一、“安樂(lè)死”的法律定義

安樂(lè)死一詞原自希臘文，是由美好和死亡兩個(gè)詞所組成。其原意是指舒適、幸福或無(wú)痛苦地死亡。它包括兩層含義，一是無(wú)痛苦的死亡，安然地去世；二是無(wú)痛致死術(shù)，為結(jié)束患者的痛苦而采取致死的措施。

（一）、“安樂(lè)死”的學(xué)理定義

“安樂(lè)死”的廣義與狹義，積極與消極之分。廣義理解的安樂(lè)死，包括一切因?yàn)樯硇脑蛑滤溃屍渌劳黾白詺ⅰ＊M義理解的安樂(lè)死則把其局限于不治之癥而又極端痛苦的人，即對(duì)死亡已經(jīng)開(kāi)始的病人，不對(duì)他們采取人工干預(yù)的辦法來(lái)延長(zhǎng)痛苦的死亡過(guò)程，或?yàn)榱酥浦箘×姨弁吹恼勰ザ扇》e極的措施認(rèn)為的加速其死亡的過(guò)程。積極安樂(lè)死，也稱主動(dòng)安樂(lè)死，是指醫(yī)生為了解除病危重病人的痛苦而采取某種措施加速病人的死亡。消極安樂(lè)死，也稱被動(dòng)安樂(lè)死，是指停止維持病人生命的措施，任病的死亡。

當(dāng)然，在各個(gè)領(lǐng)域，對(duì)安樂(lè)死的定義也許不盡相同，但都不外局限在其本意“無(wú)痛苦的死亡”之中。《牛津法律大辭典》認(rèn)為安樂(lè)死是指在不可救藥的患者或者病危患者的要求下采取的引起或加速死亡的措施。《布萊克法律字典》對(duì)此的釋意是從憐憫出發(fā)，把身患絕癥和極端痛苦的人處死的行為和做法。《中國(guó)百科全書，法學(xué)》定義為：對(duì)于現(xiàn)在醫(yī)學(xué)無(wú)可挽救的逼近死亡的病人，醫(yī)生在患者真誠(chéng)委托的前提下為減少病人的痛苦，可采取措施提前結(jié)束病人的生命。因此，我們通常所說(shuō)的安樂(lè)死是一種特殊的選擇死亡的方式。

（二）、“安樂(lè)死”立法定義的要求

在立法中，“安樂(lè)死”的定義必須嚴(yán)謹(jǐn)，細(xì)致，有名卻的依據(jù)與規(guī)定，不能莫冷兩可、模糊不清。

我國(guó)學(xué)者對(duì)安樂(lè)死的定義為：“患不治之癥的病人在垂危狀態(tài)下，由于精神和軀體的極端痛苦，在病人和其親友的要求下。經(jīng)過(guò)醫(yī)生認(rèn)可，用人道方法使病人在無(wú)痛苦狀態(tài)中結(jié)束生命過(guò)程。

（三）、立法中“安樂(lè)死”定義必須嚴(yán)格要求

“安樂(lè)死”不能濫施，只能對(duì)有必要的人來(lái)實(shí)施。立法中的“客觀存安樂(lè)死”定義更應(yīng)嚴(yán)格規(guī)范，從根本上說(shuō)，立法中的“安樂(lè)死”定義必須先符合以下幾點(diǎn)要求：

（1）、被施以“安樂(lè)死”的人是患不治之癥的病人，且在垂危狀態(tài)下，面臨死亡，精神和軀體都極端痛苦。（2）、“安樂(lè)死”必須出于病人自己的主觀意愿。在病人已無(wú)意識(shí)的情況下，可由其家庭成員（配偶、子女其他直系親屬）同意。

（3）、“安樂(lè)死”必須使用人道的方法，使病人在無(wú)痛苦狀態(tài)中結(jié)束生命。安樂(lè)死必須符合以上幾點(diǎn)要求才能真正的稱之為“安樂(lè)死”其主要 目的是為需要的人解除不必要的痛苦。因此，“安樂(lè)死”概念絕不能泛 化，不能濫用，否則就會(huì)變成一個(gè)非常危險(xiǎn)而令人畏懼的詞語(yǔ)。

二、關(guān)于我國(guó)“安樂(lè)死”的概況

（一）、我國(guó)“安樂(lè)死”觀念的萌生

在我國(guó)，“安樂(lè)死”研究始于20世紀(jì)80年代。而安樂(lè)死問(wèn)題在我國(guó)作為一個(gè)新生的社會(huì)問(wèn)題，其本身還在諸多問(wèn)題需要妥善解決，才能推動(dòng)其合法化，從安樂(lè)死的研究、宣傳、立法、實(shí)施的全局來(lái)看，還有一些基本認(rèn)識(shí)、基本觀點(diǎn)需要進(jìn)一步解決，而這些也造成了眾多不同意見(jiàn)的產(chǎn)生了多方面的爭(zhēng)議。

（二）、我國(guó)“安樂(lè)死”觀點(diǎn)的發(fā)展與現(xiàn)狀

“安樂(lè)死”是改革開(kāi)放的產(chǎn)物，自流傳至中國(guó)以來(lái)，便在中國(guó)大地引起了越來(lái)越強(qiáng)烈的反響。

我國(guó)自1992年起，在每年的全國(guó)人民代表大會(huì)上，提案組都收到有關(guān)安樂(lè)死的提案，要求我國(guó)立法，使安樂(lè)死合法化，天津醫(yī)科大學(xué)黨委書記崔以泰教授和北京兒童醫(yī)院名譽(yù)院長(zhǎng)，兒科專家胡亞美教授都是安樂(lè)死議案的提案人，他們不僅在為安樂(lè)死的合法化進(jìn)行著努力，而且都表示，自己在必要時(shí)也要實(shí)施安樂(lè)死。原全國(guó)政協(xié)主席鄧穎超同志生前也很贊成安樂(lè)死。而除了在全國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行呼吁外，有些人士還在民間為安樂(lè)死奔走，準(zhǔn)備成立純民間的“自愿安樂(lè)死協(xié)會(huì)”。

目前，我國(guó)贊成安樂(lè)死的人主要是老年人和高知識(shí)階層人士。上海社會(huì)學(xué)界曾以問(wèn)卷形式對(duì)200位老年人進(jìn)行了安樂(lè)死意愿調(diào)查、贊成者占72.56%；另?yè)?jù)《健康報(bào)》報(bào)道，有關(guān)部門對(duì)北京地區(qū)近千人進(jìn)行的問(wèn)卷調(diào)查表明，91%以上的贊成安樂(lè)死，85%的人認(rèn)為應(yīng)該立法實(shí)施安樂(lè)死。

三、關(guān)于我國(guó)“安樂(lè)死”立法的思考

（一）、中國(guó)關(guān)于“安樂(lè)死”的爭(zhēng)議

馬克斯主義法學(xué)認(rèn)為，法律在承認(rèn)人享有盛名權(quán)力的同時(shí)，也應(yīng)承認(rèn)人享有選擇死的權(quán)利。在特殊的情況下有處置自己生命的權(quán)利。允許安樂(lè)死不僅體現(xiàn)了對(duì)個(gè)人權(quán)利的尊重，而且也不會(huì)有損社會(huì)和國(guó)家的利益。死亡的權(quán)利是“優(yōu)死”觀念的強(qiáng)化和追求生命質(zhì)量的價(jià)值目標(biāo)的鄙人和結(jié)果。

《憲法》規(guī)定公民人身自由與人格尊嚴(yán)不受侵犯，是有特定含義的。公民個(gè)人有選擇生活的方式，在特定條件下也有權(quán)選擇死亡的方式。“安樂(lè)死”是一種在特殊處分方式，這種處分是有嚴(yán)格的條件與程序的。現(xiàn)在歐洲一些國(guó)家所實(shí)行的“安樂(lè)死”立法都是在傳統(tǒng)道德與現(xiàn)代法律之間所作的選擇。因此，認(rèn)為“安樂(lè)死”有背憲法，缺乏基本的構(gòu)成要件。

筆者也認(rèn)為，從法理上講，公民有選擇死亡方式的權(quán)利。《憲法》的這一規(guī)定說(shuō)的是國(guó)家保障公民的私權(quán)利，并沒(méi)有限制公民“安樂(lè)死”的自由。而且，對(duì)公民的私權(quán)利而言，“法不禁止即自由”公民選擇“安樂(lè)死”是他們的自由。隨著社會(huì)的進(jìn)步，當(dāng)“優(yōu)生”的生存觀已經(jīng)得到廣泛的認(rèn)同之后，同樣應(yīng)尊重“優(yōu)死”的權(quán)利，無(wú)可救治的絕癥患者應(yīng)有權(quán)利選擇有尊嚴(yán)地死去。

2、是否違反刑法“安樂(lè)死”不等于“故意殺人”

雖然從刑法上來(lái)說(shuō)“安樂(lè)死”符合“故意殺人”罪的種種條件，但是從本質(zhì)上看還有許多不同之處：

第一，兩者出發(fā)和目的不同。“安樂(lè)死”已免除特定人群痛苦為出發(fā)點(diǎn)；而“故意殺人”卻是以報(bào)復(fù)奪取金錢等為出發(fā)點(diǎn)。

第二，實(shí)施者不同。“安樂(lè)死”是由合法合格的醫(yī)護(hù)人員操作完成；而“故意殺人”沒(méi)有特定的人群為實(shí)施者。第三，運(yùn)用的手段及方法不同。“安樂(lè)死”一般使用藥物，采取無(wú)痛苦方式終結(jié)生命，而“故意殺人”則不管用任何手段、方法強(qiáng)制性剝奪其生命。

第四，性質(zhì)不同。“安樂(lè)死”是善意的，而“故意殺人”是惡意的。

第五，主動(dòng)方不同。“安樂(lè)死”是被實(shí)施人主動(dòng)提出，是由被實(shí)施人的主觀意志支配，而“故意殺人”完全由實(shí)施者個(gè)人主觀意志支配。

所以，目前不能將“安樂(lè)死”列為“故意殺人罪”。

（二）、“安樂(lè)死”在我國(guó)有立法的必要

實(shí)際上，安樂(lè)死立法并不象很多人說(shuō)的那樣，是“超前立法”。安樂(lè)死立法非但不“超前”反而“滯后”。因?yàn)椤鞍矘?lè)死”這種社會(huì)關(guān)系出現(xiàn)在人們的面前并且需要以立法加以調(diào)整時(shí)，立法者行動(dòng)緩慢以至于使其所進(jìn)行的立法調(diào)整未能及時(shí)適應(yīng)這種社會(huì)關(guān)系的需要，甚至這種社會(huì)關(guān)系出現(xiàn)較長(zhǎng)時(shí)間后才對(duì)其加以立法調(diào)整的立法方式——滯后立法。

“安樂(lè)死”在我國(guó)的確有立法的必要性，只有盡早立法，才能更好的促進(jìn)我國(guó)法律的發(fā)展及完善，才能使類似悲劇不再發(fā)生。因此，我國(guó)應(yīng)正確對(duì)待國(guó)情，正確處理輿論，在大局穩(wěn)定的基礎(chǔ)上，盡快實(shí)行對(duì)這安樂(lè)死的立法。

三）、我國(guó)“安樂(lè)死”立法必須符合國(guó)情

一個(gè)社會(huì)能夠切實(shí)新生保障每個(gè)人“安樂(lè)死”的權(quán)利，才是社會(huì)文明進(jìn)步的體現(xiàn)。當(dāng)生命垂危這面對(duì)及其低劣的生存環(huán)境時(shí)，他們應(yīng)當(dāng)有權(quán)選擇體面而又尊嚴(yán)地死去，賦予其選擇“安樂(lè)死”以維持生命尊嚴(yán)地權(quán)利，才是真正的人道，也才是對(duì)生命真正的尊重。

立法要明確規(guī)定具有那些特定清醒的病人才享有自愿選擇安樂(lè)死和授權(quán)他人對(duì)其實(shí)施字樂(lè)死的行為的權(quán)利。這是“安樂(lè)死法”的第一大核心內(nèi)容。荷蘭、美國(guó)、澳大利亞、日本等國(guó)的安樂(lè)死立法，公用的限制條件主要有：（1）、經(jīng)確診，病人患有目前醫(yī)學(xué)證明確實(shí)是不治之癥；（2）、在病人的年齡要求上，荷蘭明明確要求并必須是成人，澳大利亞北部地區(qū)法案明確要求病人必須年滿18周歲；（3）、在病人表達(dá)意愿的形式的問(wèn)題上，日本名古屋高級(jí)法院明確要求病人必須神志清醒有表達(dá)自己意思的能力，美國(guó)加州法案要求采用書面形式，澳大利亞北部地區(qū)法案明確要求要有病人本人的簽字；（4）、在由誰(shuí)來(lái)實(shí)施安樂(lè)死的問(wèn)題上，日本名古屋高級(jí)法院規(guī)定原則上應(yīng)有醫(yī)師去做，若不能由醫(yī)生去做必須有足以說(shuō)服人的理由，澳大利亞北部地區(qū)法案要求由醫(yī)生實(shí)施，且有許多其他限制條件；（5）、在選擇實(shí)施安樂(lè)死的行為方式問(wèn)題上，荷蘭的規(guī)定是要慎重地確定安樂(lè)死的方式，日本名古屋高級(jí)法院要求實(shí)施方法在倫理上應(yīng)該是適當(dāng)?shù)模唬?）、在實(shí)施安樂(lè)死的必要性問(wèn)題上，荷蘭明確強(qiáng)調(diào)了病人除安樂(lè)死外別無(wú)選擇；（7）、在實(shí)施安樂(lè)死的目的問(wèn)題上，日本名古屋高級(jí)法院明確強(qiáng)調(diào)了它的唯一目的是減輕病人死亡的痛苦；（8）、在被授權(quán)者是否接受授權(quán)的問(wèn)題上，澳大利亞北部的去法案明確規(guī)定要有醫(yī)生簽字同意；（9）、在病人提出要求后到實(shí)施安樂(lè)死之前是否有一段間隔期限的問(wèn)題上，美國(guó)加州法案明確規(guī)定要在出于臨終狀態(tài)14天侯執(zhí)行，澳大利亞北部地區(qū)法案明確規(guī)定在病人提出要求且獲得醫(yī)生同意后，分別要有7天以上的“冷卻期”和48以上的“等待期”。以上比較了世界一些國(guó)家對(duì)安樂(lè)死的限制條件，而我國(guó)雖然要盡快立法，但也不能草率行事。我國(guó)安樂(lè)死立法。絕不能照抄搬荷蘭、美國(guó)等西方發(fā)達(dá)國(guó)家的法律，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，設(shè)定更加嚴(yán)格的、更具可操作性、更符合我國(guó)國(guó)情的限制條件。第一，“安樂(lè)死”要由明確的定義。

第二，安樂(lè)死要有特定的原則。實(shí)施安樂(lè)死應(yīng)符合無(wú)危害，無(wú)痛苦、不違背本人意志的原則。具體為：（1）、現(xiàn)代醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)所不能救治的不治之癥；（2）、病人的劇烈痛苦無(wú)法抑制，且已迫近死亡；（3）、病人有要求安樂(lè)死的真誠(chéng)意愿；（4）在不違背病人的意愿前提下，由醫(yī)務(wù)人員提供的再無(wú)痛苦狀態(tài)下加快結(jié)束或不再延長(zhǎng)死亡過(guò)程的醫(yī)療性服務(wù)；（5）、執(zhí)行安樂(lè)死的方法在倫理學(xué)上被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)模唬?）、它時(shí)在特定情況下病人利益的最高體現(xiàn)。

第三、要明確安樂(lè)死的對(duì)象。安樂(lè)死的對(duì)象應(yīng)嚴(yán)格控制，通常以下三種認(rèn)為實(shí)施對(duì)象：（1）、肉體和精神處于極端痙之中的絕癥患者；（2）、靠人工維持生命長(zhǎng)期昏迷不醒喪失自我意識(shí)的病人；（3）、有嚴(yán)重失陷的新生兒。

第四，安樂(lè)死的形式和方法。合法的安樂(lè)死形式既包括被動(dòng)安樂(lè)死，也包括主動(dòng)安樂(lè)死。安樂(lè)死的方法應(yīng)當(dāng)是快速、無(wú)痛的，盡可能表達(dá)“安樂(lè)”本質(zhì)，體現(xiàn)出人道主意的精神。安樂(lè)死的實(shí)施者應(yīng)為合未能的醫(yī)務(wù)人員。

第五，安樂(lè)死的實(shí)施程序。基本應(yīng)遵循以下程序：（1）、請(qǐng)求程序。請(qǐng)求必須是病人的意志清楚的情況下，出自本人的真誠(chéng)意愿。對(duì)于陷入永久性昏迷狀態(tài)，不能表達(dá)意愿的病人，可由其直系親屬請(qǐng)求，但需要得到有關(guān)部門和醫(yī)療單位的同意方為有效申請(qǐng)。（2）、審查程序。設(shè)立有醫(yī)學(xué)專家、法醫(yī)、醫(yī)學(xué)倫理專家等共同組成安樂(lè)死審查委員會(huì)，其任務(wù)是對(duì)安勻死的申請(qǐng)進(jìn)行嚴(yán)格的醫(yī)學(xué)和司法審查，防止誤診和失控。（3）操作程序。安樂(lè)死申請(qǐng)的到批準(zhǔn)后，必須由病人所在醫(yī)院兩名以上的醫(yī)務(wù)人員按批準(zhǔn)的時(shí)間、地點(diǎn)等對(duì)病人實(shí)施安樂(lè)死在實(shí)施前病人表示反悔，不同意實(shí)施安樂(lè)死，應(yīng)尊重人的選擇、不得強(qiáng)迫實(shí)施安樂(lè)死。第六、法律責(zé)任。（1）、對(duì)不符合安樂(lè)死條件的病人實(shí)施安樂(lè)死，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（2）、由確切證據(jù)證明病人親屬或醫(yī)務(wù)人員時(shí)在病人的真誠(chéng)請(qǐng)求下對(duì)病人實(shí)施安樂(lè)死，但未經(jīng)有關(guān)部門審查批準(zhǔn)的，仍屬違法行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（3）、未經(jīng)病人同意，病人親屬或醫(yī)務(wù)人員對(duì)由行為能力的人擅自實(shí)行安樂(lè)死得，也構(gòu)成故意殺人罪，應(yīng)按刑法有關(guān)規(guī)定承擔(dān)刑事責(zé)任。

四、“安樂(lè)死”立法的合理性

（一）、“安樂(lè)死”存在著的積極意義

在物質(zhì)文明和精神文明都迅猛發(fā)展著的我國(guó)，“安樂(lè)死”也早已不是什么新解名詞了，許多人都聲稱到無(wú)法醫(yī)治又承擔(dān)巨大痛苦，選擇安樂(lè)死來(lái)結(jié)束自己的生命但不管安樂(lè)死的多么的首任青睞，目前它終究還未被中國(guó)法律允許實(shí)施。2003年8月，被稱為“中國(guó)?安樂(lè)死?之子”的王明成頹然離開(kāi)人世，留下的是家里欠已久的債務(wù)，和人們對(duì)于安樂(lè)死話題更沉重、更深入的思考。

安樂(lè)死存在的意義？筆者認(rèn)為有以下三點(diǎn)：第一，安樂(lè)死并沒(méi)有對(duì)其他人造成任何的威脅；第二，安樂(lè)死的確幫助了很多生存無(wú)望的人結(jié)果了無(wú)謂得痛苦；第三，它樂(lè)死也在促進(jìn)著人們對(duì)生死價(jià)值更深一步地理解，通過(guò)安樂(lè)死，人們從不同的角度理解了死亡，死亡對(duì)人們來(lái)說(shuō)雖然是不愉快的事情，但未必是無(wú)意義、無(wú)價(jià)值的事情。

作為安樂(lè)死的有限替代品，目前，一般實(shí)行兩種做法：一個(gè)是盡量減輕患者的痛苦，比如，放寬嗎啡等麻醉品的使用原則；再一個(gè)是放棄治療出院回家，使患者能夠在更自然的環(huán)境中盡量多享受一點(diǎn)做人的樂(lè)趣。但無(wú)論哪一樣都無(wú)法從根本上解除病人的痛苦，如果病人在清醒且理智的情亂下，慎重的提出“安樂(lè)死”對(duì)其個(gè)人及其家庭也未必都是件好事。

在我國(guó)，一般家庭都無(wú)法承擔(dān)高額的醫(yī)療費(fèi)用，更何況有很多家庭收入低微。因此，有絕癥病人的家庭通常都是心理負(fù)擔(dān)，對(duì)家人更是心理及身體的雙重負(fù)擔(dān)。而適時(shí)，適當(dāng)?shù)陌矘?lè)死，對(duì)病人個(gè)人來(lái)說(shuō)即結(jié)束了無(wú)休無(wú)止的痛苦，也免去了等死的心進(jìn)壓力，更解除對(duì)家中親人有種種愧疚；對(duì)病人家庭來(lái)說(shuō)，也不必再承擔(dān)巨大的身體與精神核壓力，可以更從容的生活下去。雖然，在精神上要承受一定的痛苦，但這種痛苦是必然的，只是或早或晚的問(wèn)題，家人是必定有心理準(zhǔn)備的而從另一方面來(lái)考慮病人承受痛苦本身就使家人也承受著巨大的心理痛苦，而病人早一日結(jié)束痛苦，家人心理也會(huì)早日獲得輕松的。

綜上所述，安樂(lè)死的存在的確有著積極的意義，也是社會(huì)發(fā)展的一種必然。結(jié)合其立法內(nèi)容可以看到，只要法律在承認(rèn)“安樂(lè)死”合法化的同時(shí)，對(duì)“安樂(lè)死”的操作程序等做出嚴(yán)格、細(xì)致的規(guī)范，建立起一套完整、科學(xué)的“安樂(lè)死”實(shí)話制度，完全可將負(fù)面影響控制在最小范圍內(nèi)。而立法者也應(yīng)當(dāng)在大量的調(diào)查研究和廣泛、深入的理論探討基礎(chǔ)上，借鑒國(guó)外的研究成果和立法、司法經(jīng)驗(yàn)，盡快針對(duì)我國(guó)的安樂(lè)死例歸納總結(jié)，防止監(jiān)用，將重病患者的“安樂(lè)死”權(quán)利落到實(shí)處。

第三篇：論醫(yī)療行為的法律界定

【摘要】 確定哪些行為屬于醫(yī)療行為對(duì)實(shí)踐中梳理醫(yī)患關(guān)系和解決醫(yī)療糾紛具有十分重要的意義 本文在分析

了當(dāng)前理論界對(duì)醫(yī)療行為的定義基礎(chǔ)上，提出法律上界定醫(yī)療行為的3個(gè)要素，即醫(yī)療行為的主體、行為的專業(yè)性和醫(yī)

療行為目的，論述了醫(yī)療行為的目的是健康價(jià)值的創(chuàng)造，并根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)對(duì)醫(yī)療行為進(jìn)行了分類。

【關(guān)鍵詞】 醫(yī)療行為，界定要素，分類

【中圖分類號(hào)】d922．16；r0

5【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】a

【文章編號(hào)】1007—9297(2004)01—0027—0

4lawful definition of medical action miao rui． ”g，wang ai hong ．1．law school of nanjing normal university，nanjing 210046；2．nursing schol of nanjing university of traditional chinese medicine，nanjing 210029．

【abstract】defining which behaviors belong to the medical action has the very important significance for clearing up the

relation between doctors and patients and solving the disputes on medical treatment in practice．this paper expounds three ele‘

ments for defining medical action lawfully on the basis of analyzing the current theories of defining medical action，namely the

subject、specialization and purpose of medical action，discusses that the purpose of medical action is a creation of health value，and clasifies the medical action according to the different standards．

【key words】 medical action，elements for defining，clasification

近年來(lái)，醫(yī)療糾紛不斷增加，醫(yī)患關(guān)系日趨緊張。醫(yī)療行為

是實(shí)踐中正確構(gòu)建醫(yī)患關(guān)系和正確處理醫(yī)療事故的前提和基

礎(chǔ)．因而從法律上界定醫(yī)療行為的概念成為當(dāng)前理論界研究的熱點(diǎn)。作者在研究中發(fā)現(xiàn)，理論界對(duì)醫(yī)療行為的研究缺乏深入的探討。實(shí)踐中大量因非醫(yī)療行為而產(chǎn)生的醫(yī)患糾紛，給醫(yī)療

機(jī)構(gòu)、患者甚至國(guó)家增添了不必要的負(fù)擔(dān)，并造成社會(huì)資源的大

① 有學(xué)者指出，在我國(guó)將來(lái)制定的器官移植法中，應(yīng)“禁止任何單位和個(gè)人因接受他人器官而主動(dòng)給予報(bào)酬”(參見(jiàn)吳崇其、達(dá)慶東：《衛(wèi)生法學(xué)》，法

律出版社，1999年版，第493頁(yè))。筆者以為，這一建議沒(méi)有很好地考慮禁止人體器官買賣與體現(xiàn)社會(huì)公平之間關(guān)系的協(xié)調(diào)問(wèn)題，這樣的規(guī)定不

僅使得自愿捐獻(xiàn)身體器官的供體得不到任何精神或物質(zhì)上的回報(bào)，也關(guān)閉了接受器官的受體表達(dá)自己感激之情的大門，使受體可能因此而終生

不安，不利于體現(xiàn)和維護(hù)社會(huì)公平．．對(duì)于我國(guó)這樣一個(gè)極度重視道德法、重視人情的倫理社會(huì)來(lái)說(shuō)，這樣的規(guī)定顯然是極不科學(xué)和合理的。

· 28 ·

量浪費(fèi)：因此如何從法律上準(zhǔn)確界定醫(yī)療行為的概念具有十分

重要的實(shí)踐意義。

一、當(dāng)前醫(yī)療行為界定現(xiàn)狀和評(píng)析

目前，我國(guó)法律還沒(méi)有對(duì)醫(yī)療行為的界定做出具體而又權(quán)

威的解釋： 學(xué)術(shù)界主要根據(jù)醫(yī)療行為的目的給出了不同的定

義

我國(guó)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》中有“醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)”的規(guī)定，但并未對(duì)

其內(nèi)涵進(jìn)行解釋。就該法對(duì)醫(yī)師和助理醫(yī)師及執(zhí)業(yè)活動(dòng)的規(guī)定

來(lái)看，尚不能周延現(xiàn)代醫(yī)療行為的內(nèi)涵和外延。

臺(tái)灣有學(xué)者將醫(yī)療行為定義為：“凡以治療、矯正或預(yù)防人

體疾病、傷害殘缺或保健為直接目的所為之診察、診斷及治療或

基于診察、診斷結(jié)果，以治療為目的的所為之處方或用藥等行為

之一部或全部之總稱，為醫(yī)療行為”。【

1柳經(jīng)緯、李茂年先生認(rèn)為醫(yī)療行為，是指醫(yī)務(wù)人員對(duì)患者疾

病的診斷、治療、預(yù)后判斷及療養(yǎng)指導(dǎo)等具有綜合性內(nèi)容的行

為。l 2作者將醫(yī)療行為依目的不同

分為診療目的性醫(yī)療行為和

非診療目的性醫(yī)療行為，非診療目的性醫(yī)療行為可分為實(shí)驗(yàn)性

醫(yī)療行為和非純粹實(shí)驗(yàn)性而兼有治療目的的醫(yī)療行為，在進(jìn)一

步分析了非診療目的性醫(yī)療行為后，認(rèn)為，“只有以診療為目的的醫(yī)療行為和非純粹實(shí)驗(yàn)性而兼有治療目的性的醫(yī)療行為才能

夠稱為醫(yī)療行為。”_2 以上定義基本代表了我國(guó)學(xué)術(shù)

界的觀點(diǎn)，即醫(yī)療行為是以治療疾病為目的的診斷治療行為，因?yàn)槠淠康膬H局限于治療疾病，又稱為狹義醫(yī)療行為。隨著醫(yī)療事業(yè)的發(fā)

展和醫(yī)療技術(shù)的提高以及醫(yī)療領(lǐng)域的拓展，醫(yī)療行為本身具有的傷害性、實(shí)驗(yàn)性① 等特點(diǎn)逐漸被人們認(rèn)識(shí)，一些運(yùn)用新的技術(shù)

進(jìn)行非治療性的醫(yī)療行為，如整容整形、變性手術(shù)、無(wú)痛分娩等

大量出現(xiàn)，并在實(shí)踐中引起了許多的醫(yī)療糾紛和事故，不將此納

入醫(yī)療行為不利于對(duì)患者的保護(hù)。

狹義醫(yī)療行為慨念的局限性是顯而易見(jiàn)的。因此臺(tái)灣學(xué)者

蔡振修提出了廣義醫(yī)療行為的概念。他根據(jù)醫(yī)療行為的不同目的，醫(yī)療行為應(yīng)包括4種類型：臨床性醫(yī)療行為、實(shí)驗(yàn)性醫(yī)療行

為、診療目的性醫(yī)療行為和非診療目的性醫(yī)療行為： 廣義的醫(yī)

療行為概念從不同的側(cè)面，將目前存在的各種醫(yī)療行為加以概

括，適應(yīng)了當(dāng)前的需要，因而具有一定的周延性。但將醫(yī)療行為的外在特征的概括作為醫(yī)療行為的定義，缺乏對(duì)醫(yī)療行為本質(zhì)的揭示。況且實(shí)踐中，這4種醫(yī)療行為往往交叉貫穿于一項(xiàng)醫(yī)

療過(guò)程之中，如果將他們截然分開(kāi)，對(duì)處理醫(yī)療糾紛將十分的煩

瑣和困難。

因此有學(xué)者引用日本“醫(yī)行為”的概念，并從醫(yī)療行為的內(nèi)

在本質(zhì)來(lái)界定醫(yī)療行為。

日本學(xué)者將醫(yī)療行為分為“醫(yī)療行為”和“醫(yī)行為”兩種。醫(yī)

療行為專指以疾病治療為目的的行為。而“醫(yī)行為”則是對(duì)醫(yī)療

行為從精密度和準(zhǔn)確度兩點(diǎn)考慮的基礎(chǔ)上所做的定義 龔賽紅

就此給出了醫(yī)療行為的定義，即醫(yī)療行為是若欠缺醫(yī)師的醫(yī)學(xué)

判斷及其技術(shù)，則對(duì)人體會(huì)有危害的行為。_

3法律與醫(yī)學(xué)雜志2004年第1 1卷(第1期)

按照龔賽紅的觀點(diǎn)，醫(yī)師的醫(yī)學(xué)判斷及其技術(shù)應(yīng)當(dāng)是醫(yī)療

行為的內(nèi)在本質(zhì)，凡缺乏醫(yī)師的醫(yī)學(xué)判斷及其技術(shù)而對(duì)人體實(shí)

施的行為，不是醫(yī)療行為，因而可推導(dǎo)出只要具備醫(yī)師的判斷和

技術(shù)的行為就是醫(yī)療行為，不管這個(gè)行為是否由醫(yī)護(hù)人員所為

也不管這項(xiàng)行為的目的。“醫(yī)行為”的定義雖然涵蓋了某些與醫(yī)

療有關(guān)的行為，但將醫(yī)師的主觀判斷作為醫(yī)療行為確定的依據(jù)，有主觀主義的色彩。醫(yī)學(xué)判斷及醫(yī)學(xué)技術(shù)，不同的醫(yī)師有不同的標(biāo)準(zhǔn)和水平，在實(shí)踐中也難以界定這種判斷的科學(xué)性以及其

客觀依據(jù)。

二、醫(yī)療行為界定的要素分析

醫(yī)療行為是一種專業(yè)性非常強(qiáng)而又在不斷發(fā)展的專門活

動(dòng)，其外延十分廣泛。如何界定醫(yī)療行為應(yīng)考慮兩項(xiàng)核心要素：

一是精密度，即定義應(yīng)在操作上能令人引以為據(jù)，明確地判斷目

標(biāo)行為的屬性，不致在適用上產(chǎn)生爭(zhēng)議。二是準(zhǔn)確度，即合目的性檢查。也就是說(shuō)，所使用的定義是否能定義到所想定義的行

為，而不致造成真正具有該特性的行為被排除在外或者是不具

有該特性的行為反被納入其中l(wèi)3一。作者認(rèn)為界定醫(yī)療行為，應(yīng)

當(dāng)考慮以下3個(gè)要素：

第一，醫(yī)療行為必須是特定的主體所為和對(duì)特定對(duì)象實(shí)施的行為。特定主體指醫(yī)方。我國(guó)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第2條規(guī)

定，醫(yī)療事故是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)中，違反醫(yī)

療衛(wèi)生法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，過(guò)失造

成患者人身?yè)p害的事故。這說(shuō)明醫(yī)方包括醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人

員。我國(guó)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《護(hù)士管理辦法》對(duì)醫(yī)師的條件作了明

確規(guī)定：醫(yī)師是指依法取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資

格，經(jīng)注冊(cè)在醫(yī)療、預(yù)防、保健機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)的專業(yè)醫(yī)務(wù)人員 《護(hù)

士管理辦法》規(guī)定護(hù)士是指取得《中華人民共和國(guó)護(hù)士執(zhí)業(yè)證

書》，并經(jīng)過(guò)注冊(cè)的護(hù)理專業(yè)技術(shù)人員。我國(guó)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l

例》第2條規(guī)定，我國(guó)醫(yī)療機(jī)構(gòu)包括從事疾病診斷、治療活動(dòng)的醫(yī)院、衛(wèi)生院、療養(yǎng)院、門診部、診所、衛(wèi)生所(室)以及急救站等：

只有符合以上條件的醫(yī)師和護(hù)理人員以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)才能從事醫(yī)

療行為，這一點(diǎn)已為學(xué)者所共識(shí)。醫(yī)療行為特定對(duì)象是患方。

這里的患方不僅指患有疾病的人，還包括非因疾病而到醫(yī)療機(jī)

構(gòu)尋求醫(yī)療的人。醫(yī)方只有針對(duì)特定的患方而為的行為才能是

醫(yī)療行為。有學(xué)者將無(wú)行為和限制行為能力的患者的監(jiān)護(hù)人和

無(wú)因管理人界定為患方，混淆了醫(yī)療行為特定的對(duì)象與因醫(yī)療

行為引起的債權(quán)債務(wù)主體的關(guān)系，是不正確的第二．醫(yī)療行為應(yīng)當(dāng)是醫(yī)師應(yīng)用醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)和技術(shù)的行

為。醫(yī)療行為的專業(yè)性和技術(shù)性是醫(yī)療行為的重要特征，也是

醫(yī)療行為區(qū)別與其他行為的重要標(biāo)志。醫(yī)療糾紛處理難，難就

難在它專業(yè)性太強(qiáng)。國(guó)家規(guī)定了醫(yī)療執(zhí)業(yè)人員的執(zhí)業(yè)應(yīng)具備的專業(yè)知識(shí)和技能要求，并頒發(fā)了各種醫(yī)療技術(shù)規(guī)范和常規(guī)，作為

醫(yī)護(hù)人員在醫(yī)療工作中必須遵循的準(zhǔn)則，充分說(shuō)明具有較高專

業(yè)知識(shí)和醫(yī)療技能在醫(yī)療行為中的作用和地位。醫(yī)方針對(duì)患方

① 使用危險(xiǎn)與療效均屬于未知的新藥物或新技術(shù)，其目的是為了醫(yī)學(xué)的進(jìn)步，而診療的目的居于次要的地位。見(jiàn)：龔賽紅著，《醫(yī)療損害賠償立法研

究》。北京：法律出版社，2001年第l4頁(yè)。

② 許多學(xué)者認(rèn)為無(wú)民事行為能力和限制行為能力人因監(jiān)護(hù)人代理其與醫(yī)療機(jī)構(gòu)訂立醫(yī)療合同，而使這些監(jiān)護(hù)人成為醫(yī)療行為的主體之一：民法規(guī)

定監(jiān)護(hù)人賦有保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的健康的義務(wù)，其代理被監(jiān)護(hù)人與醫(yī)療機(jī)構(gòu)成立醫(yī)療合同是承擔(dān)他們法定的義務(wù)和承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人因醫(yī)療行為而應(yīng)當(dāng)

支付的醫(yī)療報(bào)酬，法律上講他們只是承擔(dān)債務(wù)的主體。而醫(yī)療行為的重要特征就是它是針對(duì)患者而實(shí)施的行為，監(jiān)護(hù)人只是債務(wù)主體，而不能成為患者。至于監(jiān)護(hù)人代理被監(jiān)護(hù)人履行的是何種權(quán)利，值得研究

法律與醫(yī)學(xué)雜志2004年第u 卷(第1期)的行為很多，如給病人喂飯的行為，不是所有喂飯的行為都是醫(yī)

療行為，只有醫(yī)方視患方的具體情況，并應(yīng)用其醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)的判斷而確需給患者喂飯的行為才是醫(yī)療行為，此時(shí)，喂飯行為成為了醫(yī)療行為的一部分，而具有了醫(yī)療行為的性質(zhì)。

第三，醫(yī)療行為的目的或價(jià)值是人的健康價(jià)值的創(chuàng)造：健

康包括生理健康和心理健康。醫(yī)療行為的目的不僅僅局限于疾

病的診療和康復(fù)，已為學(xué)界共識(shí)。透過(guò)各種不同的醫(yī)療行為表

象，我們應(yīng)該找出他們之間的共同本質(zhì)，也就是他們共同的價(jià)值

追求。醫(yī)療行為的共同價(jià)值取向是什么? 張振杰認(rèn)為醫(yī)療行為

從根本上講是醫(yī)務(wù)人員對(duì)人們健康價(jià)值的創(chuàng)造。“醫(yī)療服務(wù)

? ? 從根本上說(shuō)則是醫(yī)生個(gè)體或群體對(duì)于健康價(jià)值的充滿人道

主義及主動(dòng)精神的創(chuàng)造，是醫(yī)生本質(zhì)力量的生動(dòng)體現(xiàn)。”

作者將健康價(jià)值的創(chuàng)造作為醫(yī)療行為的目的，原因有二：

1，世界衛(wèi)生組織(who)在其章程中對(duì)健康作了定義：健康

— — 不僅是指沒(méi)有疾病或身體虛弱，而且還要有生理、心理和社

會(huì)的完全安適狀態(tài)(health is a state of complete physica1，menta1．

and social well——being and not m erely the absence of disease or infir—

mity)。現(xiàn)代疾病觀認(rèn)為，疾病是生命活動(dòng)中與健康相對(duì)應(yīng)的一

種特殊征象，發(fā)生在人體一定部位一定層次的整體反應(yīng)過(guò)程。

人的生命活動(dòng)從出生到死亡是健康與疾病構(gòu)成的一種線性譜，即以良好的健康狀態(tài)為一端，以疾病狀態(tài)、衰老和死亡為另一

端，每個(gè)人每時(shí)每刻都處在這個(gè)線性譜兩端的某一點(diǎn)上，并不斷

變化著。l5j可見(jiàn)，健康是人類基本的需要，是人一生所不斷追求的目標(biāo)。我國(guó)法律也將人的生命權(quán)和健康權(quán)規(guī)定為人的基本權(quán)

利。人們追求健康可以自己為，或者委托他人進(jìn)行。前者包括

人們進(jìn)行體育鍛煉、平衡膳食、加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)等。后者主要指人們委

托醫(yī)方應(yīng)用醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)和技術(shù)從事自己無(wú)法解決的醫(yī)療行

為。從定義的準(zhǔn)確度來(lái)看，以健康價(jià)值的創(chuàng)造為目的，不僅包括

了疾病診療的醫(yī)療行為，還包括了非以疾病診療為目的而使人

們能安適于社會(huì)的醫(yī)療行為。

2．健康價(jià)值判斷可以作為醫(yī)療行為效果的判斷依據(jù)。人們

對(duì)醫(yī)療行為效果的價(jià)值判斷，并不以是否治好疾病為標(biāo)準(zhǔn)，而是

根據(jù)息方在醫(yī)療前后的健康狀況作為判斷依據(jù)。社會(huì)學(xué)家認(rèn)

為，人能安適于社會(huì)是指一個(gè)人具有正常的社會(huì)角色功能，具有

執(zhí)行其社會(huì)角色和義務(wù)的最佳活動(dòng)狀態(tài)。無(wú)論是治療疾病還是

非疾病治療行為，患方總要將醫(yī)療前后自身的健康狀況做出評(píng)

估，從而對(duì)醫(yī)療行為的效果做出評(píng)價(jià)。如醫(yī)學(xué)美容行為，患方將

對(duì)美容前后的生理狀況做出判斷，美容后是否比美容前更理想，如果不是，甚至比美容前更糟，那必然會(huì)出現(xiàn)糾紛。如此我們可

以理解，現(xiàn)實(shí)生活中，有的人即使有一定疾病、殘缺，但并不需要

治療；有的人在疾病治療中，即使醫(yī)方認(rèn)為沒(méi)有治療結(jié)束，患者

根據(jù)其健康狀況自動(dòng)要求終止治療；有的人本身很健康，但卻需

要美容、整形等。將健康價(jià)值的創(chuàng)造作為醫(yī)療行為的目的，能充

分體現(xiàn)現(xiàn)代參與型的醫(yī)患關(guān)系模式。縱觀醫(yī)療糾紛的出現(xiàn)原

因，一方面是人們醫(yī)療觀念和醫(yī)學(xué)知識(shí)的提高和維權(quán)意識(shí)的增

強(qiáng)，另一方面，是人們?cè)趯?duì)治療前后自身健康狀況的評(píng)價(jià)后，認(rèn)

為治療后的健康狀況反而不如治療前的狀況，憤然狀告醫(yī)療機(jī)

構(gòu)的結(jié)果。o 我國(guó)新《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》將醫(yī)療差錯(cuò)即造成一

般人身?yè)p害得情況包含在醫(yī)療事故中，擴(kuò)大了醫(yī)療事故的適用

· 29 ·

范圍，說(shuō)明法律對(duì)人的健康保護(hù)的力度在加大一

以上3個(gè)要素相輔相成，缺一不可，共同構(gòu)成了醫(yī)療行為界

定的要素。作者認(rèn)為，醫(yī)療行為應(yīng)當(dāng)是指醫(yī)務(wù)人員或醫(yī)療機(jī)構(gòu)

應(yīng)用醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)和技術(shù)從事的為特定的自然人進(jìn)行健康價(jià)值

創(chuàng)造的各種行為。

三、醫(yī)療行為的分類

實(shí)踐中，醫(yī)患雙方因不同的醫(yī)療行為可以產(chǎn)生不同的權(quán)利

和義務(wù)。醫(yī)療行為根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以作如下分類：

第一，根據(jù)患者不同的健康需求，醫(yī)療行為可分為疾病醫(yī)療

行為和非疾病醫(yī)療行為。疾病醫(yī)療行為是指以治療疾病為中心

而追求健康的醫(yī)療行為，它是醫(yī)方對(duì)患方圍繞疾病而進(jìn)行的診

斷、治療、預(yù)后判斷以及療養(yǎng)康復(fù)等綜合性行為：疾病醫(yī)療行為

十分廣泛，對(duì)疾病的檢查、診斷、治療、手術(shù)、麻醉、注射、給藥、處

方、病歷記錄、術(shù)后療養(yǎng)；中醫(yī)的望、聞、診、切、針灸、推拿等都是

疾病醫(yī)療行為l 2。非疾病醫(yī)療行為是指針對(duì)無(wú)疾病的息方而實(shí)

施的醫(yī)療行為。非疾病醫(yī)療行為的范圍非常廣泛，包括疾病預(yù)

防行為，如給人體注射疫苗、預(yù)防接種，無(wú)疾病的美容整容行為、變性手術(shù)、體格檢查、無(wú)痛分娩、人工授精、妊娠中止等：

第二，根據(jù)對(duì)疾病治療的相對(duì)確定性可以將疾病醫(yī)療行為

分為一般臨床醫(yī)療行為和實(shí)驗(yàn)性臨床醫(yī)療行為：一般臨床醫(yī)療

行為是指對(duì)目前醫(yī)學(xué)上公認(rèn)、合乎醫(yī)學(xué)水準(zhǔn)，有確定治療效果的醫(yī)療行為。目前能夠確診并具有確定的治療手段和相應(yīng)穩(wěn)定療

效的疾病醫(yī)療都是一般臨床醫(yī)療行為。實(shí)驗(yàn)性醫(yī)療行為是針對(duì)

目前醫(yī)學(xué)水平無(wú)法確診或尚未有確定的治療方案和穩(wěn)定療效的疾病而實(shí)施的醫(yī)療行為。這種醫(yī)療行為作為對(duì)醫(yī)學(xué)科學(xué)的探

索，往往對(duì)人體具有較大的侵害性，因?yàn)槠錈o(wú)法確定治療的效

果，其風(fēng)險(xiǎn)性也較大，如當(dāng)前對(duì)“非典”的治療行為：

第三，根據(jù)醫(yī)療行為是否符合法律規(guī)定，醫(yī)療行為可分為合法醫(yī)療行為和違法醫(yī)療行為。合法醫(yī)療行為是指醫(yī)方針對(duì)患方

采取的醫(yī)療，是符合國(guó)家法律法規(guī)及醫(yī)事法律的各項(xiàng)規(guī)定并符

合醫(yī)療技術(shù)規(guī)范和常規(guī)的行為。違法醫(yī)療行為是指醫(yī)方違反以

上各項(xiàng)法律和規(guī)范的行為。違法醫(yī)療行為又可分為故意違法和

過(guò)失違法兩種。故意違法醫(yī)療行為由刑法或有關(guān)行政法規(guī)調(diào)

整。過(guò)失違法醫(yī)療行為是實(shí)踐中常見(jiàn)的違法醫(yī)療行為，其造成了人身?yè)p害，可造成醫(yī)療過(guò)失或醫(yī)療事故：

第四，根據(jù)醫(yī)療行為的產(chǎn)生依據(jù)，醫(yī)療行為可分為契約醫(yī)療

行為和非契約醫(yī)療行為。契約醫(yī)療行為就是合同醫(yī)療行為，是

基于醫(yī)患雙方就醫(yī)療行為意思表示一致而進(jìn)行的醫(yī)療行為。一

般表現(xiàn)為患者前往醫(yī)療機(jī)構(gòu)接受醫(yī)療，通過(guò)掛號(hào)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)接受

患者就診，因此確立合同關(guān)系。_2 非契約醫(yī)療行為不以醫(yī)患雙方的合意而成立，它包括無(wú)因管理醫(yī)療行為和強(qiáng)制醫(yī)療行為。無(wú)

因管理醫(yī)療行為是醫(yī)方在無(wú)雙方約定又無(wú)法律規(guī)定義務(wù)的情況

下為患方進(jìn)行的醫(yī)療行為。強(qiáng)制醫(yī)療行為是指醫(yī)方直接根據(jù)法

律規(guī)定的義務(wù)而對(duì)患方進(jìn)行的醫(yī)療行為。

參考文獻(xiàn)

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① 患者沒(méi)有專業(yè)的醫(yī)療知識(shí)，而獲得專業(yè)醫(yī)療知識(shí)的途徑又相當(dāng)不易，他們只能根據(jù)這種判斷，而對(duì)醫(yī)療效果做出結(jié)論

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法律與醫(yī)學(xué)雜志2004年第l1卷(第l期)

1999 36

(收稿：2003—05—14

第四篇：法學(xué)論文-論安樂(lè)死在我國(guó)法律考量

xx 大 學(xué)

級(jí)法學(xué)雙學(xué)位畢業(yè)論文

論安樂(lè)死在我國(guó)法律考量

學(xué)校：xx大學(xué) 學(xué)院：xx學(xué)院 專業(yè)：xx 班級(jí)：x班 姓名：xxxxx 學(xué)號(hào)：xxxxx 指導(dǎo)教師：xxxxx

完成日期：2015年4月6日

摘 要

本文共四部分:第一、安樂(lè)死概說(shuō)。通過(guò)對(duì)安樂(lè)死的概念、分類及其屬成立要件的分析,確定安樂(lè)死這一概念的基本結(jié)構(gòu)。第二、國(guó)內(nèi)外安樂(lè)死合法化的研究。在這一部分主要通過(guò)對(duì)比的方式來(lái)著重分析國(guó)內(nèi)外現(xiàn)狀。第三、安樂(lè)死的非犯罪化研究。主要從安樂(lè)死具體案例展開(kāi)分析,切入點(diǎn)為具體案例,據(jù)此來(lái)研究樂(lè)死的非犯罪化。第四、我國(guó)安樂(lè)死合法化具有合理性和可行性。在這一部分主要從倫理、人文、人權(quán)、法律、等有關(guān)理論結(jié)合我國(guó)國(guó)情展開(kāi)具體的分析和討論，據(jù)此來(lái)論證我國(guó)具有安樂(lè)死合法化的合理性,并且試說(shuō)明可以在局部范圍進(jìn)行立法試點(diǎn)的可行性。第五、對(duì)安樂(lè)死的法律限制。通過(guò)對(duì)日本安樂(lè)死案例介紹,引出我國(guó)對(duì)安樂(lè)死的法律限制,進(jìn)而提出違反安樂(lè)死限制條件的法律后果。

關(guān)鍵詞:中國(guó) 安樂(lè)死 合法化

安樂(lè)死是一個(gè)極其敏感的話題,它不僅是一個(gè)極其復(fù)雜的醫(yī)學(xué)問(wèn)題,也是一個(gè)極其復(fù)雜的法學(xué)話題。目前,安樂(lè)死在國(guó)外少數(shù)幾個(gè)國(guó)家和地區(qū)得到承認(rèn),而在我國(guó)目前還沒(méi)有相關(guān)法律承認(rèn)安樂(lè)死,其觀念在我國(guó)法學(xué)界、倫理學(xué)界、社會(huì)學(xué)界等都掀起一場(chǎng)激烈的討論,有一部分人認(rèn)為安樂(lè)死符合人道主義精神應(yīng)該實(shí)施,而有一部人認(rèn)為安樂(lè)死的本質(zhì)與法律相悖不應(yīng)實(shí)施,無(wú)論如何,我國(guó)法律目前安樂(lè)死這一話題仍持有保守態(tài)度。

一、安樂(lè)死概說(shuō)

(一)安樂(lè)死的概念

安樂(lè)死這一概念最早來(lái)源于希臘文，“euthanasia”，它的原意是指“快樂(lè)的死去”或者“有尊嚴(yán)的死去”。其概念在牛津字典也有解釋:患痛苦的不治之癥者之無(wú)痛苦的死亡或是無(wú)痛苦致死之術(shù)。

20世紀(jì)80年代以來(lái),國(guó)際上對(duì)安樂(lè)死概念的分析層出不窮。其中一種觀點(diǎn)認(rèn)為，安樂(lè)死是指由于病人身患絕癥而面臨死亡，在生命的最后階段要承受肉體與精神的雙重折磨，為了減輕疾病的折磨，出于本人自愿或其近親屬的請(qǐng)求,醫(yī)生認(rèn)為為了減少病人的痛苦,可以采取措施提前結(jié)束病人的生命,令其安然死去的行為。

另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，安樂(lè)死是指病人患有痛苦不堪的疾病并且無(wú)法得到有效的救治而瀕臨死亡,醫(yī)生出于同情和憐憫，為了減輕病人死亡前的痛苦,向患者本人征求意見(jiàn)并且得到同意，,采用適當(dāng)?shù)目茖W(xué)方法促使病人提早死亡以減輕痛苦的行為。

這兩種觀點(diǎn)的區(qū)別是，前一種是病人或家屬主動(dòng)向醫(yī)生提出安樂(lè)死要求，而后一種是醫(yī)生出于同情向病人或家屬征求安樂(lè)死意見(jiàn)。

我認(rèn)為安樂(lè)死是指身患絕癥的病人在瀕臨死忙的狀態(tài)下,忍受著肉體和精神上雙重痛苦,病人本人和家屬為了減輕這種痛苦在出于自愿的前提下提出安樂(lè)死的要求，主治醫(yī)師根據(jù)嚴(yán)格的執(zhí)行程序，借助外力用特殊的方法使病人可以安然無(wú)痛的度過(guò)人生的最后一個(gè)階段——死亡。安樂(lè)死是基于主觀意愿的一種死亡狀態(tài),它的本質(zhì)體現(xiàn)了人道主義的內(nèi)涵,并非是生與死的抉擇。是用科學(xué)的方法對(duì)人的死亡過(guò)程進(jìn)行認(rèn)為的控制,來(lái)減輕病人因?yàn)榧膊?lái)的肉體和精神折磨,使其安然的度過(guò)人生的最后一個(gè)階段。換一句話說(shuō),安樂(lè)死的存在避免了病人“痛苦的活著”，而讓他們“體面的死去”。(二)安樂(lè)死的分類(1)主動(dòng)安樂(lè)死與被動(dòng)安樂(lè)死

安樂(lè)死其根據(jù)實(shí)施的方式的不同,可分為主動(dòng)和被動(dòng)兩種。主動(dòng)安樂(lè)死,又稱為“積極安樂(lè)死”,是指在病人的生命無(wú)力挽回的情況下,有關(guān)醫(yī)護(hù)人員和有關(guān)人員采取科學(xué)的方法措施來(lái)結(jié)束病人的生命使其可以無(wú)痛、快樂(lè)地死去。如注射或服用藥物等措施。

被動(dòng)安樂(lè)死,又稱為“消極安樂(lè)死”,是指對(duì)瀕臨死亡的病人不給予治療或者撤銷支持其生命的醫(yī)療措施而放任其死亡。事實(shí)上,這種方式存在于國(guó)內(nèi)外,并且不在少數(shù)。(2)自愿安樂(lè)死與非自愿安樂(lè)死

根據(jù)被實(shí)施安樂(lè)死的病人是否出于自愿,安樂(lè)死可以分為為自愿和非自愿兩種。

自愿安樂(lè)死是指由病人本人通過(guò)或口頭表態(tài)、遺囑等方式表示本人自愿參加安樂(lè)死,非自愿安樂(lè)死則是指由于本人無(wú)法表達(dá)意愿而由親屬或監(jiān)護(hù)人代為做出決定。(三)安樂(lè)死的成立要件(1)前提條件:安樂(lè)死的實(shí)施必須基于死者本人自愿。

(2)客觀條件:安樂(lè)死的試用對(duì)象:病重、瀕臨死亡且備受肉體和精神折磨的病人

實(shí)施安樂(lè)死的主體:由專業(yè)醫(yī)師實(shí)施 適用的方法條件:方式方法符合倫理要求。(3)程序條件:實(shí)施過(guò)程必須嚴(yán)格遵守有關(guān)法律程序。

二、中外安樂(lè)死合法化研究比較

(一)中外安樂(lè)死立法現(xiàn)狀

目前國(guó)外還只有荷蘭與比利時(shí)兩個(gè)國(guó)家以國(guó)家立法的形式通過(guò)了安樂(lè)死法。我們研究國(guó)外的現(xiàn)狀可以從中看出安樂(lè)死立法的困難所在,從而為以后的安樂(lè)死立法開(kāi)拓一條比較平坦、易行的道路。

縱觀國(guó)際形式,在一些國(guó)家和地區(qū)安樂(lè)死的成文法已經(jīng)實(shí)施，早在1996年，澳大利亞北部地區(qū)的會(huì)議就通過(guò)有關(guān)安樂(lè)死的法案，使安樂(lè)死在該地區(qū)合法化，從而產(chǎn)生了人類歷史上第一步允許安樂(lè)死的法律。隨后，2001年4月10日,荷蘭上院以絕對(duì)優(yōu)勢(shì)通過(guò)了安樂(lè)死合法化的法案，這將荷蘭冠上了當(dāng)今世界上第一個(gè)將安樂(lè)死合法化的寶貴稱號(hào)。該法案具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?它為了防止醫(yī)生濫用權(quán)利特別規(guī)定了3個(gè)條件來(lái)約束醫(yī)生的行為。繼荷蘭后,同2002年5月16日,比利時(shí)亦正式公布了安樂(lè)死法案,允許醫(yī)生在特定的情況下為病人實(shí)施安樂(lè)死，至此比利時(shí)成為繼荷蘭之后第二個(gè)使安樂(lè)死合法化的國(guó)家。(二)安樂(lè)死是否應(yīng)該合法化的爭(zhēng)論(1)贊成安樂(lè)死

主張安樂(lè)死合法化的人士認(rèn)為:人應(yīng)該有尊嚴(yán)的死去,作為一個(gè)有理性的人,人可以選擇結(jié)束自己的生命方式,任何人或者組織不管以什么理由剝奪自然人選擇死亡的權(quán)利，都是不合理的。同時(shí),在明知患者瀕臨死亡并忍受極端痛苦的情況下,而禁止其選擇結(jié)束痛苦,這不僅是對(duì)患者肉體的摧殘,也是對(duì)其人權(quán)的剝奪,是不人道的,也是對(duì)醫(yī)療資源的浪費(fèi)。生命屬于個(gè)人,人有權(quán)選擇自己的生命。既然自殺不違背法律,那么在不危害他人的情況下,出于自愿委托他人借助科學(xué)無(wú)痛的結(jié)束自己的生命也是可以被允許的,作為一個(gè)人來(lái)講,他既然有生的權(quán)利,那么也可以有死的權(quán)利,人人都有權(quán)利去選擇“有尊嚴(yán)的死去”以求生命的品質(zhì)。追求生命質(zhì)量是實(shí)現(xiàn)生命價(jià)值的重要目標(biāo),當(dāng)一個(gè)人的生命只具有純粹生物學(xué)意義上的存在而出于極端痛苦中,那么這個(gè)人活得不“體面”,一個(gè)體面的人生不僅僅是追求生命的長(zhǎng)度,而是生命的寬度,更何況,病人處于極端痛苦狀態(tài)隨時(shí)面臨死亡,何來(lái)生命的長(zhǎng)度?既然既沒(méi)有生命的長(zhǎng)度,也沒(méi)有生命的寬度,那么我們?yōu)槭裁床豢梢赃x擇“體面”的死去,結(jié)束自己的痛苦。死亡并非永遠(yuǎn)是生的對(duì)立面,對(duì)待死亡，我們應(yīng)該持正確的態(tài)度。生和死都是人生必經(jīng)的過(guò)程,有時(shí)候我們選擇死亡,正是對(duì)生的完美的成全。(2)反對(duì)安樂(lè)死

反對(duì)安樂(lè)死合法化的人士則認(rèn)為,安樂(lè)死違背了自然規(guī)律,生老病死是不可避免的規(guī)律，選擇死亡是對(duì)現(xiàn)實(shí)的逃避,是一個(gè)人沒(méi)有勇氣的一種體現(xiàn)。同時(shí),即使患者是真正出于自愿結(jié)束自己的生命,也不能阻卻醫(yī)生實(shí)施殺人行為的違法性。他們認(rèn)為生命是神圣和至高無(wú)上的,從醫(yī)學(xué)道德的角度來(lái)看,醫(yī)生必須盡一切可能盡量救助病人的生命。醫(yī)療行為的目的是盡其所能,力求病人戰(zhàn)勝病魔,使其擁有良好的體魄和樂(lè)觀面對(duì)生活的積極態(tài)度,而安樂(lè)死則是要提前結(jié)束人的生命,這是有違醫(yī)生倫理道德的行為,其本質(zhì)是誅殺一個(gè)人的生命,與醫(yī)療的本質(zhì)背道而馳。并且判定患者必然死亡的診斷未必準(zhǔn)確,即使準(zhǔn)確也不能否認(rèn)現(xiàn)實(shí)中有許多醫(yī)學(xué)無(wú)法解釋的奇跡,例如植物人數(shù)年后蘇醒,從人道主義角度來(lái)講,我們應(yīng)該給病人一個(gè)這樣的機(jī)會(huì)。而且,在這一過(guò)程中,我們不能防止有心人濫用權(quán)利,傷害他人的生命。

從我國(guó)的國(guó)情出發(fā),我國(guó)法律目前對(duì)安樂(lè)死還是持否定態(tài)度,在司法實(shí)踐中也是把實(shí)施安樂(lè)死的行為認(rèn)定為構(gòu)成故意殺人罪。這種做法過(guò)于絕對(duì)化,沒(méi)有充分考慮事實(shí)的本身和具體的實(shí)際現(xiàn)狀,現(xiàn)在人們安樂(lè)死的呼吁越來(lái)越多,我們應(yīng)該采取折中的辦法允許附有嚴(yán)格條件限制下的實(shí)施安樂(lè)死行為的合法化。

三、安樂(lè)死的非犯罪化研究

(一)安樂(lè)死具體案例分析

我國(guó)在法律上對(duì)安樂(lè)死的爭(zhēng)議反應(yīng)比較晚,在上世紀(jì)80年代,1986年在陜西漢中市就發(fā)生一起關(guān)于安樂(lè)死的案例，家住漢中市的王明成，其母親夏素文身患肝硬化等嚴(yán)重病癥,痛苦不堪,經(jīng)主治醫(yī)師診斷，宣布夏素文治療無(wú)望。應(yīng)患者兒子王明成的要求,主治醫(yī)師蒲連升指示他人為治療無(wú)望已神志不清的夏素文“冬眠靈”為其實(shí)施安樂(lè)死。結(jié)果致使蒲連升和王明成于同年9月20日被捕。直到1991年4月6日,二人才被法院宣告無(wú)罪。這是我國(guó)對(duì)于安樂(lè)死的第一個(gè)案例,充分彰顯了我國(guó)法律的不足之處,此后,安樂(lè)死這一話題被我國(guó)各界學(xué)者頻頻提出,爭(zhēng)論不斷,大多數(shù)人表示,應(yīng)該對(duì)安樂(lè)死合法化予以肯定,然而至今我國(guó)法律對(duì)于安樂(lè)死這一敏感話題仍無(wú)回應(yīng)。(二)安樂(lè)死的非犯罪化(1)犯罪的界定

故意殺人罪客觀上表現(xiàn)為行為人非法剝奪他人生命,但安樂(lè)死不同,它是患者出于自愿的情況下提出結(jié)束生命的要求,而主治醫(yī)師出于同情和人道的角度,為其進(jìn)行的科學(xué)安樂(lè)死手術(shù),行為人并不希望患者死亡,而是通過(guò)科學(xué)的外力減輕病人由于疾病所帶來(lái)的肉體與精神的雙重折磨,令其在生命的有尊嚴(yán)、安然的死去。從人身危害性來(lái)看,行為人出于人道主義,對(duì)極端痛苦的病人給予幫助,其人身危害性何在?相反,實(shí)施安樂(lè)死的行為人不僅不具有人身危害性,反而是一種人道和善意。(2)犯罪的排除

從我國(guó)目前的實(shí)際來(lái)看,對(duì)待安樂(lè)死行為,也可以借鑒他國(guó),先推行事實(shí)上的非犯罪化,其理由如下: 安樂(lè)死是排除社會(huì)危害論的一種類型。

四、我國(guó)安樂(lè)死合法化具有必要性和可行性

(一)安樂(lè)死合法化在我國(guó)具有必要性

早在二十世紀(jì)八十年代末期,周總理的夫人鄧奶奶就旗幟鮮明的表示支持安樂(lè)死。她在給中央人民廣播臺(tái)的一封信中寫道,“我認(rèn)為安樂(lè)死這個(gè)問(wèn)題,是唯物主義者的觀點(diǎn)。我在幾年前已經(jīng)留下遺囑,當(dāng)我的生命要結(jié)束,用不著人工和藥物延長(zhǎng)壽的時(shí)候,千萬(wàn)不要用搶救的辦法。”而在1988年七屆人大會(huì)議上,中國(guó)婦產(chǎn)醫(yī)學(xué)的泰斗嚴(yán)仁英在議案中寫下這么短短幾句話:“生老病死是自然規(guī)律,但與其讓一些絕癥病人痛苦的受折磨,還不如讓他們合法地安寧地結(jié)束他們的生命”這讓本人想起了一個(gè)故事:一個(gè)老教授肝癌晚期,由于不堪忍受病痛帶來(lái)的痛苦欲跳樓自殺,卻被她子女們攔住,她聲淚俱下地說(shuō):“孩子們。看在我辛苦養(yǎng)育你們的份上,放我一條?生路?吧!”對(duì)于一個(gè)將死亡看作?生路?的人,我們還能說(shuō)些什么?人應(yīng)該有選擇死的自由,如果活著不能追求自己的理想，不能保全自己的尊嚴(yán)，那么與其生不如死的活著,寧愿選擇尊嚴(yán)而體面地死去.在二十一世紀(jì)的今天,隨著人們觀念的進(jìn)一步更新,安樂(lè)死已被社會(huì)大多數(shù)所接受,并實(shí)踐著.在我國(guó)最早的安樂(lè)死是80年代王明成為其身患絕癥的母親所實(shí)施的,那時(shí)還引起了軒然大波.現(xiàn)在有更多身患絕癥的人在呼吁安樂(lè)死.“根據(jù)衛(wèi)生部和國(guó)家計(jì)生委的有關(guān)統(tǒng)計(jì),我國(guó)的死亡人數(shù)每年達(dá)到1000萬(wàn)人之多,其中有100萬(wàn)人是在忍受病痛的極端痛苦之后離開(kāi)人世的。這當(dāng)者中有相當(dāng)多的一部分人曾主動(dòng)要求醫(yī)生結(jié)束自己痛苦的生命,但因沒(méi)有相關(guān)的法律規(guī)定安樂(lè)死的合法化,他們只能在受盡折磨之后死去。當(dāng)然也有相當(dāng)一部分人是選擇悄悄的安樂(lè)死而結(jié)束生命的,參與者一般是親人和可以信賴的醫(yī)生。安樂(lè)死以隱秘或公開(kāi)的方式已經(jīng)存在很久,這對(duì)很多人來(lái)說(shuō)已經(jīng)不是什么秘密了。所以,本人認(rèn)為,既然安樂(lè)死已經(jīng)成為了一種社會(huì)需要,不如讓其浮出水面,一味地回避恐怕不是解決問(wèn)題的辦法.德沃金也曾說(shuō)過(guò):”如果法律不能充分解決由社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的迅速變化所帶來(lái)的新型爭(zhēng)端,人們就會(huì)把法律當(dāng)作社會(huì)組織的一個(gè)工具加以依賴。所以,安樂(lè)死合法化具有一定的必要性.(二)安樂(lè)死合法化在我國(guó)具有可行性

安樂(lè)死的合法化，其前提是安樂(lè)死的非犯罪化。本人認(rèn)為從犯罪構(gòu)成的角度講,第一,二者客體不同。故意殺人罪侵犯的是國(guó)家法律保護(hù)的公民的最基本權(quán)利--生命權(quán),是行為人在完全可以避免的情況下致他人死亡的行為,而安樂(lè)死只是幫助無(wú)法醫(yī)治,瀕臨死亡的病人極端的痛苦,從某種意義上說(shuō)它不但沒(méi)有侵犯病人的生命權(quán),相反卻保護(hù)了生命權(quán)。第二,從主觀上來(lái)看,故意殺人罪是明知自己的行為會(huì)致他人死亡還刻意使這種行為發(fā)生并且大多數(shù)時(shí)候行為人是抱著對(duì)被害人的一種仇恨、憤怒的心理實(shí)施的殺人行為,行為人實(shí)施這種行為時(shí)手段是極其殘忍的,表現(xiàn)在行為人會(huì)在被害人身體上造成很多傷痕有時(shí)甚至是將被害人分尸;對(duì)于被害人而言大多處于一種健康狀態(tài),且處于一種求生的意識(shí)狀態(tài)下,沒(méi)有人愿意死亡，但在極端痛苦面前，有時(shí)候我們不得不選擇死亡，安樂(lè)死是一個(gè)很好結(jié)束痛苦的方式.對(duì)病人實(shí)施安樂(lè)死的醫(yī)生往往都是在病人主官意愿下，出于同情憐憫，嚴(yán)格按照有關(guān)程序結(jié)束病人的生命,其直接目的僅是為了解除病人的極端痛苦,行為人對(duì)病人僅僅是憐憫和同情,而病人這時(shí)是處于痛不欲生的狀態(tài),并且死亡是他們所希望的,生存對(duì)于他們來(lái)說(shuō)已無(wú)太大的意義.因而主觀上無(wú)罪過(guò)。所以實(shí)施安樂(lè)死的行為不構(gòu)成故意殺人罪.其次,從人權(quán)法來(lái)看,人權(quán)是每個(gè)人與生俱來(lái)的基本權(quán)利.。在人類社會(huì)的歷史和現(xiàn)實(shí)中我們可以體會(huì)到喪失尊嚴(yán)的痛苦,感到?jīng)]有尊嚴(yán)的活著不是生活.一個(gè)要靠家人背負(fù)各種債務(wù)而活著的人;一個(gè)在病痛折磨下日夜哀號(hào)的人;一個(gè)在慢慢的痛苦中等待死神降臨的人有著充分的理由來(lái)懷疑生活的意義.當(dāng)生活已索然無(wú)味時(shí),尊嚴(yán)有何叢談起呢?當(dāng)一個(gè)病人選擇安樂(lè)死的時(shí)候，他是認(rèn)真思考過(guò)的，是想保留其尊嚴(yán)的一種體現(xiàn),.如果一個(gè)人不想痛苦的活著，卻因?yàn)榉傻牟辉试S而必須活在醫(yī)療器械的支撐之下，那么他即使活著也是不快樂(lè)的,首先他失去了自己的理性判斷,其次他失去了思想,從根本上背離了生活的真諦,同時(shí)也失去了應(yīng)有的尊嚴(yán)。選擇安樂(lè)死其本質(zhì)是對(duì)人權(quán)的保護(hù)。

再次,從憲法上看,安樂(lè)死是個(gè)人的選擇,沒(méi)有侵犯生存權(quán)的疑義。中國(guó)法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)副秘書長(zhǎng),中國(guó)社科院法學(xué)研究員莫紀(jì)宏教授就認(rèn)為:安樂(lè)死一般都是本人自愿的,是公民個(gè)人的真實(shí)意愿,這沒(méi)有違反《憲法》。他認(rèn)為:安樂(lè)死屬于人格權(quán)范疇,同肖像權(quán)一樣是一種權(quán)利,不容侵犯。“北京大學(xué)法學(xué)博士徐景也認(rèn)為,”《憲法》規(guī)定公民人身自由與人格尊嚴(yán)不受侵犯是有特定含義的,公民個(gè)人有選擇生存的方式的權(quán)利,在特定條件下也有權(quán)選擇死亡的方式。“在本人看來(lái)一個(gè)人在沒(méi)有觸犯任何法律的前提下想要生存,你非要讓他死那么肯定是違背了憲法準(zhǔn)則,既然人可以選擇生存,那么在痛苦的生活中選擇死亡,有什么不可以呢?憲法規(guī)定了公民人身自由,任何組織或個(gè)人不得非法剝奪或限制公民的人身自由.那么公民應(yīng)該也享有自由選擇生死的權(quán)利,只要這種選擇對(duì)社會(huì)及人類的發(fā)展是沒(méi)有危害的就應(yīng)該得到認(rèn)可.最后,博登海默曾經(jīng)說(shuō)過(guò):”健康觀念使我們首先想到的并不是醫(yī)院和疾病,手術(shù)和麻醉,而無(wú)論這些東西對(duì)于維護(hù)社會(huì)福利是多么重要,最好的醫(yī)療方法是預(yù)防疾病的發(fā)生,正如法律的真正收益在于它確保有序的平衡,而這種平衡能成功地預(yù)防糾紛“.法律作為規(guī)范人們行為的最后一道防線,就應(yīng)該在預(yù)見(jiàn)到安樂(lè)死可能被人利用為謀殺,逃避贍養(yǎng),擺脫醫(yī)療失誤等提供方便時(shí),以它的威懾力給予有效的制止,以起到它應(yīng)有的預(yù)防的功能.綜上所述,無(wú)論在外國(guó)還是國(guó)內(nèi),無(wú)論是從倫理角度分析,還是以法律角度出發(fā)分,安樂(lè)死合法化都是可行的。(三)安樂(lè)死在我國(guó)的合法途徑

在我國(guó)目前還沒(méi)有明確的法律規(guī)定安樂(lè)死是合法的。但是,任何事都不可能是一蹴而就的,我們要保持積極樂(lè)觀的態(tài)度,相信安樂(lè)死合法化會(huì)實(shí)現(xiàn)。

五、對(duì)安樂(lè)死的法律限制

(一)日本安樂(lè)死案例介紹 1950年4月14日,東京地方法院在審理一個(gè)案例時(shí)的指出:醫(yī)生為了減輕病人的痛苦而借助外力結(jié)束其生命的行為不應(yīng)該受到法律的懲罰。這在亞洲安樂(lè)死法律上試一次重要的突破，1962年12月22日,日本某高級(jí)法院提出在日本合法的安樂(lè)死需要具有6個(gè)要件。這一行為正式說(shuō)明日本成為亞洲第一個(gè)在法律上有條件地承認(rèn)安樂(lè)死的國(guó)家。盡管如此,日本到今為止并能沒(méi)有有關(guān)安樂(lè)死的成文法。這也說(shuō)明了亞洲安樂(lè)死立法的欠缺。(二)我國(guó)對(duì)安樂(lè)死的法律限制

目前,在我國(guó)推行安樂(lè)死的合法化,所遇到的一個(gè)阻力就是對(duì)我國(guó)罪刑法的違反。1997年修訂通過(guò)的現(xiàn)行刑法典第三條中明確規(guī)定了罪刑法定原則:”法律明文規(guī)定為犯罪行為的依照法律定罪處罰;法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處罰。"。罪刑法定原則的確立,標(biāo)志著我國(guó)法制建設(shè)進(jìn)入到了一個(gè)新階段,但同時(shí)也當(dāng)遇到了一些問(wèn)題。比如,在安樂(lè)死等一系列爭(zhēng)議難以得到平衡。我國(guó)刑法第三條明確規(guī)定了法無(wú)明文不為罪,也規(guī)定了法有明文必有罪,在此規(guī)定下,實(shí)施安樂(lè)死的非犯罪化,必將違反我國(guó)的罪刑法定原則。(三)違反安樂(lè)死限制條件的法律后果

從王明成被判無(wú)罪的案例可以看出,我國(guó)沒(méi)有明確規(guī)定違反安樂(lè)死限制法律條件有什么后果,這在法律上是一片空白。

從我國(guó)目前情況來(lái)看,立法上還不具備使安樂(lè)死合法化,但可以在實(shí)際上制定適當(dāng)操作機(jī)制和司法審查,有條件個(gè)別化地,以事實(shí)上的非犯罪化為突破口,引導(dǎo)社會(huì)對(duì)安樂(lè)死的認(rèn)同,為將來(lái)法律上的合法化奠定群眾基礎(chǔ)。

結(jié) 語(yǔ)

幾年來(lái)，由于社會(huì)的發(fā)展及我國(guó)國(guó)民素質(zhì)的提高，支持安樂(lè)死的呼聲越來(lái)越高，作為一個(gè)依法治國(guó)的法制國(guó)家，安樂(lè)死在中國(guó)的合法化有必要提上日程。在世界先進(jìn)國(guó)家，安樂(lè)死已被人們逐漸接受,得到了法律的寬容,安樂(lè)死的合法化是歷史和人文精神發(fā)展的必然性任何一國(guó)都不可能脫離世界這個(gè)主流趨勢(shì),我國(guó)也不能免俗。綜合來(lái)看,我國(guó)應(yīng)通過(guò)立法,逐步實(shí)現(xiàn)安樂(lè)死的合法化,這樣才能更合理的體現(xiàn)人權(quán)。

參考文獻(xiàn)

1.《生命倫理學(xué)與生命法學(xué)》，萬(wàn)慧進(jìn)主編，浙江大學(xué)出版社出版。2.《生命科學(xué)的倫理困惑》，作者：劉學(xué)禮，出版社：上海科學(xué)技術(shù)出版社。

3.《生命倫理對(duì)當(dāng)代生命科技的道德評(píng)估》作者：許志偉，中國(guó)社會(huì)出版社出版。

4.《為“安樂(lè)死”立法》載《中國(guó)青年報(bào)》，2002年05月10日。5.《法律格言的精神》，李秀清主編，法律出版社。6.《人權(quán)法片論》，陳孝平著，2003年9月。7.《安樂(lè)死論爭(zhēng)與第三條路線的法律評(píng)析》張毅。

8.《論安樂(lè)死》，王曉慧，吉林人民出版社，2004年第1版。9.《刑法中的正當(dāng)化行為》，田宏杰，中國(guó)檢察出版社，2004年版。10.我們有死的權(quán)利嗎——對(duì)安樂(lè)死爭(zhēng)論的法理學(xué)思考》，張玉堂，《法學(xué)》2001年第10期。

第五篇：論安樂(lè)死的合法化

論安樂(lè)死的合法化

摘要：安樂(lè)死的本質(zhì)不是授人以死，而是授死者以安樂(lè)。現(xiàn)代文明社會(huì)應(yīng)尊重患者的生命權(quán)與個(gè)人選擇，對(duì)患者以臨終關(guān)懷，使之死亡狀態(tài)得以優(yōu)化從而使死亡安樂(lè)化。安樂(lè)死具備現(xiàn)實(shí)性、合理性，所以安樂(lè)死應(yīng)該有其合法化的地位。

關(guān)鍵詞：安樂(lè)死起源

現(xiàn)狀

立法思考

實(shí)施程序

目錄：

一、安樂(lè)死的起源及各國(guó)的現(xiàn)狀

（一）安樂(lè)死的定義

（二）安樂(lè)死各國(guó)的立法

（三）我國(guó)安樂(lè)死事件

（四）國(guó)內(nèi)的民眾關(guān)于安樂(lè)死的意愿調(diào)查

二、安樂(lè)死的學(xué)說(shuō)

三、安樂(lè)死存在的可行性

（一）存在的合理性

（二）存在的合法性

四、安樂(lè)死的實(shí)施程序

（一）實(shí)施程序

（二）違法執(zhí)行安樂(lè)死應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

五、安樂(lè)死的立法思考

一、安樂(lè)死的起源及各國(guó)的現(xiàn)狀

（一）安樂(lè)死

安樂(lè)死（Euthanasia）一語(yǔ)源自希臘語(yǔ)“美麗的死”（Euthanlos），又稱安死術(shù)或稱憐殺原意是指舒適或無(wú)痛苦地死亡。①

安樂(lè)死作為一種特殊的死亡形式，目前尚無(wú)一個(gè)統(tǒng)一完整的定義。《牛津法律指南》將安樂(lè)死定義為“在不可救要的病危者自己要求下，所采取的引起或加速死亡的措施。”《中國(guó)大百科全書·法學(xué)卷》對(duì)其定義為：“對(duì)于現(xiàn)代醫(yī)學(xué)無(wú)可救藥的并瀕臨死亡的病人，醫(yī)生在患者本人真誠(chéng)委托的前提下，為減少病人難以忍受的劇烈痛苦，可以采取措施提前結(jié)束病人的生命。” 安樂(lè)死有廣義與狹義之分。廣義的安樂(lè)死，包括一切因?yàn)樯硇脑蛑滤溃屍渌劳黾白詺ⅰ＊M義的安樂(lè)死則把其局限于不治之癥而又極端痛苦的人，即對(duì)死亡已經(jīng)開(kāi)始的病人，不對(duì)他們采取人工干預(yù)的辦法未延長(zhǎng)痛苦的死亡過(guò)程，或?yàn)榱酥浦箘×姨弁吹恼勰ザ扇》e極的措施認(rèn)為的加速其死亡的過(guò)程。安樂(lè)死包括了以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

1、“安樂(lè)死”實(shí)施的對(duì)象應(yīng)該是指那些有充分證據(jù)證明在當(dāng)前醫(yī)學(xué)條件下毫無(wú)救治可能并正處于極端痛苦之中的病人或者是無(wú)生命價(jià)值的人。

2、“安樂(lè)死”應(yīng)該是在病人自愿請(qǐng)求的前提下進(jìn)行的。如在病人在非自愿情況下，而強(qiáng)行對(duì)其實(shí)施就構(gòu)成了故意殺人罪。

3、在這一行為中，執(zhí)行人，只能是取得合法資格的醫(yī)護(hù)人員，且必須嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。死亡的問(wèn)題，是每一個(gè)活著的人所不可回避的問(wèn)題。人類的死亡，體現(xiàn)了自然的規(guī)律，但死亡的方式各有不同。安樂(lè)死的本質(zhì)不是授人以死，而是授死者以安樂(lè)；因?yàn)榧词共粚?shí)施安樂(lè)死，該病患也會(huì)死亡，而且是痛苦的死亡，所以，安樂(lè)死不是生向死的轉(zhuǎn)化，而是把死亡由“痛苦”向“安樂(lè) ”的轉(zhuǎn)化。其本質(zhì)是駕馭消除痛苦的機(jī)制和規(guī)律，對(duì)人的死亡過(guò)程進(jìn)行科學(xué)調(diào)節(jié)，消除痛苦，是病患死的安樂(lè)，是優(yōu)死。

安樂(lè)死根據(jù)實(shí)施方式的不同而分為：1）積極的“安樂(lè)死”與消極的“安樂(lè)死”。積極的“安樂(lè)死”又稱為主動(dòng)“安樂(lè)死”指醫(yī)務(wù)人員采取促使病人死亡的措施結(jié)束病人的生命。

消極的“安樂(lè)死”有稱被動(dòng)的“安樂(lè)死”指對(duì)那些身患絕癥處于極端痛苦的病人停止救治、放棄救治，包括停止使用生命輔助設(shè)施和藥物，是病人自然的死于疾病。2）根據(jù)被實(shí)施者明確表達(dá)愿望與否，分為自愿“安樂(lè)死”和非自愿“安樂(lè)死”。自愿“安樂(lè)死”指病患在意志清醒時(shí)候，有明確的表示，自愿實(shí)施“安樂(lè)死”。非自愿“安樂(lè)死”指那些無(wú)行為能力的病人：腦死亡、植物人和先天性疾病的嬰兒，由于這類人都無(wú)行為能力，無(wú)法表達(dá)自己的意愿。對(duì)于這類病人的安樂(lè)死應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代為提出。

現(xiàn)代意義上的安樂(lè)死思想發(fā)起于17世紀(jì)。西方資產(chǎn)階級(jí)思想家培根、洛克、休謨等都闡述過(guò)他們對(duì)死亡的看法。托馬斯·莫爾在其《烏托邦》一書中還對(duì)如何實(shí)施安樂(lè)死提出了許多具體的設(shè)想。20世紀(jì)30年代，由于現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展，使一部分危重病人的生命可以在人工干預(yù)下，長(zhǎng)時(shí)間地、極其痛苦地延長(zhǎng)，這在極大程度上激化了醫(yī)學(xué)倫理中延長(zhǎng)病人生命和解除病人痛苦的矛盾，使安樂(lè)死合法化運(yùn)動(dòng)與人權(quán)運(yùn)動(dòng)結(jié)合起來(lái)，并正式走上了歷史舞臺(tái)。1936年英國(guó)首先成立了“自愿安樂(lè)死協(xié)會(huì)”。1944年，澳大利亞和南非也成立了類似的組織。1983 ①儲(chǔ)懷植:《美國(guó)刑法》（第二版），北京大學(xué)出版社1996年版，第132頁(yè) 年美國(guó)成立了“無(wú)痛苦致死協(xié)會(huì)”。②

（二）安樂(lè)死在各國(guó)的立法

澳大利亞，是一個(gè)歷史上較早在個(gè)別區(qū)域范圍內(nèi)通過(guò)了安樂(lè)死立法的國(guó)家之一。1995年5月25日，澳大利亞北部地區(qū)議會(huì)通過(guò)了《臨終患者權(quán)利法案》。該法案自1997年起生效實(shí)施，于1999年3月被廢止。③

至今為止，英國(guó)還沒(méi)有一部獨(dú)立的安樂(lè)死成文法。但并不等于醫(yī)生不能為患者實(shí)施安樂(lè)死。2002年3月22日，英國(guó)最高法院裁決同意了普雷蒂娜女士可以實(shí)施安樂(lè)死。這一判例，表明安樂(lè)死在英國(guó)事實(shí)上已經(jīng)取得了合法地位。④

荷蘭2001年4月10日，荷蘭議會(huì)上議院以46票贊成、28票反對(duì)、1票棄權(quán)通過(guò)了安樂(lè)死法案。

日本是世界上首次以司法判例形式附條件地認(rèn)可安樂(lè)死行為合法的成文法國(guó)家。1962年12月12日，名古屋高等法院公示的適用安樂(lè)死六個(gè)條件，它不但為日本本國(guó)日后的安樂(lè)死案件審理提供了相應(yīng)的法律準(zhǔn)則，亦成了世界各國(guó)刑法學(xué)屆約定俗成的一個(gè)不成文慣例。⑤

（三）我國(guó)安樂(lè)死事件

1986年在陜西漢中發(fā)生了我國(guó)首例安樂(lè)死：醫(yī)生蒲連升應(yīng)患者女兒的要求，為患者夏素文實(shí)施了安樂(lè)死，后被檢察院以涉嫌“故意殺人罪”批準(zhǔn)逮捕。案件經(jīng)歷了6年訴訟后，蒲連升終獲無(wú)罪釋放。這并不意味安樂(lè)死是合法的，只是蒲連升開(kāi)出的冬眠靈并非患者致死的主要原因，危害不大，才不構(gòu)成犯罪。1994年9月8日，河南省寧陵縣的吳秀云因患肝癌疼痛難忍而要求其丈夫劉某協(xié)助其安樂(lè)死并寫下遺囑，劉給吳喝下半杯農(nóng)藥，致吳某死亡。后吳家人將劉告上法庭，法庭認(rèn)定劉是處于安樂(lè)死的動(dòng)機(jī)協(xié)助其妻自殺，但按我國(guó)現(xiàn)行法律，以故意殺人罪判處有期徒刑3年。⑥2001年4月，西安市9名尿毒癥病人聯(lián)名寫信給當(dāng)?shù)孛襟w，要求安樂(lè)死。消息見(jiàn)報(bào)后，又有40名尿毒癥患者公開(kāi)提出了相同的要求。

（四）國(guó)內(nèi)的民眾關(guān)于安樂(lè)死的意愿調(diào)查

1992年我國(guó)首例安樂(lè)死劃上了句號(hào)，也是從1992年起，在每年的全國(guó)人民代表大會(huì)上，提案組都會(huì)受到關(guān)于安樂(lè)死的提案，要求立法。2001年4月10日，荷蘭參議院通過(guò)安樂(lè)死法案，④此事在我國(guó)引起較大反響。一時(shí)間安樂(lè)死成了人們的熱點(diǎn)話題之一，贊成安樂(lè)死、應(yīng)當(dāng)為安樂(lè)死立法的意見(jiàn)空前堅(jiān)定和高漲。據(jù)中國(guó)天虎網(wǎng)2001年4月24日的最新網(wǎng)上調(diào)查結(jié)果，在32，000名參與調(diào)查人員中，74％贊成安樂(lè)死，反對(duì)者僅占26％。上海曾以問(wèn)卷的形式對(duì)200為老人進(jìn)行了安樂(lè)死意愿的調(diào)查，其中贊成率占72.56%，西安某大學(xué)小范圍的調(diào)查表明90%以上的人贊同安樂(lè)死。在對(duì)某醫(yī)學(xué)院172名學(xué)生進(jìn)行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，贊成對(duì)伴有難忍痛苦的絕癥患者實(shí)施安樂(lè)死達(dá)77%，因法律無(wú)明文規(guī)定而表示說(shuō)不清的占⑦16%。可見(jiàn)無(wú)論是青年人還是老年人無(wú)論是醫(yī)務(wù)工作者還是非醫(yī)務(wù)工作者大都贊 ②③嚴(yán)領(lǐng)蓉：《關(guān)于安樂(lè)死立法的思考》載《海南大學(xué)學(xué)報(bào)》2004年12月 第4期，第323、324頁(yè) 王曉慧：《論安樂(lè)死》，吉林人名出版社，2004年1月版，第69頁(yè) ④拿達(dá)里﹒安吉爾著，張濤譯：《善待生死》，陜西師范大學(xué)出版社2000年4月版第243頁(yè) ⑤王曉慧：《論安樂(lè)死》，吉林人名出版社，2004年1月版，第28頁(yè) ⑥嚴(yán)領(lǐng)蓉：《關(guān)于安樂(lè)死立法的思考》載《海南大學(xué)學(xué)報(bào)》2004年12月 第4期，第324頁(yè) ⑦趙秉志：《刑法爭(zhēng)議問(wèn)題研究》下卷 河南人民出版社，第136頁(yè) 成安樂(lè)死，希望有相應(yīng)的法律來(lái)予以調(diào)整。

二、安樂(lè)死眾學(xué)說(shuō)

（一）贊同派

1、“生活質(zhì)量”說(shuō)：在哲學(xué)理論界較為流行。有哲學(xué)家認(rèn)為，人生活的質(zhì)量和意義并不在于壽命的長(zhǎng)或者短，而在于生活中能實(shí)際享受到的幸福有多少以及幸福程度的高低。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者們認(rèn)為，對(duì)一個(gè)精神和肉體都倍受痛苦折磨的人來(lái)講，生活中己經(jīng)沒(méi)有了幸福和快樂(lè)。所以這樣人繼續(xù)生活下去必然毫無(wú)生活樂(lè)趣可言，更無(wú)繼續(xù)生存的價(jià)值和意義。所以，醫(yī)生對(duì)這些生活質(zhì)量明顯欠缺(甚至根本都不存在)的人適用安樂(lè)死，絲毫不違背當(dāng)代人的幸福觀原則。⑧

2、“生命價(jià)值”說(shuō)：持該說(shuō)的學(xué)者們主張，根據(jù)歷史唯物論觀點(diǎn)的要求，一個(gè)現(xiàn)實(shí)生活中的人，從自然屬性看，他是屬于個(gè)體的，而從社會(huì)屬性看，他又是屬于社會(huì)的。換言之，人是自然和社會(huì)屬性的統(tǒng)一體。古往今來(lái)，衡量一個(gè)人的生命是否具有價(jià)值，基本上取決于兩個(gè)意義不同的參數(shù)。一個(gè)參數(shù)是生命對(duì)個(gè)人自身的價(jià)值，而另一個(gè)參數(shù)則是生命個(gè)體對(duì)社會(huì)或者某個(gè)群體的價(jià)值。這是當(dāng)代哲學(xué)思想和社會(huì)學(xué)理論對(duì)人生價(jià)值評(píng)價(jià)的基準(zhǔn)。同時(shí)，也是評(píng)價(jià)一個(gè)人生命價(jià)值大小與高低的“尺度”。從人的社會(huì)屬性高于其自然屬性的原理推論，無(wú)疑人對(duì)社會(huì)或者群體的價(jià)值自然要重于人對(duì)個(gè)體生命的價(jià)值。結(jié)論是一個(gè)人生命價(jià)值的有無(wú)與大小，絕對(duì)不在于他是如何得到或者這樣索取，而在于他怎樣進(jìn)行奉獻(xiàn)。既然安樂(lè)死的適用對(duì)象一般都是己經(jīng)完全喪失了勞動(dòng)能力并且不可能恢復(fù)的“索取型”人物，顯然，其生命己無(wú)任何的社會(huì)價(jià)值。那么，對(duì)這類人就可以適用安樂(lè)死，對(duì)這類人也應(yīng)當(dāng)適用安樂(lè)死。⑨

3、“權(quán)利賦于”說(shuō)：作為贊成安樂(lè)死派的一個(gè)重要理由在法理學(xué)界最為通行，并且，這一思想直接影響到人道主義學(xué)者和刑法學(xué)界的許多學(xué)者。該說(shuō)認(rèn)為，作為現(xiàn)代民主社會(huì)中的公民，他不但有生存權(quán)，而且還有死亡的自主決定權(quán)。我國(guó)法理學(xué)著名學(xué)者劉海年認(rèn)為，從理論上說(shuō)，安樂(lè)死應(yīng)當(dāng)作為我國(guó)公民基本權(quán)利的一項(xiàng)內(nèi)容。安樂(lè)死權(quán)屬于人權(quán)概念。荷蘭著名人道主義學(xué)者簡(jiǎn)·格拉斯特·范隆始終堅(jiān)信，延續(xù)一個(gè)人的生命與結(jié)束一個(gè)人的生命之間的選擇與這種自我決定的權(quán)力緊密相關(guān)。所有的人都必須被允許自我決定自己的生死，應(yīng)當(dāng)有成文的法律規(guī)定保證和保護(hù)人們對(duì)自己生命做決定的權(quán)力，對(duì)于死亡不可避免而又遭受極大痛苦的病人來(lái)說(shuō)，滿足他們?nèi)松詈笠粋€(gè)要求是人道的，他們應(yīng)當(dāng)有這個(gè)權(quán)利。⑩

4、“人道主義”說(shuō)：人道主義者們一貫主張并認(rèn)為，關(guān)心弱者和同情弱者是人道主義的基本信仰，而從行動(dòng)上幫助他們，尤其是滿足他們的實(shí)際需要更是一個(gè)具有人道主義思想信念的人在行動(dòng)上的具體表現(xiàn)。對(duì)一個(gè)備受痛苦煎熬而又孤立無(wú)援的生命垂危者，能夠在他生命的最后一站到達(dá)之前予以其“臨終關(guān)懷”，這是

11任何一個(gè)人道主義者都義不容辭的責(zé)任和義務(wù)是應(yīng)該得到支持的。

（二）反對(duì)派

⑧⑨王曉慧：《論安樂(lè)死》，吉林人民出版社2004年1月，第39頁(yè) 王曉慧著《論安樂(lè)死》，吉林人民出版社2004年1月，第40頁(yè) ⑩ 〔美〕保羅·庫(kù)爾茲著，肖峰譯:《21世紀(jì)的人道主義》，東方出版社1998年5月版，第359頁(yè) 11王曉慧著《論安樂(lè)死》，吉林人民出版社2004年l月，第42頁(yè)

1、“生命神圣”說(shuō)：西方宗教界領(lǐng)袖以及具有濃郁的宗教思想和觀念的人士多持該說(shuō)，他們認(rèn)為安樂(lè)死嚴(yán)重地違反了人的生命宗教意義。生命神圣，萬(wàn)物中，人的生命可謂是最寶貴的。死生有命、氣數(shù)在天，這些是永恒的千古不變之真理。“生命的期限是上帝規(guī)定的，所以，死亡是歸依于上帝的旨意，他的到來(lái)，也必須經(jīng)過(guò)上帝的允許。”12基督教圣經(jīng)的《舊約》也寫到，“凡事都有定時(shí)，生有時(shí)、死有時(shí)。盡管人與人之間存在著身份、地位和能力的不盡一樣，但每一個(gè)人的壽命卻都是上帝預(yù)先規(guī)定的。”總之，天命是不可違的。“人總是會(huì)死的，至于生命的期限均認(rèn)為由上帝規(guī)定。13

2、“阻礙醫(yī)學(xué)發(fā)展”說(shuō)：個(gè)別的臨床醫(yī)生同樣反對(duì)安樂(lè)死。他們認(rèn)為，如果實(shí)施安樂(lè)死，將不利于我國(guó)醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展和提高，這涉及到對(duì)醫(yī)學(xué)技術(shù)上所謂“絕癥”的認(rèn)識(shí)以及如何

解決絕癥的問(wèn)題。安樂(lè)死中所謂的“不治之癥”只是一個(gè)暫時(shí)的相對(duì)難題而已。根據(jù)醫(yī)學(xué)技術(shù)發(fā)展史的經(jīng)驗(yàn)，人類必須相信，“我們掌握的技術(shù)己有能力在某種限度內(nèi)改變死亡的到來(lái)之期。在為期不久的將來(lái)，我們有可將這種能力擴(kuò)大到控制死亡。14

3、“危險(xiǎn)先例”說(shuō)：刑法學(xué)界，部分學(xué)者擔(dān)心，安樂(lè)死一旦立法，必然隨之產(chǎn)生一種危險(xiǎn)的不良的社會(huì)后果。于是，有人擔(dān)心“一旦針對(duì)臨終病人確立了安樂(lè)死的原則，那么，該原則被適用所有成為家庭和社會(huì)負(fù)擔(dān)的人的日子也就為期不遠(yuǎn)了。”15“安樂(lè)死合法化可能引發(fā)非任意安樂(lè)死、殺人或大量虐殺的后遺癥。”16

4、“人道主義”說(shuō)：個(gè)別人道主義者人為安樂(lè)死有悖于人道主義思想的基本宗旨，其本質(zhì)就剝奪了一個(gè)人的實(shí)際生命。綜觀世界的各國(guó)法律、道德、輿論和風(fēng)俗習(xí)慣，對(duì)癡呆、嚴(yán)重畸形、傷殘乃至各種瀕臨死亡的人，普遍采取極其寬容的態(tài)度，這是人道主義精神在全人類中的普遍體現(xiàn)。17

三、安樂(lè)死存在的可行性

（一）存在的合理性

目前我國(guó)法律對(duì)安樂(lè)死還未有明確的規(guī)定。根據(jù)衛(wèi)生部和國(guó)家計(jì)生委的有關(guān)統(tǒng)計(jì)，我國(guó)每年死亡人數(shù)近1000萬(wàn)，其中有100多萬(wàn)人是在痛苦（如癌癥晚期的劇烈疼痛）中離開(kāi)人世的。這100多萬(wàn)死亡者中又有相當(dāng)多的人曾要求過(guò)安樂(lè)死，但因無(wú)法律根據(jù)保護(hù)而被拒絕，因此他們也只能“含痛死去”。可見(jiàn)其意義深遠(yuǎn)性和可行性。

生與死是自然的現(xiàn)象，人不僅有生的權(quán)利而且有尊嚴(yán)死的權(quán)利。對(duì)于身患絕癥而明知治愈無(wú)望而采用人工的方法延續(xù)其生命不僅讓患者忍受肉體上的痛苦而更是精神上的折磨。這顯然是不人道的，同時(shí)也損害了患者生命的尊嚴(yán)。從病人家屬的角度來(lái)看，長(zhǎng)期看到自己的親人長(zhǎng)期受到病痛的折磨，自己確無(wú)能為力，在經(jīng)濟(jì)和精神上都擔(dān)負(fù)著巨大的壓力。病情危重?zé)o生存希望的病人長(zhǎng)期占用醫(yī)療設(shè)備、醫(yī)務(wù)人員，消耗大量的醫(yī)療藥品用以延續(xù)無(wú)治愈希望的病人，顯然是對(duì)有 1213 《古蘭經(jīng)》第三章第139節(jié) 馮滬祥著:((中西生死哲學(xué)》，北京大學(xué)出版社2002年3月版，第97頁(yè) 14南川、黃炎平編譯:“與名家一起體驗(yàn)死”，光明日?qǐng)?bào)出版社20以年1月版，第5頁(yè) 15張毅:“論安樂(lè)死與第三條路線的法律評(píng)價(jià)”，《中國(guó)刑事法》2002年第3期，第117一118頁(yè)。16夏強(qiáng):“安樂(lè)死合法化探究”，《中國(guó)刑事法》2001年第5期，第25頁(yè) 17杜金香、王曉燕著:《醫(yī)學(xué)倫理學(xué)教程》，科學(xué)出版社1998年5月版，第211頁(yè) 醫(yī)療資源的嚴(yán)重浪費(fèi)。由此可見(jiàn)，安樂(lè)死有助于節(jié)約醫(yī)療資源，使有限的醫(yī)療合理分配。

（二）存在的合法性

安樂(lè)死的合法化的關(guān)鍵在于人權(quán)是否包括自主選擇安樂(lè)死的權(quán)利。何為人權(quán)呢？所謂人權(quán)，指在一定社會(huì)歷史條件下，每個(gè)人按其本質(zhì)和尊嚴(yán)享有或應(yīng)該享有的基本權(quán)利。人權(quán)的本質(zhì)是要求自由平等的。自由的目的是使人擺脫一切的壓迫和歧視獲得尊嚴(yán)的生存和全面發(fā)展的自由。我國(guó)憲法尚未明確規(guī)定公民本身的生命權(quán)利，但我國(guó)憲法第三十七條規(guī)定我國(guó)公民享有人身自由的權(quán)利。18而安樂(lè)死從某中程度上體現(xiàn)的也是一種人身自由的權(quán)利。

根據(jù)立法規(guī)定及刑法理論的通說(shuō)，犯罪具有上個(gè)基本特征，即嚴(yán)重社會(huì)危害性，刑事違法性及刑罰當(dāng)罰性。其中，嚴(yán)重社會(huì)危害性，是犯罪上個(gè)基本特征中首要的特征，也是最本質(zhì)的特征，是決定一種行為是否構(gòu)成犯罪的前提條件。“安樂(lè)死”行為不具有社會(huì)危害性，且在客觀上是有利于社會(huì)的發(fā)展。

從法理學(xué)的角度來(lái)看，公民的權(quán)利是以法律規(guī)定為限。我國(guó)法律并沒(méi)有禁止安樂(lè)死，所以公民可以為之。

從犯罪構(gòu)成來(lái)看，安樂(lè)死行為和我國(guó)刑法規(guī)定的故意殺人罪犯罪構(gòu)成不符。從犯罪客體方面看，故意殺人罪侵犯的客體是他人的生命權(quán)利。生命權(quán)利是每個(gè)公民所具有的最基本權(quán)利，包括公民生命不受他人非法侵害權(quán)和特殊條件下公民對(duì)生命的自決權(quán)。生命權(quán)利是我國(guó)法律保護(hù)的一種社會(huì)關(guān)系。從客觀來(lái)看，故意殺人罪在客觀方面表現(xiàn)為非法剝奪他人生命的行為。違法性是構(gòu)成本罪的必要特征。安樂(lè)死是身患絕癥、瀕臨死亡且忍受極大病痛的病人選擇死亡的方式，而非對(duì)病人生命的非法剝奪。實(shí)施安樂(lè)死，對(duì)身患絕癥的病人生命來(lái)說(shuō)沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的改變，所不同的是死亡過(guò)程的加速而已。由此可見(jiàn)，安樂(lè)死與非法剝奪他人生命的行為有本質(zhì)上的區(qū)別。從主觀來(lái)看，故意殺人在主觀上必須具有非法剝奪他人生命的故意。刑法中所說(shuō)的故意，應(yīng)以行為的社會(huì)危害性為前提，如行為在客觀上不具有社會(huì)危害性而行為人在主觀上就無(wú)犯罪故意可言。醫(yī)生為病人實(shí)施安樂(lè)死，是出于對(duì)病人的同情與憐憫，出于人到主義，其目的是為了解除病人難以忍受的痛苦，使之安然逝去，行為人在主觀上根本不存在殺人的故意。19

四、安樂(lè)死的實(shí)施程序

（一）實(shí)施程序

1、申請(qǐng)程序。除無(wú)近親屬的病人由單位代為申請(qǐng)外，實(shí)施安樂(lè)死首先必須有當(dāng)事人的自己提出。申請(qǐng)必須是以正式的書面形式，寫明申請(qǐng)的理由、意圖、愿意接受安樂(lè)死的承諾，并由當(dāng)事人簽名。

2、確診程序。所在醫(yī)院應(yīng)組成專家組對(duì)病人所患的絕癥進(jìn)行確診，做出書面結(jié)論，載明診斷結(jié)果和醫(yī)生對(duì)病情說(shuō)明及處理建議。

3、審查程序。當(dāng)事人提出申請(qǐng)由醫(yī)院專家組會(huì)診確認(rèn)后并需經(jīng)專業(yè)審查和司法審查。首先，進(jìn)行專業(yè)審查：將病人的申請(qǐng)書及醫(yī)院專家組的確診意見(jiàn)遞交 1819郭春孚：《經(jīng)濟(jì)與法》群言出版社，2004年，第5期

肖良平：《對(duì)于安樂(lè)死的法律思考》載《江西教育學(xué)院報(bào)》2003年第2期，第28頁(yè) 上級(jí)專家委員會(huì)（由各個(gè)醫(yī)院該疾病方面診斷專家組成，專家不得少于三人）親自對(duì)病人的情況進(jìn)行復(fù)診，做出準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予對(duì)病人實(shí)施安樂(lè)死的專業(yè)意見(jiàn)。做出準(zhǔn)予實(shí)施安樂(lè)死的決定時(shí)，還應(yīng)就實(shí)施安樂(lè)死的方法、用藥劑量等問(wèn)題做出詳細(xì)的規(guī)定。其次，需要進(jìn)行司法審查：專家委員會(huì)做出予實(shí)施安樂(lè)死的決定，應(yīng)報(bào)醫(yī)院所在地的地(市)級(jí)人民檢察分院從法律上對(duì)其合法性進(jìn)行審查，由檢察委員會(huì)決定是否批準(zhǔn)。對(duì)準(zhǔn)予實(shí)施安樂(lè)死的決定存有疑點(diǎn)，有權(quán)要求有關(guān)專家做出明確的解釋。

4、執(zhí)行程序。安樂(lè)死的最終執(zhí)行必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定，在批準(zhǔn)的時(shí)間、地點(diǎn)、方法，由具備資格的醫(yī)生進(jìn)行操作。執(zhí)行應(yīng)當(dāng)秘密進(jìn)行，不向社會(huì)公開(kāi)，地(市)級(jí)人民檢察分院必須派員到場(chǎng)監(jiān)督，病人家屬有權(quán)要求在場(chǎng)見(jiàn)證。

5、備案程序。安樂(lè)死雖然不是司法程序，但由于是對(duì)人的生命的非司法處置，所以還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)對(duì)其進(jìn)行司法監(jiān)督。這需要執(zhí)行完畢后附加一個(gè)備案程序，由所有參加執(zhí)行人員當(dāng)場(chǎng)在有關(guān)材料上簽字，并加蓋醫(yī)院和檢察機(jī)關(guān)的公章，最后將這些材料送檢察機(jī)關(guān)歸檔備案。

（二）違法執(zhí)行安樂(lè)死應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

1、刑事責(zé)任：?出于善良動(dòng)機(jī)，醫(yī)護(hù)人員或近親屬未經(jīng)合法的審批程序擅自對(duì)絕癥患者實(shí)施安樂(lè)死的，應(yīng)以故意殺人罪論處，但刑罰可以酌情從寬。出于卑劣動(dòng)機(jī)對(duì)絕癥患者實(shí)施安樂(lè)死的相關(guān)人以故意殺人罪論處。?審查人員、執(zhí)行人員、監(jiān)督人員未履行或未認(rèn)真履行責(zé)任，導(dǎo)致重大醫(yī)療事故，嚴(yán)重?fù)p害醫(yī)療機(jī)構(gòu)與司法機(jī)關(guān)形象的應(yīng)以玩忽職守從嚴(yán)論處。

2、民事責(zé)任：對(duì)于上述違法犯罪行為的個(gè)人或單位，受害人家屬可以提出民事賠償請(qǐng)求。

五、關(guān)于安樂(lè)死的立法思考

安樂(lè)死是人類文明進(jìn)步的標(biāo)志，是科學(xué)技術(shù)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物，其必然與傳統(tǒng)觀念產(chǎn)生沖突，也勢(shì)必給安樂(lè)死的立法帶來(lái)重重阻礙。同時(shí)，我國(guó)醫(yī)務(wù)人員的思想和技術(shù)也有待提高，這也影響著人們對(duì)醫(yī)生診斷的信任度。面對(duì)現(xiàn)況，我們既不能消極等待，亦不能急躁貿(mào)然進(jìn)行。安樂(lè)死的立法一定要本著積極穩(wěn)妥的精神，循序漸進(jìn)，從嚴(yán)把握。既要滿足人們對(duì)安樂(lè)死的合理要求，又要盡力避免安樂(lè)死的濫用。

安樂(lè)死的適用對(duì)象應(yīng)是瀕于死亡并承受巨大痛苦的病人，如無(wú)法忍受病體折磨的癌癥晚期患者、植物人（不是自然的生命，而是人工制造的沒(méi)有意識(shí)、任認(rèn)擺布的“生命”）、患有嚴(yán)重生理或智力缺陷的新生兒，現(xiàn)代醫(yī)學(xué)確實(shí)無(wú)法救治且缺陷將嚴(yán)重影響嬰兒今后的生活質(zhì)量的，而且其法定監(jiān)護(hù)人不愿維持其生命的。

在立法形式上，因我國(guó)地域廣闊，各民族在文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、倫理觀念等方面都存在較大差異，在近期內(nèi)制定一部在全國(guó)范圍內(nèi)適用且內(nèi)容詳盡的《安樂(lè)死法》是不太現(xiàn)實(shí)的。可考慮采用漸進(jìn)式方案，先從阻力較小的、公眾容易接受的被動(dòng)安樂(lè)死開(kāi)始，即先由全國(guó)人大制定一部?jī)?nèi)容簡(jiǎn)略的、僅規(guī)定患者可以拒絕治療，醫(yī)生也可以尊重患者的意愿、停止對(duì)其進(jìn)行治療的《自然死亡法》，該法可規(guī)定要求安樂(lè)死者自己以遺囑或由其親屬表示同意的方式停止維持其生命的治療。制定該法實(shí)際上是一個(gè)過(guò)渡，待其施行一段時(shí)間后隨著科學(xué)的生死觀深入人心和被動(dòng)安樂(lè)死實(shí)施經(jīng)驗(yàn)的積累、人們觀念的變化，此時(shí)才可以考慮制定《安 樂(lè)死法》。同時(shí)，我國(guó)的安樂(lè)死立法應(yīng)在借鑒國(guó)外相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上包含如下內(nèi)容：

第一，16歲以下患者的安樂(lè)死決定必須由其家長(zhǎng)或監(jiān)護(hù)人做出，16到18歲的未成年人可以在同家長(zhǎng)商討后一同做出決定。

第二，必須有醫(yī)生的診斷。申請(qǐng)安樂(lè)死者必須經(jīng)兩名醫(yī)生(其中一名是患者的主治醫(yī)生)確診身患絕癥且身體上的病痛程度是藥物所不能控制或已處于垂危狀態(tài)，主治醫(yī)生必須向患者詳細(xì)陳述實(shí)際病情和后果預(yù)測(cè)，當(dāng)一切努力均不可能時(shí)才能考慮安樂(lè)死，禁止醫(yī)生向病人作任何可以把安樂(lè)死作為一種選擇的暗示。必要時(shí)，還需要一位心理醫(yī)生對(duì)患者進(jìn)行診斷，以確認(rèn)其神志清楚，完全有能力自己做出安樂(lè)死的決定。安樂(lè)死申請(qǐng)應(yīng)有上述醫(yī)生簽字同意方為有效。

第三，必須有患者或其親屬的申請(qǐng)。申請(qǐng)安樂(lè)死者如果有表達(dá)意愿的能力，則必須提交由其親筆簽名的書面申請(qǐng)，若口頭提出申請(qǐng)則必須是錄音且必須有二名以上的見(jiàn)證人。原則上說(shuō)，任何人都不能代替患者本人提出安樂(lè)死申請(qǐng)。神智不清、無(wú)法表達(dá)自己意愿的絕癥患者，在一般情況下也不能對(duì)其實(shí)施安樂(lè)死，除非他們?cè)谏裰乔宄r(shí)已立有希望實(shí)施安樂(lè)死的遺囑或有了解病人愿望的親人提出請(qǐng)求。了解病人愿望的親人是指那些長(zhǎng)期服侍病人、能理解病人真實(shí)心愿的家屬。當(dāng)然，患者或其親屬可隨時(shí)撤回申請(qǐng)。

第四，必須是患者明確、真實(shí)且深思熟慮后的意思表示。患者必須以語(yǔ)言或文字明確表示求安樂(lè)死，以暗示或其他方式表示的，都不能認(rèn)為是明確的意思表示。意思表示還必須是患者的真實(shí)意思表示而非出自脅迫、欺騙、誘惑等其他非本人意愿的因素。

第五，必須有患者親屬的認(rèn)可。安樂(lè)死申請(qǐng)者的父母、妻子、兒女等共同生活者，必須對(duì)申請(qǐng)安樂(lè)死的要求共同認(rèn)可，并在安樂(lè)死申請(qǐng)者的申請(qǐng)書上簽名。

第六，必須經(jīng)過(guò)專門委員會(huì)批準(zhǔn)。由具有一定職稱的醫(yī)生和倫理、法律專家組成。病人的安樂(lè)死請(qǐng)求經(jīng)有關(guān)醫(yī)生簽署意見(jiàn)后，專家組鑒定提出安樂(lè)死申請(qǐng)的病人所患疾病是否為絕癥，決定可否實(shí)施安樂(lè)死。

第七，患者的安樂(lè)死申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，分別要有7天以上的“冷卻期”和48小時(shí)以上的“等待期”。安樂(lè)死申請(qǐng)被批準(zhǔn)7天后，如果病人仍然堅(jiān)持安樂(lè)死，那么病人還要再簽一份申請(qǐng)書，他自己在這份申請(qǐng)書上簽字之后，還要再等48小時(shí)，如果他仍然堅(jiān)持自己的意見(jiàn)，那么，安樂(lè)死才可以正式實(shí)施。

第八，必須經(jīng)指定醫(yī)院按照法定程序進(jìn)行。遵循嚴(yán)格的程序是防止安樂(lè)死被濫用的關(guān)鍵，安樂(lè)死應(yīng)體現(xiàn)“安樂(lè)”，給死者創(chuàng)造一個(gè)愉快或無(wú)痛苦的死亡過(guò)程。安樂(lè)死必須在指定醫(yī)院施行。并由申請(qǐng)人及其家屬簽名，施行時(shí)必須有死者家屬及見(jiàn)證人在場(chǎng)。

第九，必須用醫(yī)學(xué)方法實(shí)施安樂(lè)死。具體是由醫(yī)護(hù)人員給患者注射針劑或由患者自己服用安眠藥片等，所用方法不應(yīng)使病人遭受不應(yīng)有的痛苦或使他人產(chǎn)生殘酷的感覺(jué)。

第十，申請(qǐng)安樂(lè)死的患者的主治醫(yī)生不能因?yàn)榛颊邔?shí)施安樂(lè)死而從死者或其親屬處獲得任何直接或間接的利益。20

綜上所述，安樂(lè)死是人類理性面對(duì)現(xiàn)實(shí)，探索死亡文明的客觀體現(xiàn)，是人類社會(huì)在文明進(jìn)程中的一大進(jìn)步。安樂(lè)死問(wèn)題涉及面雖廣，實(shí)施難度也很大，但卻是十分現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，觀念的不斷更新，對(duì)安樂(lè)死的爭(zhēng)論將 20朱沛智：《安樂(lè)死及其立法思考》載《科學(xué)﹒經(jīng)濟(jì)﹒社會(huì)》2002年第1期，第78、79、80頁(yè) 會(huì)越來(lái)越激烈。社會(huì)現(xiàn)實(shí)狀況表明，面對(duì)這樣一個(gè)群眾日益支持的社會(huì)問(wèn)題，建立一套科學(xué)合理的安樂(lè)死制度，明確安樂(lè)死的非罪性，分清安樂(lè)死的罪與非罪的界限是必須而又迫切的。安樂(lè)死行為是人性善良的張揚(yáng)。

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