第一篇：境內外上市全程指引[范文]

境內外上市全程指引

對于滿足世界各地上市的利潤條件的企業而言（實際上，如果滿足某主要發達國家的利潤上市條件要求，則基本意味著其滿足了實際上所有國家上市的利潤要求），選擇在境內A股市場上市還是選擇在境外證券市場上市，往往成為企業面臨的兩難問題。

近年來，越來越多的中國企業走向了海外資本市場，筆者認為，不同區域的市場都能在不同層次滿足企業的融資需求。在企業海外上市熱潮的背 后，我們應更加關注促使企業紛紛“離家出走”的深層次原因，以及何種資本市場真正能夠滿足企業融資需求和今后進一步發展的需要。筆者根據其所經辦的境內外 企業上市經驗，予以對比和總結，借以拋磚引玉。

一、模式的比較

（一）境內上市

企業境內上市地可以選擇上海證券交易所或深圳證券交易所。二者上市的實質性條件沒有絲毫差異。其中，公開發行股本在1億股以上的在上海證券交易所上市，發行股本在1億股及以下的在深交所上市。

企業在境內上市的流程分為以下6個步驟：（1）企業改制設立股份有限公司;（2）中介機構盡職調查與輔導;（3）上報申請材料；（4）證監會審核申報材料；（5）路演、詢價與定價；（6）發行與上市。正常情況下，各階段的大致時間為：從籌劃改制到設立股份公司需3－6個月，規范的有限責 任公司整體變更為股份公司時間可以縮短，外資企業整體變更需商務部審批需要增加1－2個月。盡職調查和制作申請文件需3-4個月。證監會審核到發行上市需 3-4個月。總體時間為一年左右。具體如下表：

（二）境外上市

中國企業境外上市地主要有：香港主板、香港創業板、美國紐約證券交易所、美國納斯達克、日本證券交易所、新加坡交易所、英國證券交易所、德國證券交易所等，境外上市可采取H股模式或紅籌股模式。

1．H股模式：境內企業境外上市

以H股方式在香港上市需經過中國證監會依法審批，并出具同意函。公司申請發行H股，證監會將會商國家工業和信息化委員會審核企業是否符 合國家產業政策、利用外資政策以及有關固定資產投資立項規定，經過初步審核后，函告公司是否同意受理其境外上市申請。在中國證監會同意之后，方可向境外證 券交易所申請上市。

2．紅籌股模式：境外企業境外上市

紅籌上市模式一般分為以下幾個步驟：（1）境內企業在境外（如百慕大、開曼群島）注冊一個殼公司；（2）將境內企業的資產跨境注入境外 殼公司，目前基于合理規避10號文的目的，常用通過協議控制的方式實現境外上市；（3）境外企業在境外證券交易所上市；（4）境外上市公司將募集資金調回 境內投資。

二、優勢的比較

從企業的角度來看，境內上市具有發行價格較高、財富效應較大、上市成本較低、文化制度熟悉、后續管理容易、政策導向易把握、再融資申請 較便捷等七個優勢；境外上市具有上市成功率高、資金供給多、前期規范成本低等三個優勢；另外，在上市進度、廣告效應、股權轉讓三方面孰優孰劣要看具體企業 而定。

（一）境內上市優勢

1．發行價格較高

企業公開發行股票的發行價格＝每股盈余×發行市盈率，在每股盈余固定的情況下，發行市盈率越高，發行價格越高，相應的，募集資金的數量 就越多。重新啟動IPO以來，境內資本市場的平均發行市盈率為25倍，是境外資本市場的2－3倍（香港主板平均發行市盈率是10倍，新加坡市場平均發行市 盈率是7倍）；這意味著企業同樣的股份可以在境內募集到境外2－3倍的資金。

2．財富效應較大

企業在首次公開發行之后，在證券交易所掛牌上市，上市之后的二級市場價格＝每股盈余×二級市場市盈率。目前境內二級市場平均市盈率是30倍，香港主板市場的二級市場平均市盈率是12倍，這意味著在不同地方上市，股東的賬面價值差距達到4倍以上。例如：

與此形成對比的是，無論是香港市場，還是新加坡市場，都對來自中國大陸的企業持有一種莫名的態度，因而，企業在上市地認同度差，價值被嚴重低 估。比如，在新加坡以紅籌方式上市的一家科技企業，是一家以視頻會議系統為主業的科技型公司。目前在國內市場僅次于華為，排名第二。2005年7月在新加 坡掛牌，IPO募集資金2000萬元人民幣，發行市盈率不到7倍。據公司介紹，在新加坡上市的中國通信類公司市盈率都很低，有些公司市盈率僅在2-3倍 間，這些公司得不到市場認同，價值被嚴重低估。

3．上市成本低

第一，首次發行上市成本較低。據統計，境內中小企業板的發行費用占籌資額的比例平均約為6.05%，基本上是其它市場的1/3。即使承 銷費有時超過收費標準，總體上仍比境外市場低。第二，每年持續支付的費用較低。境內上市公司的審計費用、向交易所支付的上市費用等維持費用，遠遠低于境外 市場。而且，在境外市場上市，維護成本高，需要向在當地聘請的信息披露聯絡人以及財務總監等，需支付較大金額費用。據統計，中小企業板上市公司的維護費用 約為100萬元/年左右，約為其它市場1/6到1/3之間。

4．文化制度較熟

企業對境內的文化背景、法律制度熟悉，語言溝通方面沒有任何障礙，效率相對較高。這不但有利于企業在路演時和投資者溝通，也有利于企業 上市之后和監管部門、交易所、媒體、股東溝通，降低維持上市成本。比如，創維集團在香港上市之后、網易在美國上市之后，都曾經由于不熟悉當地的法律法規，遭遇法律訴訟。

5．后續管理容易

企業在境內上市之后，只需聘用境內人士與證券交易所、監管部門進行后續溝通；而在境外上市，則需聘用懂外語又懂證券投資的境外人士與上述部門溝通，管理難度和管理成本均會增加。

6．符合政策導向

為了境內資本市場的持續健康發展，境內上市得到地方政府、中國證監會的大力支持，而境外上市則受到更多的限制。

首先，能否上市受到限制。如果企業選擇H股模式到境外上市，仍然需要中國證監會出具無異議函，但出于發展境內資本市場的目的，中國證監 會已經基本不給境內優質民營企業境外上市出具無異議函。如果企業選擇紅籌股模式到境外上市，也會遇到政策限制。2006年8月8日，商務部、國資委、稅務 總局、工商總局、證監會、外管局六部委聯合發布了《關于外國投資者并購境內企業的規定》（以下簡稱10號文），并于2006年9月8日正式實施。10號文 第39條規定：“特殊目的公司系指中國境內公司或自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司……”第40條規定：“特 殊目的公司境外上市交易，應經國務院證券監督管理機構批準?！?0號文實施之后，境內企業選擇紅籌股上市模式很難繼續采用股權并購方式實現跨境資產注入，除非企業在10號文頒布之前已經完成股權并購，如安踏公司。

第二，境外資金匯入受限制。企業上市之后如何及時將融得的資金返程投資是關系到企業發展的重大問題，按現有政策，企業境外上市融得的資金返程投資需要外匯管理機關審批，手續繁瑣，而企業境內上市就不存在這方面問題。

第三，企業境外上市之后回歸困難。有些民營企業想先到境外上市之后，再轉回境內上市。但這種想法得不到政策支持，比如，中國證監會對H 股上市公司回歸有“4、5、6”要求，即最近一年凈資產達到4億元，按合理的市盈率預期，集資額不少于5千萬美元，上市前一年稅后利潤不少于6千萬元。最 新的征求意見稿還提高了門檻。

7．再融資方便

企業再融資（增發、配股）的價格是參考二級市場的股價，目前境內二級市場市盈率30倍，而且交投活躍，中小企業板日均換手率達4%，而 香港二級市場平均市盈率只有12倍，而且交投清淡，換手率只有0.22%。這意味著境內上市再融資價格可以達到境外市場的4倍多，而且更容易賣出去。

（二）境外上市優勢

1．上市成功率高

首先，海外資本市場市場化程度高，發行上市時間短，程序便捷，可預期性強。并且，由于海外市場的政策透明度高，能否上市，企業基本上可以自己預先做出判斷，確定性較強。

境外上市（特別是香港、新加坡上市）的門檻低，條件更加靈活。比如沒有連續三年盈利規定，控股公司也能上市等。其次，香港、新加坡等地 的資本市場的發行制度實行注冊制，交易所就能夠決定企業能否上市；而境內資本市場的發行制度實行核準制，上市成功率受審核通過率的影響。

2006年新老劃斷恢復首發以來，境外市場在這方面的優勢正在縮小。一是境內上市取消一年輔導期的規定，發行條件更加細化，程序更 加簡化；二是發審委審核通過率在80%左右，而且企業發行申請未獲得核準，在證監會作出不予核準決定之日起6個月后，企業可再次提出股票發行申請，如果加 上二次審核通過的企業，發審委審核通過率在85%以上。

2．資金供給多

境外上市（特別是在美國、香港上市）面對的是國際資本市場，可以利用國際資本市場的充足的資金供給，對于股本特別大、資金需求量特別多的企業（如工商銀行、中石油）比較適合。但是，資金供給優勢對于發行量較小的民營企業意義不大。

3．前期規范成本低

由于境外證券交易所上市門檻低，境外證券監管機構對于境內企業情況不了解，有些企業到境外上市之后，繼續保持不規范的做法，比如不需要 補繳以往年度所得稅以降低改制成本，繼續保持境內境外兩套帳以降低經營成本，過度包裝盈利以抬高股價等。這些做法在客觀上降低了上市成本，增加了企業的融 資金額。

4、有利于形成良性的監管體系

境外市場法律環境完善，監管嚴格，從監管部門到會計師、律師等中介機構以及機構投資者形成了一個良好的監管體系，有利于公司建立完善的治理結構和內控機制，使公司真正成為治理結構完善、內控機制健全、運作規范的公眾公司。

（三）優勢不明確因素

1．上市進度

境內上市需要中國證監會審核，但時間明確、周期縮短。從目前情況來看，平均時間為改制6個月，輔導3－4個月，審核到上市3－4個月，平均時間1年多一些。

對于境外上市來說，如果民營企業選擇H股模式基本上已經走不通，如果選擇紅籌股模式要看是否在75號文實施之前完成了股權并購，如果在之前完成了股權并購，則進度可快于境內上市，如果未完成股權并購，采取別的方式，則進度可能慢于境內上市。

2．廣告效應

境內上市將大大提高公司在國內的知名度和企業形象。境內有大約1億的投資者，對于產品市場主要在國內的企業來說，在境內上市可以讓更多 的潛在客戶了解公司及其產品，建立信任度，為公司各項業務開展帶來便利，而境外上市能夠擴大企業品牌在海外（特別是上市地）的影響力，有利于企業打開國際 市場。因此，企業產品的主要市場在哪里，哪里上市的廣告效應更大。

3．股權轉讓

企業如果在境內上市，控股股東股份需要鎖定36個月才能在二級市場轉讓，但是境內資本市場交投活躍，轉讓容易，轉讓價格高；企業如果在境外上市，發起人的股份鎖定期一般只有6個月，但是大陸民營企業在境外資本市場總體上交投清淡，轉讓價格低。

筆者詳細羅列了有關境內外上市的比較圖，詳見附件。

綜上所述，筆者建議，第一，企業選擇上市地的核心并不是選擇交易所，而是選擇企業自己的股東和市場，這樣才能使產業發展與資本市場發展 相得益彰。企業應根據自身實際情況，對照境內上市優勢因素、境外上市優勢因素和優勢不明確因素，分析判斷在哪里上市更好。要通盤考慮，不能以偏概全。

第二，規范是企業發展過程中必然要經歷的一個階段，對于一個有志于發展為百年老店的企業來說，規范成本是必須要付出的，而且越早規 范，成本越低。一些企業為了逃避規范成本，選擇境外上市，在上市之后繼續偷稅漏稅、虛假包裝，不但喪失了一次借助上市將財富陽光化、將經營規范化的機會，而且在未來還可能危及企業的生存發展，并為此付出更高的代價。

第三，上市是企業發展的重大決策，企業要積極聽取專家、中介機構等各方面意見，提高判別能力。

三、境內外上市中的委托持股

委托持股，又稱股權代持或隱名投資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。在企業中委托持股是比較普遍的現象，但是它帶來的潛在風險也為人所詬病，本文將對委托持股進行解析。

委托持股的類型

從安排原因的不同來看，委托持股可以分為兩類情形。第一類是為了規避股東人數限制的情形，《公司法》明確規定，有限責任公司由50人以下股東出資設立，股份有限公司發起人為2人以上200人以下。當股東人數超過法律人數限制時，必須將部分股權由一人代持。第二類是不存在規避股東人數限制的情形，此類情形下，即使不委托持股，股東人數也不會超限。但是出于各種原因，如出資人不愿意暴露股東身份，出資時不符合股東資格，方便控制和方便工商登記等，股東也選擇了委托持股。法律法規

《公司法》

我國《公司法》第33條規定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）股東的出資額；（3）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

由此可知，持有公司股權是要式法律行為，只有履行了登記手續才能確認股東身份，產生公司法上的效力。委托持股本身并不是直接的出資行為，而只是一種股東身份的委托，委托持股關系不以公司法為基礎，而以信托法、民法和合同法為基礎，委托人不能基于委托持股關系向公司主張公司法權利或對抗第三人。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定

（三）》（“公司法解釋三”）

《公司法解釋三》第25條規定，有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

前款規定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院不予支持。實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。

該規定明確認同了雙方的委托持股協議，對委托持股進行了明確的法律界定，實際出資人盡管沒有在股東名冊上出現，但是其股東權益應該得到認可和支持。但是該規定并未突破《公司法》關于持有公司股權是要式法律行為的限制。實際出資人要真正行使股東權益仍需在法院判決的基礎上采取工商登記、變更等進一步的行動。

《首次公開發行股票并上市管理辦法》（“首發管理辦法”）

證監會公布的《首發管理辦法》第13條要求，發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。股權清晰意味著企業要上市就必須厘清委托持股等股權問題。證監會認為股權代持關系復雜，容易引起糾紛，不利于對小股東和善意第三人的保護，上市公司的代持容易滋生腐敗。

風險及應對

風險

具體來說，委托持股有如下風險：（1）由于委托持股不能對抗善意的第三人，一旦受托人不能償還其自身債務，則法院和其他有權機關可據相關債權人的申請依法查封持股股權，并將其用于償還該債務；（2）如受托人離世，則委托股權很可能將成為繼承人爭奪繼承財產的標的，使委托人的合法利益受損；（3）因委托人并不參加公司的經營和管理，委托人的重大決策權、表決權、分紅權、增資優先權和分配權等股東權利實際上均由受托人行使，存在較大的道德風險；（4）受托人的股權轉讓、質押等行為嚴重損害委托人的可期待利益，特別是在公司盈利的情形下，但委托人很難控制該行為；（5）對故意規避國家法律而產生的委托持股行為，一旦有人以此為依據請求確認違法和無效，將會對公司經營產生巨大的風險。

一般應對

在委托持股關系中，委托持股協議是最重要的法律文件，也是保護委托持股權益最有效的措施。委托持股協議須做到明確、具體、合法，一般可做如下規制：（1）明確受托人在行使公司重大決策權、表決權等股東權利及其相應的后果；（2）明確受托人因代持股權而可能獲得的任何利益，如股利、分紅、轉讓款、清算收入等向委托人轉移的方式、期限及其責任；（3）明確在委托持股期限內，委托人是否有權按照一定程序將相關股權轉移到自己或自己指定的任何第三人名下；（4）排除代持股人的財產權。防止代持股人行使其名下股權的財產所有權，當出現意外死亡、離婚分割等情況時，其代持的股權不是他的個人財產；（5）明確委托人有權對受托人持股行為進行監督與糾正，并有權要求其承擔損失；（6）明確受托人重大事項的報告義務及相關違約責任等；（6）在可行的情況下，告知其他股東或者公司的利害關系人，以達到事前控制的目的。

上市應對

在國際資本市場如美國、香港等，法律中均允許在申請上市文件中出現beneficial owner（實際權益擁有人）的概念，即只要盡到披露的義務，是否委托持股并無關系。中國的《公司法解釋三》也認同了委托持股協議，并對其進行了法律界定。囿于《首發管理辦法》中關于“股權清晰”的規定，證監會對委托持股還是持嚴厲的監管態度。IPO公司必須披露真實情況，并且在上市前提前解決。代持現象不允許在IPO公司中出現，若委托持股被發現或被舉報，將會造成上市的致命障礙。與國際上一般通行的“披露即合規”的做法大相徑庭，證監會在上市審核實踐中全面嚴格禁止“股權代持”，“代持”幾乎成了令監管機構、中介機構、上市公司都談虎色變的雷區。但與之背道而馳的是，股權代持現象屢禁不止、層出不窮，自創業板開板以來尤其嚴重。在創業板市盈率高得駭人的情況下，資本市場隱秘的“代持”現象，猶如洶涌泛濫的暗流。證監會嚴厲打擊的目的，是以取得非法利益為目的的代持，初衷雖好，實際卻走上了歧途：上市前嚴打，上市后卻無可奈何，代持的違規成本實際上很低；禁止員工持股及高管代持，斷送了各上市公司長期激勵機制的陽光安排，體制上的代價巨大；而針對隱秘代持行為如火如荼的根源，發行審批制造成的一二級市場的暴利，監管部門卻始終下不了改革的決心。

解決上市過程中的委托持股問題，一般是通過股權轉讓形式進行清理，將顯名股東受托持有的股權轉讓給隱名股東，還原真實的股東情況。為此企業通常設立空殼公司，讓空殼公司持股。所謂空殼公司持股，即由自然人股東先成立空殼公司，空殼公司對擬上市公司投資，從而實現自然人股東對上市公司的間接持股。

股權轉讓還需面對一系列的監管，在前文第一類委托持股中，監管機構主要關注受讓方的背景以及與發行人的關系。在第二類委托持股中，監管機構主要關注委托持股的背景和真實原因，委托持股清理之后名義股東是否將股權全部轉讓給實際持有人，以及是否存在股東退出和新股東受讓的情形。兩類委托持股都需說明，股權轉讓是雙方全部的真實意思表示，股權轉讓價格合理，股權轉讓決策程序完備，不會存在潛在的風險和糾紛。在此過程中可以引入公證機制，對解決問題和規避風險具有一定的作用。

案例—北京利爾

代持原因

利爾有限成立時注冊資本為人民幣200萬元，實際股東數量達92人，不符合當時《公司法》關于“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立”的規定。為此，利爾有限采取了委托持股的方式以符合《公司法》關于有限責任公司股東人數的要求。

代持協議

利爾有限設立時在工商部門登記的股東共有21位，其中11位自然人股東受71名投資者的口頭委托代理持有48萬元出資額，占注冊資本的24%。2002年11月，經利爾有限股東會會議審議通過，豐文祥將其持有的利爾有限3萬元出資轉讓給譚興無，其中2萬元為豐文祥代胡忠興等4名委托人持有，此次轉讓完成后，此出資相應轉由委托譚興無持有。2003年2月16日，除委托人陶新霞以外的其他70名委托人均與受托人補簽了《股權委托代理合同》，陶新霞則繼續口頭委托陳路兵持有其利爾有限的出資額。《股權委托代理合同》的主要內容如下：

1委托人將各自持有利爾有限的股權全權委托受托人代理；

2委托人只按出資比例享受利爾有限分紅所帶來的收益，不再參加股東大會，行使股東權力； 3委托人在股權轉讓和繼承時，由委托人和受托人協商解決。但委托人股權轉讓僅在委托人和受托人雙方股東內部進行；

4受托人有權代表委托人行使股東可以行使的一切權力；

5受托人代表委托人行使股東權力時，事前應與委托人協商，事后應將股東大會的決定告知受托人，但事前委托人與受托人協商不一致時，則受托人有權按自己的決定代表委托人行使股東權力。

2003年2月18日，經利爾有限股東會全體股東同意，利爾有限通過了利潤分配和增資方案。根據該方案，委托人陶新霞、趙世杰分別以分得的現金股利20萬元、4萬元，認購了利爾有限新增的20萬元、4萬元出資，并分別口頭委托原受托人陳路兵、張廣智持有其新認購的出資。此次增資完成后，張廣智受趙世杰委托、陳路兵受陶新霞委托持有的出資額分別變更為5萬元、25萬元。

清理情況

2006年7月，為清理利爾有限內部存在的委托持股情況，利爾有限內部進行了兩次股權轉讓。

第一次股權轉讓。2006年7月，李紹奇等71名委托人與趙繼增等人簽訂了《股權轉讓合同》，根據該合同，該71名委托人將其持有的利爾有限的股權轉讓給趙繼增等人，同時原《股權委托代理合同》終止。

第二次股權轉讓。在第一次股權轉讓過程中受讓王建強所持股權的王建勇、受讓王學文等12人所持股權的李苗春、受讓胡忠興等4人所持股權的趙繼增、受讓韓春香所持股權的寇志奇分別將所受讓的股權轉讓給了張廣智、郝不景、張建超、何會敏、譚興無、汪正鋒等6人，并分別簽署了《股權轉讓協議》，轉讓價格由雙方協商確定，與轉讓方在第一次股權轉讓中所受讓股權的價格一致。

上述兩次股權轉讓完成后，李紹奇等71名委托人委托受托人持有的出資最終分別轉讓給了趙繼增、張廣智、郝不景、牛俊高、豐文祥、李苗春、汪正峰、張建超、何會敏等9名股東。除委托陳路兵、張憲持有利爾有限出資的17名委托人將其出資轉讓給趙繼增外，其他54名委托人所持利爾有限的出資最終分別轉讓給了其委托持股的相應受托人。

律師就發行人曾經存在的委托持股及清理情況進行了調查，對68名委托人進行了訪談，被訪談的委托人均對其在利爾有限曾經存在的投資行為及委托持股行為進行了確認，同時確認其在2006年將委托持股全部轉讓，并收到了轉讓價款。對無法聯系到的3名委托人，本所律師對其簽署的轉讓價款收據和轉讓合同等法律文件進行了核查，確認無誤。股東承諾

就上述委托持股規范情況及可能產生的責任問題，趙繼增、張廣智、郝不景、?？「?、豐文祥、李苗春、汪正峰、張建超、何會敏等9名發行人股東于2008年6月出具了承諾函，保證通過上述股權轉讓行為后，發行人股東中不再存在委托持股的情況，并承諾：在任何情況下，若因上述委托持股行為及其清理行為而產生糾紛的，將全部由其共同負責解決；若因此而給發行人造成損失的，將全部由上述9名發起人股東共同承擔責任。

發行人22名發起人股東出具承諾，保證其持有的發行人股份目前不存在質押、司法凍結、權屬糾紛或其他權利受到限制的情形，并保證所持股份不存在信托持股、委托持股等任何其他權利負擔，不存在任何法律權屬糾紛。

律師經合理核查認為，利爾有限曾經存在的委托持股行為沒有違反法律法規禁止性規定，不屬于公開和變相公開發行行為，且該等委托代理關系已全部終止。利爾有限股權代持的形成及清理不存在潛在問題和風險隱患，不會對發行人本次股票發行上市構成實質性法律障礙。

結語

委托持股是現實需要的產物，具有一定的合理性，公司法解釋三也對其進行了界定與認同。但是其隱藏的風險也必須引起足夠重視，無論是在日常經營還是上市過程中。目前的監管實踐對委托持股采取嚴厲態度，要求IPO公司對代持進行清理，做到股權清晰。相關各方應該進一步加強對委托持股的核查，引導企業更加規范地解決委托持股問題。

第二篇：新三板掛牌上市董秘全程指引

新三板掛牌上市董秘全程指引

一旦選擇上市，就沒有回頭路，要么榮耀掛牌，要么慘淡出售，個性強的、品行太差的最終破產倒閉。上市需要知道的潛規則，你懂嗎?

1、走上上市這條路就沒有回頭路

一旦決定上市，老板的心態要擺正，要想走上這條金光大道，一旦上道就沒有回頭路可走。公司一旦啟動上市程序，員工的積極性也得到激發，期盼上市得到持股計劃并增值。若公司放棄上市，則企業會快速衰落甚至倒閉。君未看到許多IPO失敗企業迫切出售給上市公司嗎?迫于無奈，員工看不到希望，再不賣員工都流失完了，連出售的價值都沒有了。

2、規范成本一定要花

要成為公眾公司,就需要守法、按照上市公司的規范要求運作，因此企業需要合法納稅，在環保、工商、社保、公積金、海關、安全生產、技術質量監督等方面手法經營。如果有企業有投機取巧的心態，或者頂風作案，你要想清楚，因為你最后可能得不償失，前功盡棄，有可能導致無法上市。

3、券商是甲方，企業是乙方

在上市過程中，券商、會計師、律師，券商是第一位的。券商主導公司的IPO進程，總體協調各個中介機構。若變成公司主導IPO日常進程和協調各機構，券商弱勢，則可能無法有效開展工作，調查受阻等情形會出現，甚至存在企業造假而阻撓調查的情形，甚至沒有調查清楚報申請材料，最終會在證監會反饋中撤材料而犧牲大局。企業強勢了，券商負責人可能就會退縮，甚至放棄項目，因為項目已經無法控制，最終是失敗的結局。企業越是強勢，越是主導調查等事項，造假風險越大，地雷越多。

4、一知半解的董秘，是IPO項目失敗的前兆

不懂上市的董密，會徹底按照券商、會計師、律師中介機構的意見落實調查和推動程序。最怕的是對上市有一點了解，不專業沒經歷，卻經常唱反調。這種情況下，中介機構花大量的時間去掃盲，去化解他不懂得業務，工作效率及其低下，簡直無法推動。經過多輪的、長期的心理折磨，現場的中介最終無法抗拒執拗的董密，就將錯就錯吧，等死的那天看你還真懂嗎?若董密比中介機構還專業，那中介機構是吃干飯的，還是混飯吃的?

5、推動上市和企業出售的，一定是財務投資者 企業上市前，大多都去融資，而且一般會簽署對賭協議，約定上市的時間和回購的條款。一旦引進財務投資者，企業就如打了雞血，上市的迫切性就十足，老板和高管就有了壓力。看來，財務投資者的引進，是十分有用的。

6、上市前員工持股是必須的

沖刺上市，就需讓員工替你沖鋒陷陣。老板的心態要放好一點，你給的錢肯定不是你的錢，是拿資本市場的泡沫分一點給員工，多給一點少給一點都沒有什么影響。另外，你給了員工股權或期權之后，企業上市的業績壓力就會減小，有的是員工的激情。平庸一點的員工一般很忠誠，能干的員工一般不忠誠。為了留住能干的、穩住忠誠平庸的員工一定得股權激勵和讓員工持股。能干的、核心的員工一定要重獎，多給一點股份;忠誠的、老實的、平庸一點的員工，要給適當的激勵。

7、構建和諧，減少舉報

舉報來源多了，可能是內部員工，也可能是競爭對手，還有可能是股東，甚至是中介機構。在上市過程中，老板財富幾何數的增加，但有多少人眼紅、你得罪了多少人、多少人對你不滿、競爭對手對你恨之入骨等情形你清楚嗎?上市過程中要低調，要處理好和現員工、離職的員工、競爭對手、供應商、客戶、券商等中介機構的關系，不要因為小事構成矛盾升級。你沒有照顧老員工，沒有處理好各個方面的關系，他會給你使壞，他舉報你，哪個企業敢說自己零瑕疵?

8、對加班加點的中介機構、內部員工好點

在上市過程中，公司的財務、證券事務代表等經常需要加班，而券商、會計師也是如此。財務人員、證券事務代表很多時候被老板認為非核心員工，沒有股份，加班是份內事。券商、會計師加班，老板認為理所當然。但我告訴您老人家，你錯了。由于你加班導致員工正常的生活、工作長時間遭到破壞的話，你就在構建不和諧，特別是加班的員工沒股份引發的內心矛盾可能導致舉報事項的發生。而券商、會計師現場加班的員工，也是拿小將金的員工，你上市成功與否，他們收益有限，主要收益都被券商公司和會計師合伙人拿走了。對他們好點，他們可能會賣力點，若給非人待遇，住臟亂差酒店，吃地溝油盒飯和路邊小攤小店，我想你的風險在增加。

9、董事長、總經理高高在上，從不參與中介機構協調會

由于注冊制要來臨，許多企業認為無論企業多差，只要符合基本要求，瑕疵政府出個證明，上市是十分容易的。因此，什么行政處罰了、什么規范運作了，都是騙騙審核監管機構，中介機構你就得給我做上市。董事長、總經理高高在上，從不參與中介機構協調會，董密、財務總監不拍板，那個就叫折磨中介機構。企業老板認為，盡管目前我分文未給你券商，上市募集資金成功后給你那么多錢，你就有動力幫我弄上市。我想，按你這道理，那現在上市企業不只3000家，應該有30000家了，行有行規，國有國法，上市有要求，不規范、不合作，那券商只有放棄你這么高貴的客戶了;另外，不降低你傲慢的身段，未來上市看來不可能了,員工流失是必須的。

10、尊重、尊重、尊重

不要動不動就說給了券商會計師多少錢，你們就應該加班，就應該保姆式服務，就應跪式服務。你給他們的錢是股民的，不是你的，而且上市不成功，你幾乎不用支付券商任何費用。不要動不動說加班的公司員工是份內工作，對他們說你上不成最好，因為不用再加班了。尊重、尊重，你的上市對別人說也許沒那么重要，嘴上別再那么傷人。

因為股轉系統負責運營的”新三板“處于快速發展之中，相關的規章制度以及業務規則根據市場的發展情況在進行修訂和完善，但是該資訊速遞相對于股轉系統的各項規章制度、業務規則在實際操作層面具有更強的指導意義，所以建議熟讀并在實際操作中進行體會。再次提醒，該業務工作指南的根本仍然是全國中小企業股份轉讓系統的各項規章制度，包括業務規則、信披規定等權威文件。

11、半年報披露之前是否也要經股東大會、監事會通過? 答復:半年報披露之前需經董事會、監事會審議通過,不要求必須經股東大會審議通過后才能披露。

12、掛牌公司已經向全國股轉系統預約了半年報披露時間,但由于某種原因確實無法按時披露,是否可以申請更改披露時間? 答復:可以。但是應于原預約披露日5個轉讓日前向全國股轉系統書面申請,即:將經掛牌公司蓋章確認的修改半年報預約披露時間申請書(寫明延時原因及新的披露時間)傳真至010-63889674,經全國股轉系統同意后方可變更。同時應注意及時與對應監管員溝通。

13、掛牌公司發現已經披露于全國股轉系統官網的半年報中存在重大遺漏或錯誤,是否可以重新發布? 答復:已經披露于全國股轉系統官網的半年報不可以進行無痕替換。如確需替換,掛牌公司應及時與公司業務部溝通,經同意后,發布更正公告及修正后的半年報(標示“修正后”),但必須保留原半年報(標示“廢止”)。

14、控股股東、實際控制人和董監高分得紅股應如何限售? 答復:掛牌后控股股東、實際控制人分得的紅股無需限售;董監高分得紅股需要按比例限售(75%限售)?？毓晒蓶|、實際控制人同時兼任董監高職務的,分得紅股需按比例限售(75%限售)。

15、掛牌公司高管打算在半年報披露后立即轉讓股票,是否禁止? 答復:不禁止。

16、不需要提交股東大會審議的對外投資是否必須公告? 答復:如依公司章程不需要提交股東大會審議的對外投資,經董事會決議后可以不發布臨時公告。依據《股轉系統公司信息披露細則(試行)》第二十六條第二款之規定,“董事會決議涉及根據公司章程規定應當提交經股東大會審議的收購與出售資產、對外投資的,公司應當在決議后及時以臨時公告的形式披露”。

17、掛牌公司半報告是否需要審計? 答復:不需要。下半年進行定向發行、分紅等也不強制要求半報告進行審計。

18、半報告中財務報表包括幾個部分? 答復:三個:資產負債表、利潤表、現金流量表。

19、半報告是否必須披露“公司半年大事記”? 答復:必須披露。

20、半年報會計數據和關鍵指標部分,成長性指標中各比率是否還需要計算增減比例? 答復:可以不用計算增減比例。

21、半年報公司概覽部分“擁有的重要經營資質”需要披露什么? 答復:公司開展業務必須具備的經營資質。

22、半年報公司是否需要披露以前的定向發行? 答復:半報告中只需要披露報告期內完成的定向發行。

23、公司董事會應就哪些事項發布臨時報告? 答復：依據《股轉系統信息披露細則(試行)》的相關規定,董事會應以臨時報告的形式披露下述事項:

1、董事會因故無法對定期報告形成決議的,應以董事會公告方式披露,說明具體原因和存在的風險;

2、依據《股轉系統信息披露細則(試行)》規定,應當披露的涉及重大信息的董事會決議;

3、依據公司章程規定應提交股東大會審議的收購與出售資產、對外投資(含委托理財、委托貸款、對子公司投資等)的董事會決議;

4、實際執行中預計日常性關聯交易金額超過本關聯交易預計總金額,對超出金額所涉及事項依公司章程應提交董事會的,應由董事會審議并披露(如依據公司章程應提交股東大會的,應由股東大會審議并披露);

5、股東大會、臨時股東大會通知;

6、《股轉系統信息披露細則(試行)》第四節“其他重大事項”中規定的事項。

隨著市場發展及業務實踐的多樣化,公司董事會需要以臨時報告披露的事項可能會增多,建議掛牌公司在接受主辦券商督導的前提下,可以及時與監管員聯系,確保信息披露規范化。

24、半年報中公司在何處披露報表項目的重要變動? 答復:公司須在項目注釋部分披露比較期間的數據變動幅度達30%以上,或變動部分占公司報表日資產總額5%或報告期利潤總額10%以上的,應說明該項目的具體情況及變動原因。

25、半年報附注里面是否需要披露公司沿革、會計政策等內容? 答復:附注請按照半年報指引中要求披露,公司沿革不需披露,會計政策等如無變化也不需披露。

26、半年報附注中是否披露現金流量補充材料? 答復:需要披露。

27、監事會需要對哪些事項進行及時披露? 答復:

1、掛牌公司定期報告(年報、半年報)應經監事會審議通過并披露;

2、依據《股轉系統信息披露細則(試行)》規定,監事會應以臨時報告的形式對涉及重大信息的監事會決議進行披露。

28、股東大會需要對哪些事項進行及時披露? 答復:

1、掛牌公司應當對股東大會決議進行及時公告;股東大會公告中應當包括律師見證意見;

2、掛牌公司應當在披露上一報告之前,預計本將發生的日常性關聯交易總金額,提交股東大會審議并披露;

3、實際執行中預計日常性關聯交易金額超過本關聯交易預計總金額,對超出金額所涉及事項依公司章程應提交股東大會的,應經股東大會審議并披露(依公司章程應提交董事會的,應經董事會審議并披露);

4、除日常性關聯交易之外的其他關聯交易,掛牌公司應當經過股東大會審議并以臨時公告的形式披露。隨著市場發展及業務實踐的多樣化,公司需要披露的股東大會、監事會事項可能會增多,建議掛牌公司在接受主辦券商督導的前提下,可以及時與監管員聯系,確保信息披露規范化。

29、實際控制人間接持股發生變化,是否需要公告? 答復:實際控制人間接持有的股份發生變化的,應當按照要求及時通知掛牌公司并披露權益變動公告。

30掛牌公司是否要設立獨立董事？

答復：全國股轉系統對掛牌公司是否設立獨立董事未做強制要求，掛牌公司可根據自身企業特點制定相關規定。

31、掛牌公司應該在什么時候公布定向發行情況報告書？

答復：掛牌公司應在新增股份預登記的次一個轉讓日公布定向發行情況報告書和定向發行股票掛牌轉讓公告。定向發行股票掛牌轉讓公告應明確掛牌轉讓日。

32、定向發行業務申請備案時，何種情況下需要提交審計報告，何種情況下需要提交資產評估報告？ 答復：發行對象可以以非現金資產認購新增股份，非現金資產應當經過具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所、資產評估機構審計或評估。

非現金資產若為股權資產，應當提供會計師事務所出具的標的資產最近一年一期的審計報告，審計截止日距審議該交易事項的股東大會召開日不得超過六個月。

非現金資產若為股權以外的其他非現金資產，應當提供資產評估事務所出具的評估報告，評估基準日距審議該交易事項的股東大會召開日不得超過一年。

33、自然人甲經有關程序被認定為A公司核心員工，并參與了A公司的定向發行成為A公司的股東，自然人甲是否可以買賣B公司的股票？

答復：如果自然人甲符合投資者適當性原則的要求，即“投資者本人名下前一交易日日終證券類資產市值300萬元以上”<編者注：已修改為500萬元以上>，則自然人甲可以參與掛牌公司股票公開轉讓，也就可以買賣B公司股票。如果自然人甲不符合投資者適當性原則的要求，則自然人甲只可以買賣其持有的或者曾經持有的掛牌公司股份。

34、掛牌公司定向發行，是否可以由主辦券商以外的券商代為向全國股轉系統報送有關備案資料？ 答復：不能。依據《全國股轉系統業務規則（試行）》第434的要求“按照《管理辦法》豁免申請核準的定向發行，主辦券商應履行持續督導職責并發表意見”。

35、掛牌公司進行定向發行，定向發行對象是否有數量限制？

答復：依據《非上市公眾公司監督管理辦法》第36條之規定，除公司原股東之外，每次定向發行，發行對象為公司董事、監事、高級管理人員、核心員工，以及符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者、其他經濟組織的，合計不得超過35人。

36、掛牌公司涉訴，是否需要發布臨時公告？

答復：應依情況區分對待。依據《全國股轉系統信息披露細則（試行）》第37條之規定，“掛牌公司對涉案金額占公司最近一期經審計凈資產絕對值10％以上的重大訴訟、仲裁事項應當及時披露。

未達到前款標準或者沒有具體涉案金額的訴訟、仲裁事項，董事會認為可能對公司股票及其他證券品種轉讓價格產生較大影響的，或者主辦券商、全國股份轉讓系統公司認為有必要的，以及涉及股東大會、董事會決議被申請撤銷或者宣告無效的訴訟，公司也應當及時披露?！?/p>

37、在定向發行業務中，是否可以以非股權類的非現金類資產認購新增股份，比如廠房、土地？在進行資產評估時有何注意事項？

答復：可以。根據《定向發行情況報告書必備內容的規定》第5條之規定，非現金資產應當經過具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所、資產評估機構審計或評估。

非現金資產若為股權以外的其他非現金資產，應當提供資產評估事務所出具的評估報告，評估基準日距審議該交易事項的股東大會召開日不得超過一年。

第三篇：外商投資企業境內A股上市全程指引(年終總結版)

外商投資企業境內A股上市全程指引（年終總結版）

一、外商投資企業境內上市的法律及政策依據

根據有關法律規定，申請上市公開發行股票的企業必須是依據《公司法》組建的股份有限公司。《公司法》第218條規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法?！豆痉ā氛峭ㄟ^此條款實現了和相應外商投資法律法規的無縫銜接，把外商投資企業納入了《公司法》調整的框架。

《證券法》第12條則規定設立股份有限公司上市發行股票應當符合《公司法》規定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態上進行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國證券市場公開發行股票，這表明外商投資股份有限公司境內上市在基礎法律層面不存在法律障礙。

1995年外經貿部發布的《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》第15條明確規定了外商投資企業改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發行人在證券市場上市公開發行股票，《暫行規定》搭建了外商投資企業境內上市的通路。外商投資企業首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業境內上市的基本程序和模式。

在2001年外經貿部和證監會聯合發布的《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》（“《暫行規定》”）中，第2條明確規定了外商投資企業上市發行股票的具體條件。外商投資企業境內上市除了需符合《公司法》等法律法規和證監會的有關規定之外，還要求符合外商投資產業政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10％等。

在2002年證監會發布的《外商投資股份有限公司招股說明書內容與格式特別規定》則強調了外商投資股份有限公司在遵循證監會有關招股說明書內容與格式準則的一般規定之外，還應遵循招股說明書信息披露的特殊規定，具體包括外國法律政策變化風險、匯率風險、關聯交易、外國股東信息的披露等。

二、設立外商投資股份公司的有關要求

（一）設立方式

外商投資企業申請到境內證券市場上市，首先應當按照有關規定改建為股份有限公司。根據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》，外商投資股份有限公司可以下屬四種方式設立：

（1）采取發起方式或募集方式設立。根據《暫行規定》第6條規定，設立外商投資股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所，并至少有一個發起人為外國股東。在外商投資股份有限公司設立批準簽發之日起90日內，發起人應一次繳足其認購的股份。以募集方式設立外商投資股份有限公司的，除應符合前述條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股份前三年連續盈利的記錄，該發起人為中國股東時，應提供其近三年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。

（2）根據《暫行規定》第15條規定，已設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業等外商投資企業，如果有最近連續3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。

（3）根據《暫行規定》第18條規定，已設立的國有企業、集體所有制企業，如果營業時間超過5年、有最近連續3年的盈利記錄，也可申請轉變為外商投資股份有限公司。

（4）根據《暫行規定》第20條規定，已設立的股份有限公司，可通過增資擴股、轉股、發行境內上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司。

無論采用何種方式，設立外商投資股份有限公司均需要滿足以下幾個條件：設立后注冊資本不低于人民幣3000萬元；外國股東持有的股份不低于25%；經營范圍符合我國外商投資企業產業政策。

重點關注 ：

（1）外商投資企業改制為股份有限公司前，如不符合前述設立股份有限公司的條件，則需要在改制前進行重組改造。同時需要注意以下幾點：

第一，根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》，改制前引入新的發起人，為避免影響經營業績的連續計算，不應導致實際控制人發生變更。

第二，選擇其他外商投資企業為發起人時，該發起人按照對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第五條的規定，應當符合下列條件，（a）注冊資本已繳清；（b）開始盈利；（c）依法經營，無違法經營記錄。并且根據該規定第六條，外商投資企業境內投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產的百分之五十，但投資后，接受被投資公司以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內。

（備注：工商總局2006年5月份發布的《關于實施<關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見>的通知》中已經明確指出，《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第六條不再執行。因此外商投資企業境內再投資時，如果所投資的項目是鼓勵類或者許可類的，不需經過商務部門審批，則可以根據工商總局的上述通知不必再受自身凈資產的約束。而對于再投資于限制類項目的外資企業，由于需要經過商務部門審批，其累計投資額是否還不得超過自身凈資產的百分之五十，則需進一步根據具體情況加以確認。）

第三，厘清外方股東和控股股東的關系，因為中國證監會不僅審核發起人的資格和其他持股5%以上股東的身份，還將追溯審核到上一層直至最終實際控制人的情況。

第四，鑒于目前外商投資企業境內上市主要局限在中外合資企業以及《上市公司治理準則》要求建立合理制衡的股權結構，適當引入持股比例在5%以上的中方股東將有利于通過中國證監會的IPO審核。

第五，如擬引入供應商、客戶等作為發起人，基于盡量避免上市后發生關聯交易的原則，建議該等發起人的持股比例應保持在5%以內。

第六，一般而言，外商投資股份有限公司的中方發起人不得為自然人。但被股權并購境內公司的中國自然人股東持股時間在一年以上，經批準，可繼續作為變更后所設外商投資企業的中方投資者。

（備注：《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》（１９９５年第１號）第一條規定：為進一步擴大國際經濟技術合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經濟的發展，外國的公司、企業和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業或其他經濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。對于上述法規的通常理解為，境內自然人不得成為外商投資股份有限公司的中方股東。商務部外資司關于下發《外商投資準入管理指引手冊》(2008年版)的通知（商資服字[2008]530號）中規定：一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發起人不得為自然人。但如中方自然人原屬于境內內資公司的股東，因外國投資者并購境內公司的原因導致中方自然人成為中外。）

（2）《暫行規定》第8條規定，外商投資股份有限公司的發起人，在公司設立登記3年后并經公司原審批機關批準后，方可轉讓其股份?！抖痉ā返?41條的規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。且第217條規定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定?！?/p>

嚴格來說，外經貿委的部門規章應不屬于《公司法》第218條中的“法律”范疇，所以，對于發起人持有的外商投資股份有限公司的股份，應理解為自公司成立之日起一年內不得轉讓。

但外商投資股份有限公司上市限售期滿后，原外資法人股東出售其股份的：

（a）原外資股股東出售股份后外資股比不低于25%的，上市公司繼續持有外商投資企業批準證書，享受的外商投資企業待遇不變。

（b）原外資股股東出售股份導致公司外資股比低于25%但高于10%的，上市公司繼續持有外商投資企業批準證書，公司已享受的外商投資企業優惠分別按稅務、海關、外匯管理等部門的有關規定辦理相關手續。

（c）原外資股股東出售股份導致上市公司外資股比低于10%的，上市公司需在3個工作日內到商務部和工商管理部門等相關單位依法辦理相關變更手續，上市公司不再持有外商投資企業批準證書?！?/p>

（3）根據《暫行規定》第15條規定，已設立中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業，如申請轉變為外商投資股份有限公司的，應有最近連續3年的盈利記錄。

外商投資企業整體變更為外商投資股份有限公司前要求“連續3年的盈利記錄”，因公開發行股票并上市也需要連續3年盈利的要求，所以外商投資企業在改制為外商投資股份有限公司后，接受完上市輔導即可提出發行上市的申請。

三、外商投資企業境內上市的模式

從以往的案例來看，外商投資企業進入國內股票市場基本上是通過以下三種基本模式完成的。

（一）第一種是外商獨資企業通過IPO直接進入A、B股市場的模式。

這適合于已在內地經營多年、與地方政府甚至中央政府關系融洽的外資企業。但目前在深滬兩市中此類直接上市的外商獨資公司還非常少，只有閩燦坤B和深大通A一家屬于此類。

（二）第二種是合資企業作為發起人參與國內企業的改制與上市的模式。

即合資企業通過改制設立或整體變更為外商投資股份有限公司，然后在境內申請上市。

只要符合國家產業政策的外資企業均可選擇這種方式，從1993年到現在，曾陸續出現過這類模式的案例，并成為外商投資企業上市案例的主流。

（1）最早的如聯華合纖，該公司的前身為中外合資上海聯華合纖有限公司，1992年4月改制為上海聯華合纖股份有限公司，該公司的改制成為上海最先實行股份制試點的中外合資企業之一，上市后外方投資者香港佳運集團持股17.08％，為第一大股東。

（2）福建豪盛（現改為利嘉股份）也是比較典型的合資企業作為發起人改制上市的典型。該公司的前身為一家中外合資企業，由泉州經濟開發公司、誼盛石琳（香港）有限公司等三方合資經營，1993年12月改制上市后，豪盛石琳（香港）有限公司持股44.84％為第一大股東。

（3）另外，近年來北方股份作為合資企業上市的案例，也具有很強的代表性。該公司的前身為成立于1988年的北方重型汽車有限責任公司，由原內蒙古第二機械制造總廠（現更名為北方重工業集團有限公司）和英國特雷克斯設備有限公司共同投資設立。上市后，英國特雷克斯設備有限公司以發起人身份為公司第二大股東，持股比例為25.1％。類似的還有新都酒店（其前身為中外合資振興公司）等。

（三）第三種是外資以收購國內上市公司股份成為大股東，上市公司變成合資股份有限公司的模式。

外資企業采取并購方式介入國內證券市場有三種具體的形式：

一是股權協議轉讓，如PT北旅與日本五十鈴、福耀玻璃與法國圣戈班，另外還有賽格三星的間接轉讓形式等；

二是定向增發B股或引入戰略投資，如江鈴汽車與美國福特、海南航空與美國航空投資公司、華新水泥與全球最大水泥制造商Hold e rb ank的全資子公司HOLCHINB．V．；

三是合資方式，如法國米其林與輪胎橡膠的母公司合資，再通過合資公司反向收購輪胎橡膠。但股權協議轉讓與合資方式受制于1995年9月《國務院辦公廳轉發“關于暫停將上市公司國有股和法人股轉讓給外商請示”的通知》，根據此通知的規定，外資企業從此不得收購國有股權。

四、外資參與A股上市公司重大資產重組若干法律實務問題分析

隨著我國資本市場的開放和外國投資市場準入的不斷擴大，近年來外國投資者參與A股上市公司重大資產重組，以資產或現金方式認購上市公司A股股份的情形逐漸增多，重組方案包括了以現金認購股份、發行股份購買資產、發行股份購買資產并募集配套資金、吸收合并等多種方式。

關于如何判斷受同一母公司控制的外國投資者是否符合戰略投資主體條件的問題 根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》（以下簡稱“《戰略投資管理辦法》”），外國投資者（依法設立、經營的外國法人或其他組織）可以對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資，取得該公司A股股份。《戰略投資管理辦法》只適用于外國投資者對上市公司投資，規范的是外國投資者的“直接”投資行為。外國投資者對上市公司投資需要滿足如下主要條件：

(1)外國投資者首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的百分之十，但特殊行業有特別規定或經相關主管部門批準的除外。

(2)外國投資者取得的上市公司A股股份三年內不得轉讓。

(3)外國投資者應為依法設立、經營的外國法人或其他組織，財務穩健、資信良好且具有成熟的管理經驗。

(4)外國投資者境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元。

在實際操作中，存在單一的外國投資者并不符合上述戰略投資主體條件的情況。如2010年9月，聯中實業有限公司（以下簡稱“聯中實業”）、益豪企業有限公司（以下簡稱“益豪企業”）以資產認購吉林領先科技發展股份有限公司（以下簡稱“領先科技”，代碼：000669，）定向發行的股份，其二者的主體資格分別存在以下問題：①益豪企業在投資完成后取得的持股比例低于百分之十，不符合上述條件(1)。②聯中實業及其母公司境外實有資產總額、管理的境外實有資產總額不符合上述條件(2)的要求。因此，單獨來看，二者均不符合《戰略投資管理辦法》規定的外國投資者條件。

據進一步核查，聯中實業及益豪企業各自股東Tandy Enterprises Limited及China Sharp International Limited均為注冊于英屬維爾京群島的公司，其股權結構分別如下：Tandy Enterprises Limited的唯一股東為國泰財富控股有限合伙基金一期（以下簡稱“國泰財富一期基金”）；China Sharp International Limited的唯一股東為英屬維爾京群島公司Proper Ally Limited；Proper Ally Limited的唯一股東為國泰財富控股有限合伙基金二期（以下簡稱“國泰財富二期基金”）。

國泰財富一期基金及國泰財富二期基金均為注冊于開曼群島的豁免有限合伙（Exempted limited partnership），國泰財富一期基金及國泰財富二期基金的普通合伙人（General Partner）均為注冊于開曼群島的Cathay Master GP, Ltd.。因國泰財富一期基金及國泰財富二期基金與其各自基金管理人的相關文件適用美國紐約州法律，根據美國紐約州律師出具的意見，國泰財富一期基金及國泰財富二期基金的基金管理人均為New China Capital Management,L.P.。

聯中實業、益豪企業屬于同一普通合伙人、同一基金管理人所管理的兩期基金的下屬企業。在重組完成后，聯中實業、益豪企業合計持有上市公司的股份超過百分之十，聯中實業及益豪企業的母公司管理的境外實有資產總額不低于5億美元，符合《戰略投資管理辦法》規定的外國投資者條件。

依據上述分析，認購股份的多名外國投資者如均屬于同一控制人的情況下，則多名外國投資者的持股比例、資產總額可合并計算。2011年4月，商務部出具原則批復，確認聯中實業、益豪企業具有本次戰略投資的主體資格。2012年6月，本次重組方案獲得并購重組審核委員會2012年第14次會議審核通過。

關于外國投資者按照《關于外國投資者并購境內企業的規定》完成收購上市公司股份后，再以資產認購上市公司增發股份適用審批規則的問題

2006年12月，商務部以《關于同意外資并購河南省漯河市雙匯實業集團有限責任公司的批復》(商資批[2006]2308號)和《關于同意外資并購河南雙匯投資發展股份有限公司的批復》(商資批[2006]2307號)，批準了羅特克斯有限公司(以下簡稱“羅特克斯”)以外資并購方式（而非戰略投資方式）收購雙匯集團100%的股權和雙匯發展（代碼：000895）25%的股權。羅特克斯并購雙匯發展時，雙匯發展尚未完成股權分置改革，因此，商務部并未按照《戰略投資管理辦法》進行審批。本次收購完成后，雙匯發展變更為外商投資股份有限公司。

2012年4月5日，并購重組審核委員會2012年第7次會議審核通過了雙匯發展發行股份購買資產及換股吸收合并的重組方案：上市公司將其持有的漯河雙匯物流投資有限公司85%的股權與雙匯集團持有的漯河連邦化學有限公司等多家公司股權相應等值部分進行置換，并向雙匯集團非公開發行A股股票作為受讓置入資產價值超過置出資產價值部分資產的對價；上市公司向羅特克斯非公開發行A股股票作為支付方式，購買其持有的漯河雙匯保鮮包裝有限公司30%的股權和上海雙匯大昌有限公司13.96%的股權。同時，上市公司以換股方式吸收合并廣東雙匯等五家公司。

1.關于本次交易是否適用《關于外國投資者并購境內企業的規定》。

根據《關于外國投資者并購境內企業的規定》(以下簡稱“《并購規定》”)第二條，外國投資者并購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業。或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。同時，根據《商務部外資司關于下發<外商投資準入管理指引手冊>(2008年版)的通知》(商資服字[2008]530號)，已設立的外商投資企業中方向外方轉讓股權，不參照并購規定。不論中外方之間是否存在關聯關系，也不論外方是原有股東還是新進投資者。并購的標的公司只包括內資企業。本次重大資產重組前，雙匯發展已經是一家經商務部批準設立的外商投資股份有限公司而非內資企業，因此，羅特克斯和雙匯集團通過本次重大資產重組取得雙匯發展非公開發行股份事宜不適用《并購規定》。

2.關于本次交易是否適用《戰略投資管理辦法》等外資并購法律法規的規定。

根據《戰略投資管理辦法》第二條，戰略投資是指外國投資者對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。投資者進行戰略投資應符合的條件包括“首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的百分之十，但特殊行業有特別規定或經相關主管部門批準的除外”。

2006年12月，商務部以《關于同意外資并購河南省漯河市雙匯實業集團有限責任公司的批復》(商資批[2006]2308號)和《關于同意外資并購河南雙匯投資發展股份有限公司的批復》(商資批[2006]2307號)，批準了羅特克斯以外資并購方式(而非戰略投資方式)收購雙匯集團100%的股權和雙匯發展25%的股權。羅特克斯并購雙匯發展時，雙匯發展尚未完成股權分置改革，商務部并未按照《戰略投資管理辦法》進行審批。因此，羅特克斯目前所持雙匯發展股份并非以戰略投資方式取得，通過本次重大資產重組羅特克斯增持雙匯發展股份不屬于繼續戰略投資的情況。

羅特克斯通過本次重大資產重組增持雙匯發展股份數量占本次重大資產重組完成后雙匯發展股本總額的比例不足10%，不符合《戰略投資管理辦法》中關于“首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的百分之十”的規定。

同時，就羅特克斯在本次重大資產重組中增持雙匯發展股份是否涉及需要履行外國投資者戰略投資上市公司審批的問題，經向商務部條法司進行咨詢，取得了如下意見：在外資股東繼續增持已投資的上市公司股份但不構成戰略投資時，不需要取得商務部的原則性批復。

綜上，羅特克斯目前所持雙匯發展股份并非以戰略投資方式取得，通過本次重大資產重組羅特克斯增持雙匯發展股份不屬于繼續戰略投資的情況，同時羅特克斯本次以其認購股份資產認購的雙匯發展的股份數量占本次重大資產重組完成后雙匯發展股本總額的比例不足10%，不構成《戰略投資管理辦法》下的外國投資者對上市公司的戰略投資行為。

3.關于本次交易是否需要取得商務部的批準。

根據《國務院關于進一步做好利用外資工作的若干意見》(國發[2010]9號)(以下簡稱“《若干意見》”)以及《商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知》(商資發[2010]209號)(以下簡稱“《通知》”)等相關法律法規的規定，《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業的設立及其變更事項，由地方審批機關負責審批和管理，其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計。在雙匯發展本次重大資產重組中，雙匯發展增加注冊資本的金額將不超過3億美元，因此，雙匯發展本次增資事宜應報河南省商務廳審批。

綜上，依據《并購規定》收購上市公司股份后，再以資產認購上市公司增發股份，在外資股東繼續增持已投資的上市公司股份但不構成戰略投資時，不適用《并購規定》和《戰略投資管理辦法》等外資并購法律法規的規定，不需要取得商務部的原則性批復。

關于外商投資企業以資產認購上市公司重大資產重組非公開發行的股份是否應取得商務部門核準的問題

上市公司在重大資產重組發行股份認購資產時，發行股份的對象會涉及外商投資企業。如ST科苑（代碼：000979）重大資產出售及發行股份購買資產重組方案，發行股份對象之一即包括外商獨資企業——建銀國際。該重組方案是否應取得商務部門的核準分析如下：

1.原外經貿部、中國證監會于2001年10月8日聯合發布的《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》（外經貿資發[2001]538號）第四條規定：“外商投資企業（包括外商投資股份有限公司）受讓境內上市公司非流通股，應按《外商投資企業境內投資的暫行規定》規定的程序和要求辦理有關手續?！备鶕撐牡木瘢馍掏顿Y企業認購上市公司重大資產重組非公開發行的股份應適用《外商投資企業境內投資的暫行規定》。

2.原外經貿部、國家工商總局于2000年7月25日頒布的《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第二條規定：“本規定所稱外商投資企業境內投資，是指在中國境內依法設立，采取有限責任公司形式的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業以及外商投資股份公司，以本企業的名義，在中國境內投資設立企業或購買其他企業投資股權的行為?！睋?，外商投資企業認購上市公司發行的股份，屬于外商投資企業境內投資。

3.按照《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第三條、第七條、第九條等相關要求：外商投資企業境內投資比照執行《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定，外商投資企業不得在禁止外商投資的領域投資；外商投資企業在限制類領域進行投資，應取得被投資公司所在地省級外經貿主管部門批準；被投資公司屬于法律、法規和部門規章明確規定的應由外經貿部審批的特定類型或行業的外商投資企業的，應由外經貿部審批。除此以外，外商投資企業在鼓勵類、允許類領域進行投資的，應向被投資公司所在地登記機關提出工商登記申請，無要求取得外經貿主管部門或其他相關部門批準的強制性規定。

4.商務部、國資委、國家稅務總局、國家工商總局、中國證監會、外匯局于2006年8月8日聯合頒布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》第二條規定：“本規定所稱外國投資者并購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業（以下簡稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以下簡稱“股權并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產（以下簡稱“資產并購”）?！钡谖迨l第一款規定：“外國投資者在中國境內依法設立的投資性公司并購境內企業，適用本規定?！痹摋l第三款規定：“外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業合并或收購境內企業的，適用關于外商投資企業合并與分立的相關規定和關于外商投資企業境內投資的相關規定，其中沒有規定的，參照本規定辦理?！?/p>

筆者認為，外商投資企業屬于中國境內法人，不屬于有關法律、法規規定的外國投資者在境內設立的投資性公司，也不屬于外國投資者，因此，外商投資企業認購上市公司重大資產重組非公開發行的股份應適用外商投資企業境內投資的相關規定，并不需要獲得商務部門批準。

5.《中華人民共和國行政許可法》第四條規定：“設定和實施行政許可，應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。”該法第五條規定：“設定和實施行政許可，應當遵循公開、公平、公正的原則。有關行政許可的規定應當公布；未經公布的，不得作為實施行政許可的依據?！?/p>

《中華人民共和國行政許可法》第十四條、第十五條和第十七條規定，法律、行政法規、國務院決定、地方性法規和省級人民政府規章可以設定行政許可，除此以外，其他規范性文件一律不得設定行政許可。

依據《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》（國務院令412號）、《國務院辦公廳關于保留部分非行政許可審批項目的通知》（國辦發[2004]62號）、中華人民共和國中央人民政府網站公布的《國務院各部門行政許可項目上網目錄》，以及商務部等網站公布的行政許可事項目錄，外商投資企業認購上市公司非公開發行股份亦不屬于需取得商務部門行政許可的相關事項。

綜上，現行有效的相關法律、法規、規章和規范性文件對于外商投資企業以資產認購A股上市公司非公開發行股份，無要求取得除中國證監會以外的其他相關部門批準的強制性規定。另據國家工商總局、商務部、海關總署、外匯局于2006年4月24日聯合發布的《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》（工商外企字[2006]81號）第7條規定：“外商投資的公司設立以后，可以依法開展境內投資。公司登記機關不再出具相應的境內投資資格證明”。

因此，如上市公司產業不屬于《外商投資產業指導目錄》禁止類、限制類領域，亦不屬于依據相關規定應由商務部門審批的特定行業或特定類型的，則外商投資企業以資產認購上市公司重大資產重組發行的股份不需要獲得商務部門的批準。

關于外國投資者依據《關于外商投資企業合并與分立的規定》認購上市公司股份的特殊情形

2010年9月29日，并購重組審核委員會2010年第29次會議審核通過了五洲明珠（代碼：600873）資產出售、發行股份吸收合并梅花集團的重組方案。五洲明珠擬將資產及負債，全部出售給五洲集團。同時，五洲明珠擬向梅花生物科技集團股份有限公司（以下簡稱“梅花集團”）全體股東發行股份吸收合并梅花集團，吸收合并完成后，五洲明珠存續，梅花集團法人資格將予以注銷。

本次交易的合并方五洲明珠為內資股份有限公司，被合并方梅花集團為外商投資股份有限公司，其股東鼎暉生物、新天域生化為境外企業。本次交易完成后，鼎暉生物持有上市公司13.39%的股份，新天域生化持有上市公司12.94%的股份，前述兩家公司合計持有本次交易完成后上市公司26.33%的股份。重組依據《關于外商投資企業合并與分立的規定》（原外經貿部和國家工商總局制定，2001年11月22日施行，以下稱“《合并分立規定》”）向商務部申請外商投資企業吸收合并。2010年4月28日，商務部以商資批[2010]446號文原則批準本次交易。

《合并分立規定》適用于公司間的合并行為，外國投資者作為外資公司的股東因公司間的合并實現對上市公司股份的認購。根據《合并分立規定》，外資公司與內資企業合并必須符合我國利用外資的法律、法規規定和產業政策要求并具備以下條件：

? 擬合并的內資企業是依照《中華人民共和國公司法》規范組建的有限責任公司或股份有限公司；

? 投資者符合法律、法規和部門規章對合并后公司所從事有關產業的投資者資格要求； ? 外國投資者的股權比例不得低于合并后公司注冊資本的25%；

? 合并協議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業或給予合理安置。

近期的重組實例中，也有外國投資者的股權比例低于合并后公司注冊資本25%亦獲得商務部批準的實例。2011年8月24日，并購重組審核委員會2011年第27次會議審核通過了ST申龍（代碼：600401）資產出售、發行股份吸收合并海潤光伏的重組方案。

ST申龍將所有資產及負債出售給控股股東江蘇申龍創業集團有限公司（以下簡稱“申龍創業”），向海潤光伏科技股份有限公司（以下簡稱“海潤光伏”）全體股東（包括1名境外法人股東、4名境外自然人股東）發行股份換股吸收合并海潤光伏，吸收合并完成后，上市公司仍存續，海潤光伏法人資格將予以注銷，ST申龍股本結構變更見表格。

2011年4月14日，商務部出具商資批[2011]402號文，原則同意ST申龍吸收合并海潤光伏（代碼：600401）。本次重組完成后，上述外國投資者合計持有ST申龍22.03%的股權，未超過25%。本次重組涉及的披露文件中，無論是上市公司、獨立財務顧問還是律師，均未披露本次交易在商務部審批環節適用的法規依據。因此，ST申龍發行股份吸收合并海潤光伏可以看作一個特例。

關于外國投資者以境內資產認購上市公司非公開發行股份未對其戰略投資者主體資格作強制要求的特殊情形

2011年5月19日，并購重組審核委員會2011年第14次會議審核通過了中國玻纖（代碼：600176）發行股份購買巨石集團有限公司（以下簡稱“巨石集團”）49%的股權的重組方案。中國玻纖擬向中國建材股份有限公司、振石控股集團有限公司、珍成國際有限公司（以下簡稱“珍成國際”）、索瑞斯特財務有限公司（以下簡稱“索瑞斯特”）發行股份購買其合計所持巨石集團49%的股權。重組實施完成后，中國玻纖將持有巨石集團100%的股權。

根據中國玻纖披露的重組文件，珍成國際和索瑞斯特均為注冊于英屬維爾京群島的境外企業。本次重組完成后，珍成國際將持有中國玻纖10.02%的股份，索瑞斯特將持有中國玻纖4.33%的股份。

就珍成國際、索瑞斯特作為戰略投資者以所持巨石集團股權認購中國玻纖非公開發行股份的合法合規性事宜，中國玻纖組織中介機構與商務部相關部門工作人員進行了現場訪談，其現場訪談的主要意見為：本次發行股份購買資產屬于存量外資從非上市主體進入上市公司，沒有新增外資進入的情形，參照《戰略投資管理辦法》執行，對于外國投資者的主體資格不作強制要求，兩家外國投資者至少需有一家取得上市公司股份不低于10%。

2010年12月17日，商務部下發《商務部關于原則同意中國玻纖股份有限公司非公開發行股票的批復》（商資批[2010]1246號），原則同意中國玻纖向珍成國際、索瑞斯特定向發行股票。珍成國際、索瑞斯特分別以其持有巨石集團18.5%、8%的股權認購中國玻纖非公開發行的人民幣普通股（A股）。

參照《戰略投資管理辦法》及上述現場訪談意見的要求，在本次發行股份購買資產中，巨石集團的外方股東珍成國際、索瑞斯特分別以所持巨石集團股權認購中國玻纖非公開發行的A股股份，雖然索瑞斯特取得中國玻纖的A股股份在股份比例、資產總額條件上從其自身來看與《戰略投資管理辦法》規定的條件存在差異，但索瑞斯特系以所持巨石集團股權換股取得中國玻纖的A股股份，不屬于新增外資入境的情形，索瑞斯特自2001年6月28日中外合資企業巨石集團成立及歷次股權轉讓、增資時對巨石集團的投資行為均符合有關法律法規且獲得審批機關批準，珍成國際、索瑞斯特認購中國玻纖非公開發行的A股股份行為已獲商務部批準，符合法律法規及有權審批部門關于外國投資者對上市公司戰略投資的要求。

五、境外私募基金投資境內企業上市的幾種模式

（一）、借道外資銀行模式

流程：

1、私募基金在中國境內成立一家中外合資企業B，基金持股比例低于25%，B公司原則上屬于內資公司；

2、在帳戶內存入一筆美元，存款利率為3%；

3、外資銀行C的中國境內分行向B公司貸出金額相等的人民幣貸款，貸款利率為7%，雙方約定貸款可不斷展期；

4、由B公司向A公司注資并獲得股份；

5、A公司成功國內A股上市

6、鎖定期結束后B公司拋售A公司股份獲得回報。特點：對尚未在中國境內設立外商獨資投資公司的境外私募股權基金，該模式能夠有效解決資金進出中國國內以及外幣資金與人民幣資金相互轉換的問題；

由于中國政府對人民幣貸款利率和企業之間提供貸款利率的限制，境外私募股權基金只能匯出投資本金，而無法通過支付高利息的方式匯出投資收益。投資收益留在境內，這在國內好項目層出不窮以及人民幣升值大趨勢下，未嘗不可。

（二）股東借款模式 流程：

1、私募基金建立100%控股離岸公司C；

2、私募基金在中國境內成立一家中外合資企業?；鸪止杀壤陀?5%，B公司原則上屬于內資公司；

3、C公司向B公司提供借款，利率參照商業銀行同期貸款利率；

4、由B公司用借款向A公司注資并獲得股份；

5、A公司成功國內A股上市；

6、鎖定期結束后B公司拋售A公司股份獲得回報；

7、償還股東貸款和利息。特點：類似借道外資銀行，該模式能有效解決資金進出中國國境以及外幣資金與人民幣資金相互轉換的問題；同樣，由于中國政府對人民幣貸款利率和企業之間提供貸款利率的限制，境外私募股權基金只能匯出投資本金，而無法通過支付高利息的方式匯出投資收益。

（三）、信托代持股模式 流程：

1、私募基金在中國境內成立一家中外合資企業；

2、在C銀行離岸帳戶內存入一筆美元，存款利率為3%

3、外資銀行C的中國境內分行向B公司貸出金額相等的人民幣貸款，貸款利率為7%，雙方約定貸款可不斷展期；（C銀行境內外分行通過日常帳務往來）

4、B公司用人民幣資金購買D公司定向發放的信托受益憑證；

5、由D信托公司向A公司注資并獲得股份；

6、A公司成功國內A股市場上市；

7、鎖定期結束后D信托公司B公司的指令拋售A公司股份獲得回報；

8、D信托公司用所得收入扣除相關費用后，贖回B公司持有的信托受益憑證；

9、B公司向C銀行境內分行還本付息。

10、PE從C銀行的離岸帳戶中提取存款。

特點：該模式是在借道外資銀行模式基礎上演變而來，模式利用信托這一“保護傘”一定程度上規避了國家對外商投資限制類或禁止類行業的限制；

由于目前信托業缺乏有效登記等制度，信托公司作為企業上市發起人股東無法確認其代持關系，因此，證監會對于信托PE所投資的企業公開上市持謹慎態度。

（四）、股權回購模式 流程：

1、私募基金在中國境內設立的投資平臺B（控股或參股）；

2、與國內目標企業簽訂股權投資協議和回購協議根據協議獲得A公司部分股份，并規定回購股權的價格和期限；

3、等期限滿了按照回購協議回購股份。

特點：該模式主要規避政府對企業之前提供貸款的管制；一方面，目標企業具有很高的成長性，但又不愿意接受股權投資，同時又很難獲得銀行授信支持；另一方面，中國政府對非金融企業之前的授信行為規定非常嚴格的利率上限，私募基金對目標企業承諾的貸款高回報率欲罷不能；

該模式實質上是采取假股權真債權的方法來規避政府對企業間貸款行為的管制。

（五）、收購控股內資投資公司的境內殼公司 流程：

1、PE委托國內企業注冊機構進行內資公司B和內資投資公司A的注冊，B公司為A公司的控股公司；

2、企業注冊機構墊資成立內資公司B；

3、企業注冊機構墊資成立內資投資公司A（資本限額1000萬人民幣）；

4、境外私募PE收購B公司，B公司由內資公司變成外資企業；（由于內資B公司為內資投資公司A的控股公司，因此通過收購內資公司B，外資PE間接擁有了一家內資的投資公司。）

特點：

該模式利用了中國法律模糊之處，即母公司的性質發生變更，但并沒有強制性規定要求子公司同時完成性質變更，基金成功的鉆了法律的空子，通過收購母公司的方法控制了一家內資投資公司；

該模式操作下，境外中小私募股權基金既能在中國境內設立投資實體，又能適當規避中國政府的相關規定。

六、外商投資企業在華上市的相關方案全解析

案例基本情況：

1、擬上市主體為李某100%直接持股，李某在取得新加坡國籍后以境內身份（未注銷）投資興辦該公司，擬上市主體目前工商資料仍登記為境內一般有限責任公司。

2、擬上市主體目前從事的真空鍍膜、真空涂覆、手機玻璃屏、手表玻璃片等的研發、生產、銷售等業務不屬于《外商投資產業指導目錄（2011年修訂）》規定的限制類或禁止類。

3、以A股上市為目標，就以下各種方案的可行性及未來股息、紅利及減持面臨的稅務問題和資金退出的便利性進行探討。

方案一：維持實際控制人直接持股，將擬上市主體確認為外商投資企業，同時引入部分股東（定增或者股權轉讓），完善股權結構后在A股上市

1、稅務問題

（1）股息紅利——免征或者10% 根據《財政部、國家稅務總局關于個人所得稅若干政策問題的通知》（財稅字〔1994〕20號）第二條規定，外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅?！蛾P于外商投資企業、外國企業和外籍個人取得股票（股權）轉讓收益和股息所得稅收問題的通知》（國稅發〔1993〕45號）規定：外國投資者從外商投資企業取得的利潤（股息），和外籍個人從中外合資經營企業分得的股息、紅利，免征所得稅。但是該文件已經被國家稅務總局2011年2號公告廢止，海外上市的境內企業在向境外居民個人分配股息紅利時，應根據《國家稅務總局關于國稅發〔1993〕45號文件廢止后有關個人所得稅征管問題的通知》（國稅函〔2011〕348號）規定進行處理：1.根據《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例規定，45號文件廢止后，境外居民個人股東從境內非外商投資企業在香港發行股票取得的股息紅利所得，應按照“利息、股息、紅利所得”項目，由扣繳義務人依法代扣代繳個人所得稅。這里強調的是境外居民個人從非外商投資企業所取得的股息。2.境內非外商投資企業在香港發行股票，其境外居民個人股東可根據其居民身份所屬國家與中國簽署的稅收協定及內地和香港（澳門）間稅收安排的規定，享受相關稅收優惠。3.根據《國家稅務總局關于印發〈非居民享受稅收協定待遇管理辦法（試行）〉的通知》（國稅發〔2009〕124號）規定，境外居民個人享受相關稅收優惠時應由本人或書面委托代理人提出申請并辦理相關手續。但鑒于上述稅收協定及稅收安排規定的相關股息稅率一般為10%，且股票持有者眾多，為簡化稅收征管，在香港發行股票的境內非外商投資企業派發股息紅利時，一般可按10%稅率扣繳個人所得稅，無需辦理申請事宜。

因此，外籍個人所取得股息，如果從外商投資企業取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。如果是從境內非外商投資企業取得的股息（紅利），發放股息的企業要履行代扣代繳個人所得稅義務，一般為10%。

（2）資本利得稅：20% 根據《關于個人轉讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的通知》（財稅〔2009〕167號）和《關于個人轉讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的補充通知》（財稅〔2010〕70號）：自2010年1月1日起，對個人轉讓限售股取得的所得，按照“財產轉讓所得”，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。

依據《財政部、國家稅務總局關于證券機構技術和制度準備完成后個人轉讓上市公司限售股有關個人所得稅問題的通知》規定，個人轉讓新上市公司限售股的，證券登記結算公司根據實際轉讓收入和植入證券結算系統的標的限售股成本原值，以實際轉讓收入減去成本原值和合理稅費后的余額，適用20%的稅率，直接計算需扣繳的個人所得稅額。

2、外匯管理

需經外商投資主管部門確定擬上市主體為外商投資企業，并出具對實際控制人不予處罰的文件。

擬上市主體持續增資擴股及未來資本運作會需要較多的資本進出，在目前中國資本賬戶未完全開發的情況下，資金進出不便，會有大量繁瑣的工作。外籍自然人直接持股不能有效實現風險隔離，也不利于上市后持續的資本運作。

方案二：在香港設立持股公司，實際控制人通過香港公司間接持股，完善股權結構后在A股上市

1、股權架構調整

（1）需將擬上市主體經外商投資主管部門（一般省級）先確認為外商投資企業（律師表示目前無操作細則），然后將股權轉讓給香港持股公司；

或者（2）實際控制人先在香港設立持股公司，將擬上市主體股權轉讓給香港持股公司的同時申請變更為外商投資企業，該流程適用《關于外國投資者并購境內企業的規定》（商務部令2009 年 第 6 號），需經商務部門（一般省級）審批。

2、稅務問題 股息紅利：根據《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱“中港稅收協定”）對于香港居民企業取得的來源于內地的股息所得，可以申請享受預提所得稅稅率為5%協定優惠待遇，如果中國向BVI（英屬維爾京群島）公司分配股息紅利，則預提所得稅稅率為10%。因此，就股息、紅利而言，通過香港持股公司，有望獲得5%或10%的較低稅率。

資本利得稅：根據《企業所得稅法》第二十七條第五款，以及《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十三條第四、五款，即只在股權轉讓所得只在中國征收10%的所得稅（預提所得稅）；《企業所得稅法實施條例》第九十一條 非居民企業取得企業所得稅法第二十七條第（五）項規定的所得，減按10%的稅率征收企業所得稅。

3、外匯及資本運作

香港作為自由貿易港、亞太地區的金融中心，資本市場發達，資本流動自由，融資渠道豐富，與內地經貿關系密切，資本進出便利，且透明度較高。作為擬上市主體的控股股東，相對境外其他地區，香港公司更容易被境內監管部門接受，有利于未來的資本運作。

方案三：實際控制人在境內設立外商獨資企業作為持股公司，間接持有擬上市公司股份，完善股權結構后在A股上市

1、稅率

根據《企業所得稅法》第四條 企業所得稅的稅率為25%。實際控制人境內所得需繳納個人所得稅20%（參照方案一）。

2、外匯管理

匯綜發(2008)142號規定：“外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資?！薄吧虅罩鞴懿块T批準成立的投資性外商投資企業從事境內股權投資，其資本金的境內劃轉應當經外匯局核準后才可辦理。”根據上述規定，由實際控制人（外籍）在境內設立外商獨資企業作為持股公司，其投入資本金結匯為人民幣后，不得用于新設境內公司、對境內公司增資或收購境內公司股權。

根據《國家工商行政管理總局關于實施《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》的通知》（工商外企字[2006]第102號）規定，《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第五條和第六條不再執行，即工商部門將不再審查外商投資企業境內再投資的條件。但是，商務部門仍將可能按照《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第五條和第六條的規定審查外商投資企業注冊資本、盈利情況、合規情況以及對外投資數額的比例等。

擬上市主體在《外商投資產業指導目錄》中不屬于限制類或禁止類，僅僅需要到工商部門辦理登記即可，不需要商務部門的審批，但需要到商務局備案。

但根據《境內外匯劃轉管理暫行規定》，無論是哪一種投資性外商投資企業，其在境內投資設立或收購企業都不允許結匯后再投資，而是以外幣形式原幣劃轉，待劃轉到被投資公司后，再由該被投資公司結匯。

因此，在境內設立外商獨資企業作為持股公司在受讓擬上市主體股權時不得使用資本金結匯后的人民幣資金，只能以經營所得或借款的人民幣支付轉讓價款。未來擬上市主體持續增資擴股會面臨一系列外匯問題，對資本運作不利。

總結：

1、無論采用那種方案都需要經外商投資主管部門出具實際控制人以境內身份投資企業不予處罰的確認文件，同時將擬上市主體還原為外商投資企業；

2、上述方案在未來減持退出的外匯管理上無實質差別，主要區別在稅率上；

3、通過香港公司持股的方式（方案二）既有較明顯的稅收優勢及資本運作便利性，為目前多數外商投資企業A股上市所采用。

第四篇：境內外市場同時上市的公司信息披露工作指引(試行)

發文：上市公司部 日期：2008-1-4

境內外市場同時上市的公司信息披露工作指引（試行）

第一條、為進一步加強在境內外市場同時上市的公司（以下簡稱“公司”）的信息披露管理工作，提高信息披露質量，根據《上海證券交易所股票上市規則》（以下簡稱“《上市規則》”）的有關規定，發布本指引。

第二條、本指引適用于在上海證券交易所（以下簡稱“本所”）上市，同時有證券在香港證券市場上市的公司在本所證券市場的信息披露。同時有證券在香港證券市場以外證券市場上市的公司，其在本所證券市場的信息披露比照適用本指引。

第三條、公司在本所及香港證券市場的信息披露應當同時符合上述證券市場的有關規定。

第四條、公司應當保證本所證券市場投資者在獲取公司信息方面得到與香港證券市場投資者同等的對待。

第五條、公司在香港證券市場披露的信息應當同時在本所證券市場披露，并且內容應當保持一致。

同時披露是指在本所及香港證券市場各自的最近一個交易時間開始前，信息能夠在上述市場都得以披露。

內容一致是指公司依照本所證券市場投資者的閱讀習慣編制的公告，其內容應當與公司在香港證券市場所披露的信息一致。

第六條、按照香港證券市場規定披露的，并且不屬于根據本所證券市場有關規定應當披露的信息，公司應當以H股市場公告的形式通過本所網站披露。本所對H股市場公告實行事前登記、事后審核。

第七條、公司應當注意保持日常狀態下聯絡方式的暢通，在進行境內外業績推介、路演等活動時，尤其需要保證與本所的聯絡暢通。公司應當保證在遇到突發信息披露事務時，有足夠的具備經驗的人員和物質條件來滿足公告編制及披露的需要，防止出現突發情況下的聯絡不暢或者無法及時履行信息披露義務的情況。

第八條、公司董事、監事和高級管理人員所持其所任職公司的境外上市外資股股份發生變動的，應當自該事實發生之日起兩個交易日內向公司報告，公司在接到報告后的兩個工作日之內應比照《上海證券交易所上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份管理業務指引》的有關規定，通過本所網站披露上述信息。

第九條、公司根據香港證券市場規定編制的股東通函，應當按有關規定以股東大會會議資料或H股市場公告的方式通過本所網站披露。

本所可以根據具體情況，要求公司就其股東通函中的內容通過指定報紙披露。第十條、公司如擬申請其證券在香港證券市場停牌，應當及時將有關申請事宜報告本所。如公司認為需要向本所申請同時停牌的，應當及時提交有關申請。

未經公司申請，證券在香港證券市場被停牌或將被停牌的，公司應當在知悉該情況后立即通知本所，并書面說明原因。如公司認為需要向本所申請停牌的，應當同時提交有關申請。

本所將根據《上市規則》的有關規定處理公司的停牌申請。

第十一條、公司應當通過本所網站及時披露其證券在香港證券市場的停復牌信息。

第十二條、本指引由本所負責解釋。

第十三條、本指引自發布之日起執行。

第五篇：上市公司章程指引考試題

上市公司章程指引考試題

一、判斷題

1、上市公司因增加或者減少注冊資本而導致注冊資本總額變更的，可以在股東大會通過同意增加或減少注冊資本決議后，再就因此而需要修改公司章程的事項通過一項決議，并說明授權董事會具體辦理注冊資本的變更登記手續。

2、上市公司全部資產分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。

3、上市公司可接受本公司的股票作為質押權的標的。

4、持有不同種類股份的股東，享有同等權利，承擔同種義務。

5、公司召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認股東身份的行為時，由董事會或股東大會召集人確定股權登記日，股權登記日收市后登記在冊的股東為享有相關權益的股東。

6、股東大會是公司的決策機構。

7、監事會或股東自行召集的股東大會，會議所必需的費用由召集人承擔。

8、代理投票授權委托書由委托人授權他人簽署的，授權簽署的授權書或者其他授權文件應當經過公證。

9、董事連續兩次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責，董事會應當予以撤換。

10、如因董事的辭職導致公司董事會低于法定最低人數時，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規、部門規章和本章程規定，履行董事職務。

11、董事辭職自辭職報告送達董事會時生效。

12、董事會會議決議事項涉及關聯關系的,由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過2/3通過。

13、在公司控股股東、實際控制人單位擔任除董事以外其他職務的人員，不得擔任公司的高級管理人員。

14、董事、經理和其他高級管理人員不得兼任監事。

15、監事的任期每屆為3年，監事任期不得連續超過二屆。

16、監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不低于1/3。

17、公司合并時，合并各方的債權、債務，由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

18、公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

19、清算期間，公司存續，但不能開展與清算無關的經營活動。

20、所謂關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。

21、一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

二、單項選擇題

1、公司依照相關規定收購本公司股份用于股權激勵，不得超過本公司已發行股份總額的5%；用于收購的資金應當（）；所收購的股份應當1年內轉讓給激勵對象。

A、從公司的稅前利潤中支出

B、從公司的盈余公積中支出

C、從公司的稅后利潤中支出

D、從公司的資本公積中支出

2、公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起（）不得轉讓。

A、3年內

B、2年內

C、6個月內

D、1年內

3、董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者本章程的規定，給公司造成損失的，連續()單獨或合并持有公司1%以上股份的股東有權書面請求監事會向人民法院提起訴訟；

A、180日以上

B、150日以上

C、90日以上

D、60日以上

4、持有公司（）的股東，將其持有的股份進行質押的，應當自該事實發生當日，向公司作出書面報告。

A、5%以上股份

B、5%以上有表決權股份

C、2%以上有表決權股份

D、2%以上股份

5、股東大會作出特別決議，應當由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的（）通過。

A、2/3

B、全部

C、2/3以上

D、1/2以上

6、董事可以由經理或者其他高級管理人員兼任，但兼任經理或者其他高級管理人員職務的董事以及由職工代表擔任的董事，總計不得超過公司董事總數的()。

A、1/5

B、1/4

C、1/3

D、1/

27、公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的（），可以不再提取。

A、30%以上的B、80%以上的C、50%以上的D、100%以上的8、法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金將不少于轉增前公司（）。

A、法定公積金的50%

B、注冊資本的50%

C、法定公積金的25%

D、注冊資本的25%

三、多項選擇題

1、依據上市公司章程指引規定，股東可以（），公司可以起訴股東、董事、監事、經理和其他高級管理人員。

A、起訴股東；

B、起訴公司董事、監事、經理和其他高級管理人員；

C、起訴公司；

D、起訴監事會；

2、上市公司章程指引所稱其他高級管理人員是指（）。

A、證券事務代表；

B、公司的副經理；

C、董事會秘書；

D、財務負責人；

3、公司或公司的子公司（包括公司的附屬企業）不得以（）等形式，對購買或者擬購買公司股份的人提供任何資助。

A、贈與；

B、墊資；

C、擔保；

D、補償；

E、貸款；

4、公司根據經營和發展的需要，依照法律、法規的規定，經股東大會分別作出決議，可以采用下列哪些方式增加資本：

A、公開發行股份；

B、非公開發行股份；

C、向現有股東派送紅股；

D、以公積金轉增股本；

5、公司在下列哪些情況下，可以依照法律、行政法規、部門規章和本章程的規定，收購本公司的股份：

A、減少公司注冊資本；

B、與其他公司合并；

C、將股份獎勵給本公司職工；

D、股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的；

6、公司下列哪些對外擔保行為，須經股東大會審議通過：

A、本公司及本公司控股子公司的對外擔?？傤~,達到或超過最近一期經審計凈資產的50%以后提供的大額擔保；

B、公司的對外擔保總額，達到或超過最近一期經審計總資產的30%以后提供的任何擔保；

C、為資產負債率超過50%的擔保對象提供的擔保；

D、單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保；

E、對股東、實際控制人及其關聯方提供的擔保；

7、有下列哪些情形的，公司須在事實發生之日起2個月以內召開臨時股東大會：

A、董事人數不足《公司法》規定人數或者上市公司章程指引所定人數的2/3時；

B、公司未彌補的虧損達實收股本總額1/5時；

C、單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；

D、董事會認為必要時；

E、監事會提議召開時；

8、股東大會的通知應包括以下哪些內容：

A、會議的時間、地點和會議期限；

B、提交會議審議的事項和提案；

C、以明顯的文字說明：全體股東均有權出席股東大會，并可以書面委托代理人出席會議和參加表決，該股東代理人不必是公司的股東；

D、有權出席股東大會股東的股權登記日；

E、會務常設聯系人姓名，電話號碼；

9、下列事項可由股東大會以普通決議通過：

A、公司增加或者減少注冊資本；

B、董事會擬定的利潤分配方案和彌補虧損方案；

C、董事會和監事會成員的任免及其報酬和支付方法；

D、公司預算方案、決算方案；

E、公司章程的修改；

10、下列哪些事項須由股東大會以特別決議通過：

A、董事會和監事會的工作報告；

B、公司的分立、合并、解散和清算；

C、公司報告；

D、公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司最近一期經審計總資產30%的；

E、股權激勵計劃；

11、公司董事為自然人，有下列哪些情形之一的，不能擔任公司的董事：

A、限制民事行為能力；

B、因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾5年；

C、擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年；

D、擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年；

E、個人所負數額較大的債務到期未清償；

12、經理對董事會負責，行使下列哪些職權：

A、組織實施公司經營計劃和投資方案；

B、擬訂公司內部管理機構設置方案及公司的基本管理制度；

C、制定公司的具體規章；

D、聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；

13、上市公司設董事會秘書,負責公司（）等事宜。

A、股東大會和董事會會議的籌備；

B、董事會文件保管；

C、公司股東資料管理；

D、辦理信息披露事務；

14、公司的公積金（不含資本公積）可用于（）。

A、彌補公司的虧損；

B、公益性捐贈；

C、擴大公司生產經營；

D、轉為增加公司資本；

15、公司因下列哪些原因應解散：

A、股東大會決議解散；

B、因公司合并或者分立需要解散；

C、依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；

D、公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司；

16、公司進入破產程序，清算組在清算期間可行使下列哪些職權：

A、清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單；

B、通知、公告債權人；

C、處理與清算有關的公司未了結的業務；

D、清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；

E、清理債權、債務；

F、處理公司清償債務后的剩余財產；

G、代表公司參與民事訴訟活動；

17、公司財產在分別支付下列哪些債務（）后，剩余財產，公司按照股東持有的股份比例分配。

A、清算費用；

B、職工的工資；

C、社會保險費用和法定補償金；

D、繳納所欠稅款