第一篇：掛牌新三板涉及“國有股權”設置批復實務操作詳解

掛牌新三板涉及“國有股權”設置批復實務操作詳解 挖貝網2016-09-01

根據《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條的規定：“國有企業需提供相應的國有資產監督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件?！痹摋l文所指的國有股權設置批復的文件名稱又稱“關于某公司的國有股權管理的批復”。國有股權管理包括股份公司的設立以及國有股的股權變動以及設置股權質押等有關事項的審批。本文通過對現有法律法規、新三板既有案例的研究及向相關主管部門的電話咨詢，旨在對國有股權設置批復的有關法律依據、審批流程等問題予以說明，以供讀者參考。國有股權管理的相關法律規定

基礎法律規定

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1、《中華人民共和國企業國有資產法》（2009.5.1實施）

第二條 本法所稱企業國有資產（以下稱國有資產），是指國家對企業各種形式的出資所形成的權益。

第五條 本法所稱國家出資企業，是指國家出資的國有獨資企業、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

（1）法條分析：企業國有資產是指國家以各種形式對企業進行出資而形成的權益；含有國有股權成分的企業、公司，不論國有成分形成的權益構成獨資、控股，還是參股，均為國家出資企業。

第三十條 國家出資企業合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉讓重大財產，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產等重大事項，應當遵守法律、行政法規以及企業章程的規定，不得損害出資人和債權人的權益。

第三十三條 國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的，依照法律、行政法規以及公司章程的規定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構委派的股東代表應當依照本法第十三條的規定行使權利。

第十三條 履行出資人職責的機構委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議，應當按照委派機構的指示提出提案、發表意見、行使表決權，并將其履行職責的情況和結果及時報告委派機構。

第三十四條 重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產以及法律、行政法規和本級人民政府規定應當由履行出資人職責的機構報經本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請本級人民政府批準。

本法所稱的重要的國有獨資企業、國有獨資公司和國有資本控股公司，按照國務院的規定確定。

（2）法條分析：

（a）國有資本控股公司和國有資本參股公司審議合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉讓重大財產，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產等重大事項，依照行政法規以及公司章程的規定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。

（b）由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責的機構委派的股東代表應當按照委派機構的指示提出提案、發表意見、行使表決權，并將其履行職責的情況和結果及時報告委派機構。

（c）重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產以及法律、行政法規和本級人民政府規定應當由履行出資人職責的機構報經本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請本級人民政府批準。屬于重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司以及相關重大事項需要參照國務院以及各級人民政府的具體規定確定。

第五十一條 本法所稱國有資產轉讓，是指依法將國家對企業的出資所形成的權益轉移給其他單位或者個人的行為；按照國家規定無償劃轉國有資產的除外。

第五十三條 國有資產轉讓由履行出資人職責的機構決定。履行出資人職責的機構決定轉讓全部國有資產的，或者轉讓部分國有資產致使國家對該企業不再具有控股地位的，應當報請本級人民政府批準。

第五十四條 國有資產轉讓應當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規定可以直接協議轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行。轉讓方應當如實披露有關信息，征集受讓方；征集產生的受讓方為兩個以上的，轉讓應當采用公開競價的交易方式。轉讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規定進行。

第五十七條 國有資產向境外投資者轉讓的，應當遵守國家有關規定，不得危害國家安全和社會公共利益。

（3）法條分析：

（a）履行出資人職責的機構可以決定國有資產的轉讓，但轉讓全部國有資產或者轉讓部分國有資產致使國家對該企業不再具有控股地位的，應當報請本級人民政府批準。

（b）除按照國家規定可以直接協議轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行。轉讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規定進行。

（c）國有資產向境外投資者轉讓的，應當符合外商投資企業相關法律規定，不得危害國家安全和社會公共利益。

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2、《企業國有資產監督管理暫行條例》（2003.5.27實施）

第三十條 國有資產監督管理機構依照國家有關規定，負責企業國有資產的產權界定、產權登記、資產評估監管、清產核資、資產統計、綜合評價等基礎管理工作。國有資產監督管理機構協調其所出資企業之間的企業國有資產產權糾紛。

第三十一條 國有資產監督管理機構應當建立企業國有資產產權交易監督管理制度，加強企業國有資產產權交易的監督管理，促進企業國有資產的合理流動，防止企業國有資產流失。

法條分析：企業國有資產的產權界定、產權登記、資產評估監管、清產核資、資產統計、綜合評價等管理工作和國有資產產權交易監督管理制度的建立工作均由國有資產監督管理機構依照國家有關規定負責。

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3、《企業國有資產產權登記管理辦法》（1996.1.25實施）

第二條 本辦法所稱企業國有資產產權登記（以下簡稱產權登記），是指國有資產管理部門代表政府對占有國有資產的各類企業的資產、負債、所有者權益等產權狀況進行登記，依法確認產權歸屬關系的行為。

第三條國有企業、國有獨資公司、持有國家股權的單位以及以其他形式占有國有資產的企業（以下統稱企業），應當依照本辦法的規定辦理產權登記。

第五條 縣級以上各級人民政府國有資產管理部門，按照產權歸屬關系辦理產權登記。國有資產管理部門根據工作需要，可以按照產權歸屬關系委托政府有關部門或者機構辦理產權登記。

第六條 產權登記分為占有產權登記、變動產權登記和注銷產權登記。

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4、《企業國有資產產權登記管理辦法實施細則》（2000.4.6實施）

第二條 下列已取得或申請取得法人資格的企業或國家授權投資的機構（以下統稱企業），應當按規定申辦企業國有資產產權登記（以下簡稱產權登記）：

國有企業；

國有獨資公司；

國家授權投資的機構；

設置國有股權的有限責任公司和股份有限公司；

國有企業、國有獨資公司或國家授權投資機構投資設立的企業；

其他形式占有、使用國有資產的企業。

第三條 產權登記機關是縣級以上各級政府負責國有資產管理的部門。財政部主管全國產權登記工作，統一制定產權登記的各項政策法規。上級產權登記機關指導下級產權登記機關的產權登記工作。

第四條 財政（國有資產管理）部門審定和頒發的《中華人民共和國企業國有資產產權登記證》（以下簡稱產權登記證），是依法確認企業產權歸屬關系的法律憑證和政府對企業授權經營國有資本的基本依據。

產權登記證分為正本和副本，企業發生國有產權變動時應當同時變更產權登記證正本和副本。

（1）法條分析：國有企業、國有獨資公司、國家授權投資的機構、設置國有股權的有限責任公司和股份有限公司、國有企業、國有獨資公司或國家授權投資機構投資設立的企業以及其他形式占有、使用國有資產的企業，應當辦理企業國有資產產權登記。企業國有資產產權登記是依法確認企業產權歸屬關系的法律憑證和政府對企業授權經營國有資本的基本依據，是對企業持有或占用國有股權的合法確認。

第八條 由兩個及兩個以上國有資本出資人共同投資設立的企業，按國有資本額最大的出資人的產權歸屬關系確定企業產權登記的管轄機關。若國有資本各出資人出資額相等，則按推舉的出資人的產權歸屬關系確定企業產權登記的管轄機關，其余出資人出具產權登記委托書。產權登記機關辦理上述企業產權登記時，應將產權登記表原件一式多份分送企業其余國有資本出資人。

第十條 財政部負責下列企業的產權登記工作：

由國務院管轄的企業（含國家授權投資機構）；

中央各部門、直屬機構的機關后勤、事業單位，各直屬事業單位及全國性社會團體管轄的企業；

中央國有企業、國有獨資公司或國務院授權的國家授權投資機構投資設立的企業。

第十一條 省、自治區、直轄市及計劃單列市（以下簡稱省級）財政（國有資產管理）部門負責下列企業的產權登記：

由省級政府管轄的企業（含省屬國家授權投資機構）；

省級各部門、直屬機構的機關后勤、事業單位，各直屬事業單位及省級社會團體管轄的企業；

省級國有企業、國有獨資公司或省級政府授權的國家授權投資機構投資設立的企業；

財政部委托辦理產權登記的企業。

第十二條 地（市）、縣負責國有資產管理的部門產權登記管轄范圍由各省、自治區、直轄市及計劃單列市財政（國有資產管理）部門具體規定。

第十三條 國家授權投資機構，實行如下產權登記管理方式：

國家授權投資的機構設立或發生產權變動時應當按照本細則的規定向產權登記機關辦理相應的占有、變動或注銷產權登記；

國家授權投資的機構投資所屬的各類企業設立、變動或注銷時，應當經授權投資機構審核同意后，按照本細則的規定向產權登記機關申辦相應的產權登記手續；

國家授權投資的機構應當按照本細則的規定每年向產權登記機關辦理產權登記年度檢查，匯總分析本企業的國有資產經營和產權變動狀況，并提交國有資產經營年度報告書。國家授權投資的機構所屬的各類企業由授權投資機構一并向產權登記機關辦理產權登記年度檢查，各企業不再單獨向產權登記機關辦理產權登記年度檢查。

（2）法條分析：企業有兩個及兩個以上國有股東，由持股比例較大的國有股東負責辦理企業產權登記。若國有股東出資額相等，則由推舉的國有股東負責辦理企業產權登記，其余國有股東出具產權登記委托書。具體負責企業產權登記的管轄機關依據級別管轄確定。

特殊規定

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1、《財政部關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》（2001.11.5實施）

第一條關于國有股權管理工作的職能劃分的規定，國有股權管理工作的具體職能劃分如下：

（1）省級財政(國資)部門國有股權管理職能。地方國有資產占用單位設立公司和發行A股股票；地方股東單位未全額認購或以非現金方式全額認購應配股份；地方股東單位持有上市公司非發起人國有法人股及非上市公司國有股權發生直接或間接轉讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動。

（2）財政部國有股權管理職能。中央股東單位的國有股權管理事宜；地方股東單位涉及以下行為的，由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準；設立公司并發行外資股(B股、H股等)；上市公司國家股權、發起人國有法人股權發生直接或間接轉讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動；國家組織進行的國有股變現籌資、股票期權激勵機制試點等工作。

（3）國有資產占用單位設立公司和發行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權限。

第五條 財政部和省級財政（國資）部門出具的關于國有股權管理的批復文件是有關部門批準成立股份公司、發行審核的必備文件和證券交易所進行股權登記的依據。

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2、《上市公司國有股東標識管理暫行規定》（2007.6.30實施）

第二條 本規定所稱上市公司國有股東，是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業、有關機構、部門、事業單位等。

第三條國有資產監督管理機構應當在國有控股或參股的股份公司相關批復文件中對國有股東作出明確界定，并在國有股東名稱后標注具體的國有股東標識，國有股東的標識為“SS”（State—owned Shareholder）。中國證券登記結算有限責任公司（以下簡稱“登記公司”）根據省級或省級以上國有資產監督管理機構的批復以及國有股東或股票發行人的申請，對國有股東證券賬戶進行標識登記。

第四條 國有控股或參股的股份有限公司（以下簡稱“股份公司”）申請發行股票時，應向證券監督管理機構提供國有資產監督管理機構關于股份公司國有股權管理的批復文件，該文件是股份有限公司申請股票發行的必備文件。

第五條 股份公司股票發行結束后，股票發行人向登記公司申請股份初始登記時，應當在申請材料中對持有限售股份的國有股東性質予以注明，并提供國有資產監督管理機構關于股份公司國有股權管理的批復文件。國有單位通過協議方式受讓上市公司股份，根據有關規定需要報國有資產監督管理機構審核批準的，應及時履行申報程序。國有單位通過司法強制途徑受讓上市公司股份的，應根據有關法律規定報國有資產監督管理機構辦理國有股東身份界定手續。國有單位向登記公司申請辦理股份過戶登記時，應當在申請材料中對其國有股東性質予以注明，并提供國有資產監督管理機構有關批復文件或國有股東身份界定文件。

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3、關于施行《上市公司國有股東標識管理暫行規定》有關問題的函(國資廳產權〔2008〕80號)的要求，持有上市公司股份的下列企業或單位應按照《上市公司國有股東標識管理暫行規定》(國資發產權[2007]108號)標注國有股東標識：

政府機構、部門、事業單位、國有獨資企業或出資人全部為國有獨資企業的有限責任公司或股份有限公司；

上述單位或企業獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業；上述單位或企業合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業；

上述“2”中所述企業連續保持絕對控股關系的各級子企業；

以上所有單位或企業的所屬單位或全資子企業。以上僅適用于標注上市公司國有股東標識事項。

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4、根據《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》（2001.9.30實施）第二條的規定，本規定所指上市公司國有股、包括國家股和國有法人股。國家股指有權代表國家投資的機構或部門向股份有限公司出資或依據法定程序取得的股份；國有法人股指國有法人單位，包括國有資產比例超過50%的國有控股企業，以其依法占有的法人資產向股份有限公司出資形成或者依據法定程序取得的股份。本規定所指社會法人股是指非國有法人資產投資于上市公司形成的股份。

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5、根據《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（2013.6.17實施）第一條的規定，國有企業需提供相應的國有資產監督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件。

根據對相關案例的檢索及全國中小企業股份轉讓系統、中國證券登記結算有限責任公司的要求，對于擬掛牌企業取得國有股權設置批復的要求與上市公司的相同，因此，上述規定均適用于擬掛牌企業；同時，本文中所提到的規定及標準全部適用于或可參照適用于擬掛牌企業。另外，根據上述規定并參照已廢止的《股票發行審核標準備忘錄第7號—關于國有股權界定及處置問題的審核要求》(中國證監會發行監管部(2002)第7號)的規定，上市公司凡存在國有股權的，不論其國有股權所占的比例高低，均應取得國有股權設置的批復文件。

綜上所述，如擬掛牌企業的股東中存在國有或國有控股企業股東，則該股東所持擬掛牌企業的股權應當被界定為國家股或國有股，且該類擬掛牌企業不論其國有股權所占的比例高低應當在實施股改并申請掛牌前向國有資產管理機構申請國有股權管理批復（即國有股權設置批復）；

2國有股權管理的法律分析

國有股權的認定標準

參照上述相關法律規定，持有擬掛牌企業的股份的下列企業或單位應當被認定為國有股東：

政府機構、部門、事業單位、國有獨資企業或出資人全部為國有獨資企業的有限責任公司或股份有限公司；

上述單位或企業獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業；上述單位或企業合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業；

上述“2”中所述企業連續保持絕對控股關系的各級子企業；

以上所有單位或企業的所屬單位或全資子企業。

國有股權管理的審批標準

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1、根據上述相關法律規定，國有資產監督管理機構對國有股權管理工作的級別管轄如下：

（1）省級財政(國資)部門管轄的范疇：地方國有資產占用單位設立公司和發行A股股票；地方股東單位未全額認購或以非現金方式全額認購應配股份；地方股東單位持有上市公司非發起人國有法人股及非上市公司國有股權發生直接或間接轉讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動。

（2）財政部管轄的范疇：中央股東單位的國有股權管理事宜；地方股東單位涉及以下行為的，由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準；設立公司并發行外資股(B股、H股等)；上市公司國家股權、發起人國有法人股權發生直接或間接轉讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動及或有變動；國家組織進行的國有股變現籌資、股票期權激勵機制試點等工作。

（3）國有資產占用單位設立公司和發行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權限。

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2、根據上述相關法律規定，國有資產監督管理機構對國有股權管理工作的地域管轄如下：

（1）由兩個及兩個以上國有股東共同投資設立的企業，按國有資本額最大的國有股東的產權歸屬關系確定企業產權登記的管轄機關。

（2）若國有資本各國有股東出資額相等，則按推舉的國有股東的產權歸屬關系確定企業產權登記的管轄機關，其余國有股東出具產權登記委托書。

企業國有資產產權登記

根據上述法律規定，已取得或申請取得法人資格的企業或國家授權投資的機構，應當向縣級以上各級人民政府國有資產管理部門申請辦理企業國有資產產權登記，具體企業類型如下：

國有企業；

國有獨資公司；

國家授權投資的機構；

設置國有股權的有限責任公司和股份有限公司；

國有企業、國有獨資公司或國家授權投資機構投資設立的企業；

其他形式占有、使用國有資產的企業。

另外，企業國有資產產權登記是對企業持有或占有國有資產的合法性的確認，也是對企業歷史沿革上存在審批程序瑕疵的事后追認的一種補救方式。

3國有股權設置批復的審批流程

準備材料

根據上述法律規定和查詢了市級國資委官方網站的公告文件，擬掛牌新三板的企業申請辦理國有股權設置批復的需提交的具體材料如下：

國有股東關于發起設立股份公司的國有股權管理申請文件；

國有股東關于發起設立股份公司的內部決策文件；

發起設立股份公司的可行性研究報告；

國有股權管理方案；

各發起人協議、資產重組協議和股份公司章程（草案）；

資產評估備案或核準文件；

關于資產重組和國有股權管理的法律意見書；

國有資產監督管理機構認為必要的其他文件。

2審批流程

根據上述法律規定，國有股權設置批復的審批程序如下：

1、由省級財政(國資)部門負責的國有股權管理事宜，經地方財政(國資)部門逐級審核后，報省級財政(國資)部門批準。

2、由財政部負責的國有股權管理事宜，按以下兩種情形辦理：

（1）國有股權由地方單位持有的，國有股權管理事宜由省級財政(國資)部門審核后報財政部批準。

（2）國有股權由中央單位持有的，國有股權管理事宜由中央單位審核后報財政部批準。

4有關國有股權設置批復的參考案例

1持股比例為50%以下、且（或）兩位國有股東持股比例相同的案例

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1、異翰數碼（838273）

根據異翰數碼首次公開披露的信息顯示，異翰數碼的注冊資本為1,000萬元人民幣，其中，山東廣電網絡集團投資有限公司持有50.00萬股份，持股比例為5.00%；深圳市天威視訊股份有限公司持有50.00萬股份，持股比例為5.00%。山東廣電網絡集團投資有限公司和深圳市天威視訊股份有限公司所持股份為國有股，且兩位國有股股東持股比例相同。最終，由山東省財政廳于2016年3月28日出具《關于山東廣電網絡有限公司參股上海異瀚數碼科技有限公司國有股權標識問題的批復》（魯財文資[2016]5號），確認山東廣電網絡集團投資有限公司持有申請人50萬股，以及深圳市天威視訊股份有限公司持有申請人50萬股，股東性質為國有股東，股東標識為“SS”。

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2、華光光電（838157）

根據華光光電首次公開披露的信息顯示，華光光電的注冊資本為5,000萬元人民幣，其中，濰坊市投資公司持有3,807,751股股份，持股比例為7.62%；山大產業集團持有2,343,231股股份，持股比例為4.69%；省經開投持有2,977,954股股份，持股比例為5.96%；省高投持有992,651股股份，持股比例為1.99%。濰坊市投資公司、山大產業集團、省經開投和省高投所持股份為國有股。濰坊市投資公司持股比例最高，應由濰坊市投資公司辦理國有股權批復事宜。根據濰坊市國有資產監督管理委員會出具的濰國資發[2016]18號文《關于山東華光光電子股份有限公司國有股權管理有關問題的批復》，確認前述國有股東所持股份為國有國有法人股。

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3、潔譽科技（837434）

根據潔譽科技首次公開披露的信息顯示，潔譽科技的注冊資本為600.00萬元人民幣，其中，火炬創投持有100.00萬股股份，持股比例為16.67%?；鹁鎰撏稙閲歇氋Y公司，所持股份為國有股。上海市國有資產監督管理委員會于2016年2月16日出具了《關于潔譽科技（上海）股份有限公司國有股權權利有關問題的批復》，上海市國有資產監督管理委員會向上海市浦東新區國有資產監督管理委員會批復如下：截至2016年1月8日，潔譽科技總股本600萬股，其中火炬創投（SS）持有100萬股，占總股本的16.67%。

2企業法人股東的股東為國有企業的案例

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1、九成信息（838184）

根據九成信息首次公開披露的信息顯示，九成信息的注冊資本為1,100萬元人民幣，公司有7名股東，包括4名自然人股東和3名企業法人股東，其中，企業法人股東-盈創興科持有31.13萬股股份，持股比例為2.83%。經律師核查，盈創興科股東中共有3名國有股東，分別為成都盈創動力投資發展有限公司、成都技術轉移（集團）有限公司和成都生產力促進中心，上述3名股東合計持有盈創興科39.00%的股權。根據《關于實施<上市公司國有股東標識管理暫行規定>有關問題的函》（國資廳產權[2008]80號）規定，國有法人股東合計持有盈創興科的股權比例為39.00%，未達到或超過50.00%，不符合應當標注國有股東標識的情形，因此，盈創興科不屬于國有股東，其持有公司股權不屬于國有股，九成信息無需取得國有股權設置批復。

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2、明博教育（837526）

根據明博教育首次公開披露的信息顯示，明博教育的注冊資本為7,500萬元人民幣，公司有4名企業法人股東，其中，新華文軒持有2,040萬股股份，持股比例為27.20%；地圖社持有1,980萬股股份，持股比例為26.40%；方正致信持有1,980萬股股份，持股比例為26.40%；鼎安投資持有1,500萬股股份，持股比例為20.00%。

經本所經辦律師核查，新華文軒持股比例52.22%的股東發行集團為四川發展（控股）有限責任公司的全資子公司，四川發展（控股）有限責任公司為四川省人民政府獨資設立的有限責任公司；地圖出版社為財政部履行出資義務的全民所有制企業，根據《財政部關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》等法律法規的規定，明博教育股東新華文軒、地圖出版社均為國有股東。由持股比例較高的新華文軒辦理國有股權管理批復。2015年9月8日，公司取得發行集團出具的對《改制評估報告》予以備案的《國有資產評估項目備案表》及發行集團出具的《股份制改制批復》及四川省國資委出具的《國有股權管理批復》，確認明博教育總股本為7,500.00萬股，其中新華文軒持有2,040.00萬股，占總股本的27.20%，股東性質為國有股東，股東標識為“SS”；地圖社持有1,980.00萬股，占總股本的26.40%，股東性質為國有股東，股東標識為“SS”。

第二篇：新三板掛牌操作流程

新三板掛牌操作流程

根據現行法律法規的規定，主板、中小板和創業板的股票上市發行實行審核制，企業登陸主板、中小板、創業板，都要向證監會上報申請材料，業經發行審核委員會審核通過方可，這就意味著上市的時間成本、人力成本和費用成本均較為昂貴，而根據《證券企業代辦股份轉讓系統中關村科技園區非上市股份有限企業股份報價轉讓試點辦法(暫行)》(以下簡稱“試點辦法”)和《主辦券商推薦中關村科技園區非上市股份有限企業股份進入證券企業代辦股份轉讓系統掛牌業務規則》(以下簡稱“掛牌業務規則”)等相關規定，新三板市場在協會的嚴格監管下，實行備案制，形成了以協會自律性管理為主導，政府及券商相配合的多層次監管體制。新三板掛牌操作流程如下：

新三板業務的掛牌流程，主要分為以下步驟

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1、股份制改造

新三板市場主要以非上市股份有限企業為主，目前尚處于有限企業階段的擬掛牌企業首先需要啟動股改程序。根據《試點辦法》的要求，擬掛牌企業需成立滿兩年，為保證企業業績的連續性，擬掛牌企業應以股改基準日經審計的凈資產值整體折股即由有限企業整體變更為股份企業。

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2、主辦券商盡職調查

盡職調查是指主辦券商遵循勤勉盡責、誠實信用的原則，通過實地考察等方法，對擬掛牌企業進行調查，有充分理由確信企業符合試點辦法規定的掛牌條件以及推薦掛牌備案文件真實、準確、完整的過程。

主辦券商針對擬掛牌企業設立專門的項目小組，至少包括注冊會計師、律師和行業分析師各一名，并確定項目小組負責人。項目小組制定項目方案，協調其他中介機構及擬掛牌企業之間的關系，跟進項目進度。資產評估企業、會計師事務所、律師事務所等中介機構完成相應的審計和法律調查工作后，項目小組復核《資產評估報告》《審計報告》、《法律意見書》等文件，根據《主辦券商盡職調查工作指引》，以財務、法律和行業三個方面為中心，開展對擬掛牌企業內部控制、財務風險、會計政策穩健性、持續經營能力、企業治理和合法合規等事項的盡職調查，發現問題，梳理問題，理順關系，與擬掛牌企業、中介機構通力合作，徹底解決擬掛牌企業歷史上存在的諸如出資瑕疵、關聯交易、同業競爭等問題，建立健全企業法人治理結構，規范企業運作，協助企業制定可行的持續發展戰略，幫助企業家樹立正確的上市和資本運作觀念，把握企業的營利模式、市場定位、核心競爭力、可持續正常潛力等亮點并制作《股份報價轉讓說明書》、《盡職調查報告》及工作底稿等申報材料。

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3、證券企業內核

這是新三板掛牌的重要環節，主辦券商內核委員會議審議擬掛牌企業的書面備案文件并決定是否向協會推薦掛牌。

主辦券商新三板業務內核委員會對前述項目小組完成的《股份報價轉讓說明書》及《盡職調查報告》等相關備案文件進行審核，出具審核意見，關注項目小組是否已按照《盡職調查工作指引》的要求對擬推薦企業進行了勤勉盡責的盡職調查；發現擬掛牌企業存在的仍需調查或整改的問題，提出解決思路；同意推薦目標企業掛牌的，向協會出具《推薦報告》。

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4、報監管機構審核

這是新三板掛牌的決定性階段，中國證券業協會審查備案文件并做出是否備案的決定。

通過內核后，主辦券商將備案文件上報至協會，協會決定受理的，向其出具受理通知書，自受理之日起五十個工作日內，對備案文件進行審查，核查擬掛牌企業是否符合新三板試點辦法和掛牌規則等規定，如有異議的可以向主辦券商提出書面或口頭的反饋意見，由主辦券商答復。無異議的，則向主辦券商出具備案確認函。

協會要求主辦券商對備案文件予以補充或修改的，受理文件時間自協會收到主辦券商的補充或修改意見的下一個工作日起重新計算。

協會對備案文件經多次反饋仍有異議，決定不予備案的，應向主辦券商出具書面通知并說明原因。

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5、股份登記和托管

依據《試點辦法》的要求，投資者持有的擬掛牌企業的股份應當托管在主辦券商處，初始登記的股份應托管在主辦券商處。推薦主辦券商取得協會備案確認函后，輔助擬掛牌企業在掛牌前與中國證券登記結算有限責任企業簽訂證券登記服務協議，辦理全部股份的集中登記。

綜觀來看，新三板的掛牌速度較快，通常意義上講，如擬掛牌企業需進行股改的，大約需要2-3個月；主辦券商進場盡職調查及內核大約1-2個月；協會審查(包括反饋時間)需要2個月；經協會核準后可以進行股份登記掛牌，全部流程預計需要半年左右的時間，當然，如果企業自身存在法律或財務等某方面的障礙需要整改的，前述時間會隨著整改進度而有所調整。

第三篇：新三板實施股權激勵操作要點

一、新三板實施股權激勵的必要性及可行性

（一）必要性

1、優化股權結構的需要。掛牌企業多為處在成長初期的中小企業，往往存在一股獨大的現象，股權結構較為單一。隨著企業的發展、壯大，公司的股權結構也需要得到優化和規范。股權的分散程度，未來也可能成為衡量掛牌企業是否適合引入競價交易的標準之一。

2、吸引人才、增強行業競爭力的需要。目前掛牌企業80%以上集中在信息技術等高科技領域，行業競爭日趨激烈，人才流動頻繁，吸引和激勵人才成為高科技企業制勝關鍵。股權激勵是現代企業員工薪酬制度的有力補充，可以幫助高科技掛牌企業達到留住人才的目的。

3、提高公司的管理效率的需要。股權激勵將公司業績的增長與個人的收益水平緊密結合，使得擁有公司經營權的公司高管及核心員工通過持有股份增加參與公司管理的主動性、積極性，促進公司管理效率的提升。

（二）可行性

1、新三板價格發現機制日趨完善

新三板做市商交易制度已于2014年8月25日正式實施，競價交易制度也計劃將于2015年上半年引入。最終新三板掛牌企業股票轉讓將形成協議轉讓、做市轉讓及競價交易三種交易方式相結合的交易體系，新三板市場的掛牌企業股票價格發現功能將日趨完善。

2、新三板交投活躍度逐步增強

在新三板交易制度的變革下，新三板股票交易活躍度已有大幅提升。據業界預測，隨著新三板交易制度的完善、掛牌企業將進行自然地分層，而不同層級掛牌企業的投資者準入門檻極有可能進行對應調整，屆時將有更多的機構及個人投資者進入新三板市場，新三板市場的交投活躍度將進一步向主板市場靠攏。

3、以市場為導向的監管政策

不同于規范上市公司股權激勵的《上市公司股權激勵管理辦法》，全國中小企業股份轉讓系統作為新三板掛牌企業的監管機構已明確表示原則上不出臺專門針對掛牌企業股權激勵的相關政策，支持掛牌企業股權激勵市場化運作。此舉大大加強了新三板掛牌企業實施股權激勵計劃的可操作性及靈活性。

二、新三板掛牌企業實施股權激勵與上市公司的區別

2005年12月，證監會發布了《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》作為上市公司實施股權激勵的綱領性指導文件；2008年證監會又連續發布了《股權激勵審核備忘錄1號》、《股權激勵審核備忘錄2號》、《股權激勵審核備忘錄3號》對上市公司規范股權激勵相關細節進行過了細化；2014年6月，針對于上市公司員工持股計劃，證監會《關于上市公司實施員工持股計劃試點的指導意見》出臺。一系列的政策法規對上市公司規范股權激勵及員工持股計劃進行了系統的規范。

縱觀新三板市場，市場化運作的初衷減弱了行政干預在市場規范中的地位及作用。新三板作為掛牌企業的監管機構并未出臺任何與掛牌企業股權激勵相關的政策、法規。堅持以市場為導向的監管思路為掛牌企業股權激勵計劃設計帶來了更大的想象空間。

掛牌企業與上市公司規范激勵的政策規定區別：

三、新三板掛牌企業實施股權激勵的操作要點

（一）新股定向增發

在上市公司規范股權激勵計劃中，新股的定向增發就被作為最常用的股份來源渠道。新三板市場同樣具有完善的定向發行新股的機制。在對新三板公司定向增發的發行報告書的研究過程中我們發現，許多掛牌公司在新股發行的過程中除了向老股東進行配售或引入外部投資者外，還會選擇向部分公司董監高及核心技術人員進行新股發行，而且由于沒有業績考核的強制要求、操作簡單，向公司內部員工定向發行新股已成為目前新三板公司采用頻率最高的股權激勵方式。而掛牌企業通過定向增發實現對員工的股權激勵，必須遵守新三板掛牌公司發行新股的一般規定。

操作要點：

1、若采用員工直接持股的方式，定向增發對象中的公司董事、監事、高級管理人員、核心員工以及符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織合計不得超過35名。即在員工直接持股的激勵計劃中，激勵范圍將受到一定限制。

2、不同于上市公司發行新股，新三板定向增發的股票無限售要求，即作為增發對象的股東可隨時轉讓增發股份。但公司董事、監事、高級管理人員所持新增股份仍需根據《公司法》的規定進行限售。

3、股東超過200人或發行后股東超過200人的公司定向發行新股需，增發前后公司股東超過200人的，本次新股發行還需履行證監會備案程序向證監會申請核準；股東未超過200人的只需新三板自律管理。

4、為規避激勵員工35人以下的數量限制以及股東超過200人對報批流程的影響，掛牌公司向員工定向發行新股，可以考慮采用設立持股平臺間接持股的方式實現員工對公司的持股。間接持股條件下，持股平臺需滿足掛牌企業合格投資者要求，即：注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構；實繳出資總額500萬元以上的合伙企業。

（二）“規范類”股權激勵

我們將上市公司實施的需要證監會審批的股權激勵計劃定義為規范股權激勵計劃?？刹捎霉ぞ咧校瑑H包括股票期權和限制性股票，上市公司規范類股權激勵計劃需嚴格遵循《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》及證監會歷次備忘錄要求。雖然新三板未出臺關于掛牌企業股權激勵計劃的相關政策，但為了便于和其他激勵工具相區分，我們把采用期權或限制性股票作為激勵工具的新三板激勵計劃暫且也定義為“新三板規范類股權激勵計劃”。

股票期權或限制性股票等規范股權激勵計劃相較于向激勵對象增發新股最大的優勢是可以在股票價格的低點對股價進行鎖定，對于成長性較好的新三板掛牌企業股價的快速上漲可以使激勵對象獲得更大的收益。除此之外，價格經過折扣的限制性股票及無需激勵對象即刻出資的股票期權減輕了激勵對象現階段的出資壓力。

操作要點：

1、由于沒有相關政策限制，新三板公司采用期權或限制性股票作為激勵工具時，在定人、定量、定時、股份資金來源及業績考核的設定上將更加靈活，但需考慮新三板公司定向增發的一般規定。

2、定價方面，做市商企業的權益定價完全可以依照做市商的報價進行；其他掛牌企業仍采取協議定價的方式確定權益工具的價格。其中限制性股票的定價也沒有最低5折的限制。但在價格制定過程中，需綜合考慮對各方利益的影響，特別是對做市定價及未來新股發行價格的影響。

3、新三板暫未出臺關于股權激勵的相關規定，但從降低股權激勵計劃的未來法律風險的角度考慮，在項目實操過程中，建議掛牌公司在公告激勵計劃的同時采取一些風險控制措施，例如：獨立第三方財務顧問出具財務顧問報告；公司獨立董事針對激勵計劃出具的意見；公司律師出具針對激勵計劃合法合規性的法律意見書等。

4、根據對新三板已實施規范股權激勵案例的調研，掛牌公司公告規范股權激勵計劃前，建議聘請獨立第三方機構對權益的公允價值進行認定，并將結果報送新三板進行預溝通。

5、不同于A股上市公司的規定，新三板允許擬掛牌企業攜帶期權等未來或有權益掛牌，即新三板允許企業在掛牌之前就實施期權等規范股權激勵計劃。

（三）創新型激勵

新三板公司同樣屬于非上市公司，故也可采取非上市公司的激勵方式作為新三板公司激勵工具的選擇，例如實股類（增量獎股）或現金類激勵工具（虛擬股份、獎勵基金等）。特別是對于盈利能力暫時不強的新三板公司而言，業績未來增長的空間更大，對于激勵對象的激勵力度也將更大。

操作要點：

1、若增量獎股等實股類激勵工具的股份來源為存量轉讓的，股權的轉讓須遵守新三板股權交易的一般規則，激勵對象需滿足新三板合格投資者要求。

2、若增量獎股等實股類激勵工具的股份來源為發行新股，則同樣須履行新三板的定向增發流程。

3、現金類激勵工具在使用之前應充分考慮到激勵計劃對公司現金流的影響。

四、結語

目前新三板市場正在飛速的發展，雖然新三板目前暫時短期流動性不足，但與中長期激勵計劃初期的權益鎖定正好契合。待2-3年后新三板市場流動性增強，正是激勵對象獲授權益解鎖退出進行套現的時期。所以，目前是掛牌企業推出中長期激勵計劃的最佳時期。新三板市場的各項制度正在逐步完善，最終將建設成為一個真正市場化運作的完善交易市場。所以榮正對新三板市場的評價是：大有可為！前途無量！

第四篇：新三板掛牌盡職調查操作流程

新三板掛牌中律師要盡職調查

一、新三板法律盡職調查的概念

我國目前的規范性法律文件當中，對法律盡職調查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的《律師從事證券法律業務規范》第29條“律師應當根據受委托證券業務的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業務人員面談、與相關方核對事實、實地考察等方式，對證券法律業務項目涉及的相關法律事項進行核查驗證”之規定被視為對律師法律盡職調查最接近的定義。

盡職調查可以分為證券類盡職調查和非證券類盡職調查。本文所指的盡職調查是指律師根據擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項法律服務的需要，遵循依據法律法規及職業道德規范的要求，對擬掛牌主體是否符合新三板業務規則所要求的掛牌條件進行調查和核查，并對調查及核查的結果做出法律分析和判斷的活動。

二、律師盡職調查的目的和作用

（一）盡職調查的目的

新三板律師通過遵守有關法律法規和職業道德規范的要求，作出盡職調查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：

1、在律師盡職調查的基礎上，公司符合《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》規定的掛牌條件；

2、法律意見書中所披露的信息真實、準確和完整。

（二）盡職調查的作用

新三板掛牌項目中律師的工作事項包括盡職調查、配合出具股改方案、擬定相關法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調查是所有工作的基礎，支撐著

其他工作的開展，其作用具體體現在以下幾點：

1、幫助投資者了解掛牌公司的情況

投資者通過閱讀律師在盡職調查后所出具的《法律意見書》，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產權屬、債權債務等重大事項的目前法律屬性，評估其投資風險。

1．在法律層面對擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業性的判斷 律師在盡職調查后，應當就擬掛牌公司是否符合《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》規定的掛牌條件作出獨立的判斷。在新三板掛牌的項目過程中，各中介機構各有分工，且依賴于各方所出具的專業性意見。律師在法律層面對擬掛牌公司盡職調查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個項目推進的法律基礎。

3、為出具法律意見書提供事實依據

律師出具法律意見書應當“以事實為依據，以法律為準繩”。其中作為依據的法律事實，基本通過法律盡職調查收集、分析和判斷。

4、為規避律師執業風險提供保障

盡職調查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經勤勉盡責的重要證據。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業、真實、可靠的。只有通過審慎的盡職調查，才能保證法律意見書的專業、真實、可靠。因此，要保障律師的執業風險，只有勤勉盡責的法律盡職調查。

三、律師盡職調查的程序

（一）簽訂專項法律服務合同和保密協議

在進行律師盡職調查前，擬掛牌公司和律師事務所簽訂《專項法律服務合同》和《保密協議》，合同是律師進行盡職調查的授權性文件，保密是律師執業的基本道德和盡職調查的基本準則。

（二）設計盡職調查清單和問卷表

盡職調查清單和問卷表由律師根據擬掛牌公司的具體情況進行設計。盡職調查的主要內容包括公司的設立與存續；公司的經營許可；公司的法人治理結構；公司的財務狀況；公司的資產狀況；關聯交易和同業競爭；稅務狀況；勞動人事；重大合同履行情況及重大債權債務情況；訴訟、仲裁或行政處罰情況；股權演變情況等。

在向擬掛牌公司發送法律盡職調查清單和問卷表之前，律師可以將設計好的盡職調查問卷清單征求公司的意見和建議。

（三）提交給擬掛牌公司，搜集相應的資料

在盡職調查清單和問卷表形成后，律師應當將其提交給擬掛牌公司，并給公司合理的期間準備相關的資料。在提供清單和問卷的時候，律師可以建議提交文件的截止時間，以便推動項目的進程。

在收到擬掛牌公司提供的資料后，律師應當核對復印件與原件，做好資料清單并準備資料索引，由雙方代表簽字確認。由于項目周期較長，在沒有經過雙方交接確認的程序下，往往會出現資料最后不知道在哪方，這是避免推諉和規避律師執業風險的最佳途徑。

（四）補充法律盡職調查

律師在對收到的資料經初步研究判斷后，應當就仍未收集到的資料和需要進一步了解的事項，擬定補充盡職調查清單和問卷表，直到查明情況或者擬掛牌公司確認不愿和無法提供相關文件甚至無端回避相關事實為止。

（五）審閱盡職調查資料

律師對盡職調查中收集到的資料，應當從資料的來源、時間、內容和形式、資料之間的內在聯系及資料要證明的事實進行審查。律師在審閱相關文件時應細致認真，對文件的完整性、真實性、合法性、關聯性等問題進行謹慎的分析和判斷。

（六）制作盡職調查工作底稿

在取得盡職調查資料后，律師應當及時、準確、真實地制作工作底稿。工作底稿的質量是判斷律師是否勤勉盡責的重要依據，也是律師防范執業風險的重要保障。

盡職調查的工作底稿有助于律師高效率地完成盡職調查報告，并且方便日后的查找、核對工作。這個階段形成的初步盡職調查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律師還應當繼續補充搜集盡職調查資料，并形成底稿，兩者結合起來便是法律意見書的工作底稿。

（七）撰寫法律盡職調查報告

法律盡職調查報告是律師初步盡職調查后所形成的書面文件。律師應當對盡職調查的對象進行全面的說明和分析，使盡職調查報告能真實、準確地反映被調查對象的情況，如果擬掛牌公司仍然存在應當反映但尚不被知悉的信息，盡職調查報告應當披露尚不被知悉的信息的情況，并說明為了進一步調查該等信息，下一步的工作將如何開展。

盡職調查報告不僅僅是調查事實簡單的羅列，還應當對在盡職調查中發現的問題進行分析，并提出解決方案和整改措施。

四、律師盡職調查的途徑

（一）擬改制掛牌公司

擬掛牌公司的配合是律師進行盡職調查最富效率甚至是最主要的途徑之一。律師向公司提出根據擬掛牌公司情況設計的盡職調查清單，通過問卷調查的方式索取資料，如公司的營業執照等基本證書、三會會議記錄、董監高的名單及職務、財務報表、組織結構圖、各種權利的證明文件、主要資產明細、重要合同，這些文件在公司積極配合的時候，是比較容易得到的。

當然，律師在盡職調查的過程中，不能完全依賴于擬掛牌公司所提供的資料，對于某些重大事項和疑慮事項，應當通過其他途徑進行獨立調查進行核實。

（二)登記機關

公司在經營的過程中，往往會涉及到一些登記機關，如工商登記部門、土地登記機構、知識產權登記機構、房產登記機構等部門。律師可以到當地工商登記部門查閱該企業的工商底檔，進而了解到企業的成立日期、存續狀況、注冊資本和股東及股權結構、企業性質、企業章程、企業法人代表等基本情況及歷史沿革情況；律師還可以通過到土地和房產登記機構查閱，取得公司的土地房產取得、售出和抵押的第一手資料。通過走訪登記機關所獲得的信息和資料可靠程度應該是最高的。

(三）擬掛牌公司所在地政府及所屬各職能部門

當地政府（包括其相關職能部門）也是一條重要的信息來源。在企業經營的過程中，會有工商部門、稅務部門、環保部門、質監部門、安監部門和其他有關政府部門對企業進行監管和行政。而這些部門所反饋的信息往往更具有公信力。

（四）擬掛牌公司聘請的各中介機構

在新三板掛牌項目的過程中，除了律師以外，擬掛牌公司還會聘請主辦券商、審計師、會計師、資產評估師進行盡職調查。雖然各中介機構盡職調查的重點有所不同，但其獲取的信息也可以相互印證。

（五）擬掛牌公司的債權人、債務人

在可能的情況下，律師可以就擬掛牌公司的重大債權債務情況，向相關的債權人和債務人進行調查?；趯徲嫻ぷ饕残枰獙υ撌马椷M行專業性核查的考慮，律師和注冊會計師可以互相配合，通過函證、談話記錄、書面說明等方式，對公司的重大債權債務有一個詳細完整的了解。

一、對公司治理進行調查

1、通過查閱公司章程，了解公司組織結構，查閱股東大會、董事會、監事會(以下簡稱“三會”)有關文件，調查公司三會的建立健全及運行情況，說明上述機構和人員履行職責的情況，關注公司章程和三會議事規則是否合法合規，是否建立健全投資者關系管理制度，是否在公司章程中約定糾紛解決機制。

2、公司董事會對公司治理機制進行討論評估，內容包括現有公司治理機制在給股東提供合適的保護以及保證股東充分行使知情權、參與權、質詢權和表決權等權利方面所發揮的作用、所存在的不足及解決方法等。

3、調查公司治理機制的執行情況并出具核查意見，調查內容包括但不限于：(1)是否依據有關法律法規和公司章程發布通知并按期召開三會;會議文件是否完整，會議記錄中時間、地點、出席人數等要件是否齊備，會議文件是否歸檔保存;會議記錄是否正常簽署;(2)董事會和監事會是否按照有關法律法規和公司章程及時進行換屆選舉;(3)董事會是否參與了公司戰略目標的制訂，檢查其執行情況;董事會對管理層業績進行評估的機制和執行情況;(4)涉及關聯董事、關聯股東或其他利益相關者應當回避的，公司是否建立了表決權回避制度，檢查其執行情況;(5)監事會是否正常發揮作用，是否具備切實的監督手段，包括職工代表監事履行職責的情況;(6)三會決議的實際執行情況，未能執行的會議決議，相關執行者是否向決議機構匯報并說明原因。

4、調查公司股東的情況，核實公司股東股權的合法性和真實性,包括但不限于:(1)通過查閱公司股權結構圖、股東名冊、公司重要會議記錄、決議以及公

司歷次股權變動的相關文件，調查公司的股權結構，股東持股比例(包括直接和間接持股比例),以及直接或間接持股是否存在質押或其他有爭議的情況，判斷公司控股股東及實際控制人。

(2)通過查閱具有資格的中介機構出具的驗資報告，咨詢公司律師或法律顧問，詢問管理層和會計人員，到工商行政管理部門查詢公司注冊登記資料，調查公司股東的出資是否及時到位，出資方式是否符合有關法律、法規的規定。

通過查閱資產評估報告，詢問資產評估機構等方法，對以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權等非現金資產出資的，調查所使用的評估方法與評估值的合理性。

(3)調查公司股東之間是否存在關聯情況，股東中是否有專業投資機構以及其參與公司治理的情況。

(4)調查公司管理層及核心技術人員的持股情況和所持股份的鎖定情況。

5、調查公司董事、監事的簡要情況，主要包括：姓名、國籍及境外居留權、性別、年齡、學歷、職稱;職業經歷(參加工作以來的職業及職務情況);曾經擔任的重要職務及任期;現任職務及任期;本人及其近親屬持有公司股份的情況;是否存在對外投資與公司存在利益沖突的情況。

6、調查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業在業務、資產、人員、財務和機構方面的分開情況，判斷其獨立性，包括但不限于：

(1)通過查閱公司組織結構文件，結合公司的生產、采購和銷售記錄考察公司的產、供、銷系統，分析公司是否具有完整的業務流程、獨立的生產經營場所以及供應、銷售部門和渠道，通過計算公司的關聯采購額和關聯銷售額分別占公司當期采購總額和銷售總額的比例，分析是否存在影響公司獨立性的重大或頻繁的關聯方交易，判斷公司業務獨立性。

(2)通過查閱相關會議記錄、資產產權轉移合同、資產交接手續和購貨合同及發票，確定公司固定資產權屬情況;通過查閱房產證、土地使用權證等權屬證

明文件，了解公司的房產、土地使用權、專利與非專利技術及其他無形資產的權屬情況;關注金額較大、期限較長的其他應收款、其他應付款、預收及預付賬款產生的原因及交易記錄、資金流向等;判斷公司資產獨立性。

調查公司最近兩年內是否存在資產被控股股東、實際控制人及其控制的其它企業占用，或者為控股股東、實際控制人及其控制的其它企業提供擔保的情形;調查公司為防止股東及關聯方資金占用或者轉移公司資金、資產及其他資源的行為所采取的措施和相應的制度安排;對不存在以上情形的，應取得公司的說明，并根據調查結果判斷公司資產獨立性。

(3)通過查閱股東單位員工名冊及勞務合同、公司工資明細表、公司福利費繳納憑證、與管理層及員工交談，取得高級管理人員的書面聲明等方法，調查公司高級管理人員從公司關聯企業領取報酬及其他情況，調查公司員工的勞動、人事、工資報酬以及相應的社會保障是否完全獨立管理，判斷其人員獨立性。

(4)通過與管理層和相關業務人員交談，查閱公司財務會計制度、銀行開戶資料、納稅資料等方法，調查公司會計核算體系，財務管理和風險控制等內部管理制度的建立健全情況，并判斷公司財務獨立性。

(5)通過實地調查、查閱股東大會和董事會決議關于設立相關機構的記錄、查閱各機構內部規章制度，了解公司的機構是否與控股股東完全分開且獨立運作，是否存在混合經營、合署辦公的情形，是否完全擁有機構設置自主權等，判斷其機構獨立性。

7、調查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業是否存在同業競爭。

通過詢問公司控股股東、實際控制人，查閱營業執照，實地走訪生產或銷售部門等方式，調查公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業的業務范圍，從業務性質、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業務，從而構成同業競爭。

對存在同業競爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調查公司為避免同業競爭采取的措施以及作出的承諾。

8、調查公司對外擔保、重大投資、委托理財、關聯方交易等重要事項的政策及制度安排，調查決策權限及程序等規定，并核查最近兩年的執行情況，包括對上述事項的決策是否符合股東大會、董事會的職責分工，對該事項的表決是否履行了公司法和公司章程中規定的程序，以及決策是否得到有效執行。

取得管理層就公司對外擔保、重大投資、委托理財、關聯方交易等事項的情況、是否符合法律法規和公司章程的規定，及其對公司影響的書面聲明。

9、調查公司管理層的誠信情況，取得經公司管理層簽字的關于誠信狀況的書面聲明，書面聲明至少包括以下內容：

(1)最近二年內是否因違反國家法律、行政法規、部門規章、自律規則等受到刑事、民事、行政處罰或紀律處分;(2)是否存在因涉嫌違法違規行為處于調查之中尚無定論的情形;(3)最近二年內是否對所任職(包括現任職和曾任職)公司因重大違法違規行為而被處罰負有責任;(4)是否存在個人負有數額較大債務到期未清償的情形;(5)是否有欺詐或其他不誠實行為等情況。

通過查詢中國人民銀行征信系統、工商行政管理部門的企業信用信息系統等公共誠信系統，咨詢稅務部門、公司貸款銀行等部門或機構，咨詢公司律師或法律顧問，查閱相關記錄以及其他合理方式，核實公司管理層是否存在不誠信行為的記錄，評價公司管理層的誠信狀況。

二、對公司合法合規進行調查

1、調查公司設立及存續情況。

(1)通過查閱公司的設立批準文件、營業執照、公司章程、工商變更登記資

料、工商年檢等文件，判斷公司設立、存續的合法性，核實公司設立、存續是否滿二年。

(2)調查公司歷次股權變動的情況，包括轉讓協議，轉讓價格、資產評估報告(如有)，新股東所取得的各種特殊權利(如優先清算權、優先購買權、隨售權等)，此次轉讓后變更的公司章程以及董事會的變化情況。

(3)對有限責任公司整體變更為股份有限公司(以下簡稱“改制”)進行重點調查，調查內容包括：查閱公司改制的批準文件、營業執照、公司章程、工商登記資料等文件，判斷公司改制的合法合規性;查閱審計報告、驗資報告等，調查公司改制時是否以變更基準日經審計的原賬面凈資產額為依據，折合股本總額是否不高于公司凈資產;通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱董事會和股東會決議等文件，調查公司最近二年內主營業務和董事、高級管理人員是否發生重大變化，實際控制人是否發生變更，如發生變化或變更，判斷對公司持續經營的影響。

2、調查公司最近二年股權變動的合法合規性以及股本總額和股權結構是否發生變化。

3、調查公司最近二年是否存在重大違法違規行為。

通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱已生效的判決書、行政處罰決定書以及其他能證明公司存在違法違規行為的證據性文件，判斷公司是否存在重大違法違規行為。

通過詢問公司管理層，查閱公司檔案，向稅務部門等查詢，了解公司是否有違法違規記錄。

4、通過與公司股東或股東的法定代表人交談，查閱工商變更登記資料等，調查公司股份是否存在轉讓限制的情形，并取得公司股東或股東的法定代表人的股份是否存在質押等轉讓限制情形、是否存在股權糾紛或潛在糾紛的書面聲明。

5、調查公司主要財產的合法性，是否存在法律糾紛或潛在糾紛以及其他爭議。

通過查閱公司房產，土地使用權，商標、專利、版權、特許經營權等無形資產，以及主要生產經營設備等主要財產的權屬憑證、相關合同等資料，咨詢公司律師或法律顧問的意見，必要時進行實地查看，重點關注公司是否具備完整、合法的財產權屬憑證，商標權、專利權、版權、特許經營權等的權利期限情況，判斷是否存在法律糾紛或潛在糾紛。

6、調查公司的重大債務，重點關注將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性;是否有因環境保護、知識產權、產品質量、勞動安全、人身權等原因產生的債務;以及公司金額較大的其他應付款是否因正常的生產經營活動發生，是否合法。

7、調查了解公司的納稅情況是否符合法律、法規和規范性文件的要求。通過詢問公司稅務負責人，查閱公司稅務登記證，了解公司及其控股子公司執行的稅種、稅率，查閱公司的納稅申報表、稅收繳款書、稅務處理決定書或稅務稽查報告等資料，關注公司納稅情況是否符合法律、法規和規范性文件的要求，公司是否存在拖欠稅款的情形，是否受過稅務部門的處罰。

通過查閱公司有關稅收優惠、財政補貼的依據性文件，判斷公司享受優惠政策、財政補貼是否合法、合規、真實、有效。

8、調查公司環境保護和產品質量、技術標準是否符合相關要求。通過詢問公司管理層及相關部門負責人，咨詢公司律師或法律顧問，取得公司有關書面聲明等，關注公司生產經營活動是否符合環境保護的要求，是否受過環境保護部門的處罰;公司產品是否符合有關產品質量及技術標準，是否受過產品質量及技術監督部門的處罰。

9、通過對公司控股股東、實際控制人、董監高、核心技術(業務)人員訪談，詢問公司律師或法律顧問，核查公司是否存在違約金或訴訟、仲裁費用的支出，走訪公司住所地的法院和仲裁機構等方法，調查公司是否存在重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項，分析該等已決和未決訴訟、仲裁與其他重大或有事項對公司 的重大影響，并取得管理層對公司重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項情況及其影響的書面聲明。

一、歷史沿革盡職調查的意義

盡職調查（DUE DILIGENCE，簡稱為DD）是律師進行新三板專項法律服務過程中，針對目標企業所做的最為基礎與重要的系統調查工作。對目標企業的歷史沿革進行調查是展開盡職調查工作的第一步，調查其從設立至今的股權結構、企業管理層或實際控制人的歷次變化，包括但不限于企業設立及歷次增、減資、改制、合并或收購、資產出售、企業名稱、經營場所、經營期限、股權比例的變更等。它重點關注的是有關目標企業歷史上的變更內容與過程的合法合規性，并挖掘股權結構等變更事項中反映出其他問題。有效的歷史沿革盡職調查能夠幫助我們：

（1）了解到企業的歷史背景及發展過程，比如一些企業具有外資背景、一些具有國資背景，那么這些背景可能直接影響到企業過去及目前的經營能力、業務模式；

（2）幫助解決實際控制人、關聯方的認定等問題，比如是否存在股權代持、過去的股東是現在的關聯方等；

（3）了解企業的誠信狀況，比如是否存在虛假出資、抽逃出資的情況；（4）是否存在阻礙掛牌的情形。

二、歷史沿革盡職調查的材料

在盡職調查開始時，我們律師請企業提供的有關歷史沿革的材料書面表述為： “

1、公司成立至今的全部工商登記內檔資料，并由工商行政主管機關在該等資料上加蓋工商查詢章。該等資料包括但不限于：（1）公司設立的登記資料（2）公司歷次變更的登記資料

（3）公司自成立至今的歷年工商檢驗文件、報告文件

2、請提供所有可能并未在工商行政主管機關登記或備案，但與公司的設立、歷次變更等歷史沿革信息相關的全部資料（如公司就有關變更事項報送管理部門的申請文件、股東之間的相關協議及補充協議等）”

一般企業提供的或工商內檔資料中收錄的與歷史沿革有關的材料還包括如下幾類：

（1）政府及行業主管部門的批文；（2）公司歷次資產重組的批準文件；

（3）如為外商投資企業，需提供商務主管部門關于公司設立、歷次注冊資本、股權變更等事項的批復，以及人民政府頒發的《外商投資企業批準證書》；（4）《驗資報告》、《資產評估報告》、出資或增資憑證；（5）引進戰略投資者與其簽署的投資協議、對賭協議等文件；（6）發起人、股東的營業執照或身份證明文件、發起人協議;（7）股權質押協議；（8）其他。

三、歷史沿革盡職調查的內容 3.1 調查企業設立情況的要點 3.1.1 核查企業設立文件是否齊全

鑒于不同時期不同地區對外商投資企業政策的不同，外商投資企業還可能在設立時去的或簽署的文件，比如：

（1)《關于外商投資項目立項申請審核通知》，同意境外投資者投資設立企業之立項申請；

（2）由發起人簽署的《投資申請表》、《項目可行性研究報告》：（3）《廈門市港、澳、臺胞及華僑投資企業確認通知書》；

（4）國家工商行政管理總局外商投資企業注冊局出具的關于授權某工商行政管理局登記管理某外商投資企業的函； 因合并或分離設立的公司的不同之處：

3.1.2 核查文件內容是否合理合規

設立文件的內容合理合規主要，是指設立文件的簽署或形成時間符合設立時的法律、法規及規范性文件的規定，內容符合正常的生活邏輯、與法律或可以核實的實際情況沒有沖突。以內資有限責任公司設立時的材料為例：

非貨幣出資尤其需要警惕是否存在虛假出資的可能性。

一是要警惕實物出資入賬價值是否真實。實物、專利技術出資的至少應有實物出資清單、《資產評估報告》或《價值鑒定書》等價值鑒定材料，有權屬證明文件的應當核實登記的權利人是否已經變更為目標企業；我們還應當關注是否有購置合同、付款憑證，記載的金額是否與價值鑒定材料中的金額存在較大差異。二是要注意用以出資的辦公用品、機器設備、技術專利與目標公司生產經營的關聯性。避免一些股東將廢舊無用的設備投入公司，但實際并不能為公司創造價值。三是要警惕采購采購實物并入賬的過程中的虛假出資行為。3.2 調查與企業股權有關的變更情況

不同類型的企業股權變更過程中應當形成的文件各有不同，以下我們都以較為常見的內資有限責任公司為例介紹應注意核查的文件。3.2.1 增加注冊資本的核查要點

3.2.2減少注冊資本的核查要點

對于公司減資，不僅要核查通常股權變更的股權會決議、股東決定等最高決策機構的決策文件、章程修正案或新章程、工商行政管理部門出具的《準予企業變更通知書》及換發的新的營業執照。還需特別注意：

（1）公司向特定債權人發出的減資通知書、在報紙上刊登的關于減少公司注冊資本的公告（登報日起應當是股東會決議的第二天，向工商局申請辦理減資登記備案的時間應當在減資公告登報后45日之后提出。）；

（2）關于減少公司注冊資本債務清償或債務擔保情況的說明（同時減少實收資本的，還應當有《驗資報告》）。3.2.3 股權轉讓的核查要點

股權轉讓對價：一則，《股權轉讓協議》中應當明確約定股權轉讓對價。二則，從股權轉讓的公允性的需要出發，股權轉讓對價應當根據股權轉讓協議簽訂時目標公司經評估的或審計的凈資產的公允價值來確定，并了解個人所得稅繳納情況。

3.2.4 企業股權質押的核查要點

關于目標企業歷史上股權質押、變更質押或解除質押的，應當核查的材料有：（1）《公司章程》與公司決策機構的決策文件：查看章程中是否有關于公司股權質押的限制或禁止性規定，未禁止抵押的，是否要求公司決策機構在抵押權設立前履行特定的決策程序，比如“半數以上股東一致同意”；

（2）《股權質押合同》或主合同中的股權質押條款。目前廈門市工商局不接受公司在股權出質的狀態下提交股改申請；（3）出質人的主體資格證明；

（4）股權出質設立、變更、解除登記申請文件；（5）股東名冊或股票；

（6）工商局或證券登記結算機構準予設立、變更或解除股權出質登記的文件。目前股權出質登記辦理單位就兩個：證券登記結算機構(中國證券登記結算有限責任公司)和各地各級工商行政管理部門。以證券登記結算機構登記的股權出質的，由證券登記結算機構(中國證券登記結算有限責任公司)辦理;其他股權則由各地各級工商局辦理。

注：外商投資企業股東設立或變更股權出質的，應該先取得原審批機關（投資促進局或商務局）批準文件，再辦理股權質押登記；注銷或撤銷股權出質登記的，無需取得原審批機關批準。

3.3調查企業其他登記備案事項的變更情況

3.3.1企業股份制改革（股改）的核查要點

在準備申請公司股票在新三板掛牌之前，公司將進行的一項重要變更即由有限責任公司整體變更為股份有限公司。

由于有限責任公司與股份有限公司的巨大不同，股改必然意味著公司各種登記備案事項的變更：公司名稱由XX有限公司變更為XX股份有限公司；有限責任公司智力結構可以非常簡單，但是股份公司必須設立三會，三會的組成人數通常會發生變化。

有限責任公司整體變更為股份有限公司的過程中，至少應當簽署或取得如下文件：

（1）《商事主體名稱變更預先核準通知書》

（2）經過會計師事務所審計出具《審計報告》：截止到股改基準日，公司經審計的凈資產賬面值；

（3）經過資產評估機構評估出具《評估報告》：截止到股改基準日，公司經評估的凈資產賬面值；

（4）有限公司階段關于決定公司股改的決策文件及簽署《發起人協議》；（5）會計師事務所出具《驗資報告》；

（6）股份公司階段首次三會召開并簽署《公司章程》；（7）《準予變更通知書》。3.3.2企業經營范圍變更的核查要點

應當注意每一次變更后的經營范圍中是否有需要前置許可的經營項目。有一些工商局備案的經營范圍的表述中會提示我們某些經營項目是需要企業在開展相關業務之前去的許可的，那么更應當主動查找相關法律法規了解相關領域前置許可的規定。需要通過訪談企業，充分了解企業實際中經營的業務是否與經營范圍一致，尤其是是否存在超范圍經營的情況，以及它的主營業務。3.4調查其他可能存在的事項

例如是否因公司登記變更、備案、年檢等事項不符合法律、法規或規范性文件的規定而受到工商行政管理部門或原審批部門的處罰。史沿革盡職調查的結論

四、歷史沿革盡職調查的結論

盡職調查具有明確的目的性，申報新三板、IPO、并購、股權投資所側重的目的會略有不同。就新三板的歷史沿革盡職調查而言，其目的就是通過調查企業基本情況的變更過程，至少能夠在以下幾個問題上得出肯定或否定性的結論：（1）公司依法設立且存續滿兩年。

（2）公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東持有公司的

股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。

（3）公司股票發行和轉讓合法合規，不存在最近36個月內未經法定機關核準擅自公開或者變相公開發行過證券的情形。（4）公司歷史上不存在股權代持的情形； 若存在代持的情形，則要判斷：

①該等代持是否對公司、股東或債權人利益造成損害，②該等股權代持是否已經解除，③股權代持及其解除的情況是否符合最高人民法院《關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定

（三）》的相關規定，是否還存在潛在爭議糾紛，④公司是否因此受到行政處罰，⑤該等股權代持的情形是否構成本次掛牌的實質性法律障礙。

（5）公司設立及后續變更時的程序、資格、條件和方式符合當時的有關法律、法規和規范性文件的規定，已履行了驗資等必要程序，并取得工商行政管理機關的核準。

不符合規定的，要判斷是否還在存續，是否還有受到行政處罰的可能性。（6）公司整體變更為股份公司時的股權設置和股本結構符合《公司法》等法律、法規和規范性文件的規定，合法有效，不存在產權界定或確認的法律糾紛和風險。

第五篇：新三板掛牌上市、定增及操作流程

新三板掛牌上市、定增及操作流程一覽

第一章 新三板掛牌條件，流程

一、依法設立且存續滿兩年

(一)依法設立，是指公司依據《公司法》等法律、法規及規章的規定向公司登記機關申請登記，并已取得《企業法人營業執照》。

1.公司設立的主體、程序合法、合規。

(1)國有企業需提供相應的國有資產監督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件。

(2)外商投資企業須提供商務主管部門出具的設立批復文件。

(3)《公司法》修改(2006年1月1日)前設立的股份公司，須取得國務院授權部門或者省級人民政府的批準文件。

2.公司股東的出資合法、合規，出資方式及比例應符合《公司法》相關規定。(1)以實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資的，應當評估作價，核實財產，明確權屬，財產權轉移手續辦理完畢。

(2)以國有資產出資的，應遵守有關國有資產評估的規定。(3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。(二)存續兩年是指存續兩個完整的會計。

(三)有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據資產評估結果進行賬務調整，應以改制基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司股本。申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。

二、業務明確，具有持續經營能力(一)業務明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經營的業務、產品或服務、用途及其商業模式等信息。

(二)公司可同時經營一種或多種業務，每種業務應具有相應的關鍵資源要素，該要素組成應具有投入、處理和產出能力，能夠與商業合同、收入或成本費用等相匹配。

1.公司業務如需主管部門審批，應取得相應的資質、許可或特許經營權等。2.公司業務須遵守法律、行政法規和規章的規定，符合國家產業政策以及環保、質量、安全等要求。

(三)持續經營能力，是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續經營下去。

1.公司業務在報告期內應有持續的營運記錄，不應僅存在偶發性交易或事項。營運記錄包括現金流量、營業收入、交易客戶、研發費用支出等。

2.公司應按照《企業會計準則》的規定編制并披露報告期內的財務報表，公司不存在《中國注冊會計師審計準則第1324號——持續經營》中列舉的影響其持續經營能力的相關事項，并由具有證券期貨相關業務資格的會計師事務所出具標準無保留意見的審計報告。

財務報表被出具帶強調事項段的無保留審計意見的，應全文披露審計報告正文以及董事會、監事會和注冊會計師對強調事項的詳細說明，并披露董事會和監事會對審計報告涉及事項的處理情況，說明該事項對公司的影響是否重大、影響是否已經消除、違反公允性的事項是否已予糾正。

3.公司不存在依據《公司法》第一百八十一條規定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產申請。

三、公司治理機制健全，合法規范經營

(一)公司治理機制健全，是指公司按規定建立股東大會、董事會、監事會和高級管理層(以下簡稱“三會一層”)組成的公司治理架構，制定相應的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權益。

1.公司依法建立“三會一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監督管理辦法》及《非上市公眾公司監管指引第3號—章程必備條款》等規定建立公司治理制度。

2.公司“三會一層”應按照公司治理制度進行規范運作。在報告期內的有限公司階段應遵守《公司法》的相關規定。

3.公司董事會應對報告期內公司治理機制執行情況進行討論、評估。(二)合法合規經營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。

1.公司的重大違法違規行為是指公司最近24個月內因違犯國家法律、行政法規、規章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規情形的行政處罰。(1)行政處罰是指經濟管理部門對涉及公司經營活動的違法違規行為給予的行政處罰。

(2)重大違法違規情形是指，凡被行政處罰的實施機關給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規情形，但處罰機關依法認定不屬于的除外;被行政處罰的實施機關給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于重大違法違規行為的外，都視為重大違法違規情形。

(3)公司最近24個月內不存在涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見的情形。

2.控股股東、實際控制人合法合規，最近24個月內不存在涉及以下情形的重大違法違規行為：

(1)控股股東、實際控制人受刑事處罰;

(2)受到與公司規范經營相關的行政處罰，且情節嚴重;情節嚴重的界定參照前述規定;

(3)涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

3.現任董事、監事和高級管理人員應具備和遵守《公司法》規定的任職資格和義務，不應存在最近24個月內受到中國證監會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。

(三)公司報告期內不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資金、資產或其他資源的情形。如有，應在申請掛牌前予以歸還或規范。(四)公司應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業財務狀況、經營成果和現金流量。

四、股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規(一)股權明晰，是指公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。1.公司的股東不存在國家法律、法規、規章及規范性文件規定不適宜擔任股東的情形。

2.申請掛牌前存在國有股權轉讓的情形，應遵守國資管理規定。3.申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定。(二)股票發行和轉讓合法合規，是指公司的股票發行和轉讓依法履行必要內部決議、外部審批(如有)程序，股票轉讓須符合限售的規定。1.公司股票發行和轉讓行為合法合規，不存在下列情形：

(1)最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券;(2)違法行為雖然發生在36個月前，目前仍處于持續狀態，但《非上市公眾公司監督管理辦法》實施前形成的股東超200人的股份有限公司經中國證監會確認的除外。

2.公司股票限售安排應符合《公司法》和《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》的有關規定。

(三)在區域股權市場及其他交易市場進行權益轉讓的公司，申請股票在全國股份轉讓系統掛牌前的發行和轉讓等行為應合法合規。

(四)公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業的發行和轉讓行為需符合本指引的規定。

五、主辦券商推薦并持續督導

(一)公司須經主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續督導協議》。(二)主辦券商應完成盡職調查和內核程序，對公司是否符合掛牌條件發表獨立意見，并出具推薦報告。

六、掛牌流程

掛牌上市基本流程公司從決定進入新三板、到最終成功掛牌，中間需要經過一系列的環節，可以分為四個階段：

1.第一階段為決策改制階段，企業下定決心掛牌新三板，并改制為股份公司；

2.第二階段為材料制作階段，各中介機構制作掛牌申請文件；

3.第三階段為反饋審核階段，為全國股份轉讓系統公司與中國證監會的審核階段； 4.第四階段為登記掛牌結算，辦理股份登記存管與掛牌手續。

（一）各個階段要求與工作

1、決策改制階段

決策改制階段的主要工作為企業下定改制掛牌的決心，選聘中介機構，中介結構盡職調查，選定改制基準日、整體變更為股份公司。

2、材料制作階段

材料制作階段的主要工作包括：

（1）申請掛牌公司董事會、股東大會決議通過新三板掛牌的相關決議和方案；（2）制作掛牌申請文件；（3）主辦券商內核；

（4）主辦券商推薦等主要流程。主要工作由券商牽頭，公司、會計師、律師配合完成。

3、反饋審核階段

反饋審核階段的工作主要是交易所與證監會的審核階段，大約會在45天-60天左右；中介結構會根據情況進行反饋。反饋審查的工作流程如下：.全國股份轉讓系統公司接收材料，全國股份轉讓系統公司對申請材料的齊備性、完整性進行檢查：需要申請人補正申請材料的，按規定提出補正要求；申請材料形式要件齊備，符合條件的，全國股份轉讓系統公司出具接收確認單。.（2）全國股份轉讓系統公司審查反饋

對于審查中需要申請人補充披露、解釋說明或中介機構進一步核查落實的主要問題，審查人員撰寫書面反饋意見，由窗口告知、送達申請人及主辦券商。申請人應當在反饋意見要求的時間內向窗口提交反饋回復意見；如需延期回復，應提交申請，但最長不得超過三十個工作日。（3）全國股份轉讓系統公司出具審查意見

申請材料和回復意見審查完畢后，全國股份轉讓系統公司出具同意或不同意掛牌或股票發行（包括股份公司申請掛牌同時發行、掛牌公司申請股票發行）的審查意見，窗口將審查意見送達申請人及相關單位。

4、登記掛牌階段

登記掛牌階段主要是掛牌上市審核通過后的工作，主要工作包括：（1）分配股票代碼；（2）辦理股份登記存管；（3）公司掛牌敲鐘。這些工作都會由券商帶領企業完成。

第二章、新三板定向增發

（一）定向發行規定

1、掛牌的同時可以進行定向發行

《業務規則（試行）》4.3.5：“申請掛牌公司申請股票在全國股份轉讓系統掛牌的同時定向發行的，應在公開轉讓說明書中披露”，該條明確了企業在新三板掛牌的同時可以進行定向融資。允許掛牌企業在掛牌時進行定向股權融資，凸顯了新三板的融資功能，縮小了與主板、創業板融資功能的差距；同時，由于增加了掛牌時的股份供給，可以解決未來做市商庫存股份來源問題。另，掛牌的同時可以進行定向發行，并不是一個強制要求，擬掛牌企業可以根據自身對資金的需求來決定是否進行股權融資，避免了股份大比例稀釋的情況出現。

2、小額融資豁免審批

《監管辦法》第42條規定：“公眾公司向特定對象發行股票后股東累計不超過200人的，或者公眾公司在12個月內發行股票累計融資額低于公司凈資產的20%的，豁免向中國證監會申請核準，但發行對象應當符合本辦法第36條的規定，并在每次發行后5個工作日內將發行情況報中國證監會備案?！?/p>

由此可見，掛牌公司必須在上述兩個條件均突破時，才需要向證監會申請核準。

在豁免申請核準的情形下，掛牌公司先發行再進行備案。一般流程為：參與認購的投資者繳款、驗資后兩個工作日內，掛牌公司向系統公司報送申請備案材料；系統公司進行形式審查，并出具《股份登記函》；掛牌公司《股份登記函》（涉及非現金資產認購發行股票的情形，掛牌公司還應當提供資產轉移手續完成的相關證明文件）在中國證券登記結算有限責任公司辦理股份登記后，次一個轉讓日，發布公告；掛牌公司將股份登記證明文件及此前提交的其他備案材料一并交由中國證監會整理歸檔；新增股份進入股份轉讓系統進行公開轉讓。

目前，絕大多數新三板掛牌公司的股東人數離200人還有較大差距，這些公司在突破200人之前的所有定向增發都不需要向中國證監會申請核準，只需在定向發行完后，及時備案即可。即使因為定向增發導致股東人數超過200人，也僅在同時觸發“12個月內發行股票累計融資額超過掛牌公司凈資產的20%”的條件時，才需要向證監會申請核準。

3、定向增資無限售期要求

最新的業務規則中不再對新三板增資后的新增股份限售期進行規定，除非定向增發對象自愿做出關于股份限售方面的特別約定，否則，定向增發的股票無限售要求，股東可隨時轉讓。

無限售期要求的股東不包括公司的董事、監事、高級管理人員所持新增股份，其所持新增股份應按照《公司法》第142條的規定進行限售：公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份子公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

4、定向增發對象

（1）人數不得超過35人

《監管辦法》第36條規定：本辦法所稱定向發行包括向特定對象發行股票導致股東累計超過200人，以及股東人數超過200人的公眾公司向特定對象發行股票的兩種情形。

前款所稱特定對象的范圍包括下列機構或者自然人：公司股東；公司的董事、監事、高級管理人員、核心員工；符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織。

公司確定發行對象時，符合本條第2款第2項、第3項規定的投資者合計不得超過35人。

核心工作的認定，應當由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監事會發表意見后經股東大會審議批準。

（2）合格投資者認定

機構投資者：（1）注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構；（2）實繳出資總額500萬元以上的合伙企業。

金融產品：證券投資基金、集合信托計劃、證券公司資產管理計劃、保險資金、銀行理財產品，以及由金融機構或監管部門認可的其他機構管理的金融產品或資產。

自然人投資者：投資者本人名下前一交易日日終證券資產市值500萬元人民幣以上，證券資產包括客戶交易結算資金、股票、基金、債券、券商集合理財產品等；且具有兩年以上證券投資經驗，或具有會計、金融、投資、財經等相關專業背景或培訓經歷。

現實中，有已經掛牌的企業連續三天，每天向不超過35人定向發行的先例，所以只要股東不超過200人，那么35人的條款實際上可以忽略。

（二）定向增發的投資者與定價

1、專業投資機構熱情參與新三板定向發行 從目前來看，大多數新三板掛牌公司的發行對象集中在公司高管及核心技術人員。但是，專業股權投資機構正在成為新三板定向發行的主要力量，近3年有超過一半的定向發行募集資金來源于創投機構，全國股轉機構董事長楊曉嘉在前幾日即表示，今年新三板將大力發展多樣化的機構投資者，其中之一便是加強與PE/VC的對接。

PE參與新三板的方案主要有：

（1）以定向增資的方式進入。新三板不斷成長的優秀企業，其不斷上升的IPO預期，是推動投資者入駐的主要原因。

（2）以直接投資押寶轉板。在目前的業內看來，新三板并不是一個成熟的推出渠道，PE通常不會選擇把企業送上新三板而直接退出，退出的最佳時點是在企業轉板IPO后。

（3）再次，為掛牌企業提供產業鏈服務。相比中小板、創業板企業，新三板企業不僅僅缺錢，更缺企業資源，為投資的企業提供相應的產業輔導助推其成長也是PE的功能之一。

2、定價依據

2012年以來63起實施或公布預案的定向發行掛牌公司中，有59起在發行方案中披露了定價依據，幾乎所有的公司都眾口一詞披露：定價為參考公司所處行業、成長性、每股凈資產、市盈率等因素，并與投資者溝通后確定?？梢圆粎⒖际袌鰞r格。發給員工和外部機構投資者的可以不同價格。