第一篇：新三板掛牌中社保與公積金案例參考實務(wù)

新三板掛牌中社保與公積金案例參考實務(wù)

在新三板的掛牌實務(wù)中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核時對眾多的公司在勞動與社會保障方面提出了進(jìn)一步核查意見并要求券商與律師發(fā)表結(jié)論性法律意見。企業(yè)在社保與公積金方面存在的問題表現(xiàn)在哪些方面?具體應(yīng)該通過何種路徑進(jìn)行解決?公司潛在的法律風(fēng)險又會有哪些? 幾乎所有的掛牌或擬掛牌公司中，社保與公積金繳納的不規(guī)范是個非常普遍的永恒話題。因為現(xiàn)實的成本壓力與執(zhí)法的不嚴(yán)，所有企業(yè)都存在不繳或少繳的天然動力與本能。在新三板的掛牌實務(wù)中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核時對眾多的公司在勞動與社會保障方面提出了進(jìn)一步核查意見并要求券商與律師發(fā)表結(jié)論性法律意見。企業(yè)在社保與公積金方面存在的問題表現(xiàn)在哪些方面?具體應(yīng)該通過何種路徑進(jìn)行解決?公司潛在的法律風(fēng)險又會有哪些?

一、公司普遍存在的社保與公積金繳納方面的問題

1、公司在冊人數(shù)與繳納社保與公積金的人數(shù)存在或多或少的差異，尤其是公積金的繳納，更是與在冊人數(shù)相差甚遠(yuǎn)。

2、公司常常不為試用期的員工繳納社保與公積金。

3、公司為參保人員以低于其實際收入的標(biāo)準(zhǔn)繳納社保，以達(dá)到少繳納社保與公積金的目的，節(jié)約成本。

4、公司的員工中有人在別的單位繳納保險與公積金，因為個人便利原因及嫌轉(zhuǎn)移手續(xù)麻煩等問題，不愿意再辦理相關(guān)手續(xù)。

二、掛牌實務(wù)中對社保與公積金繳納問題的處理

在實務(wù)中，因為此問題的普遍性，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查時對此問題不會無限制糾纏。通常對公司存在的社保與公積金問題，實務(wù)操作可以采取以下路徑進(jìn)行：

1、實事求是地對公司現(xiàn)有的社保與公積金繳納存在的問題進(jìn)行披露。

2、尋求地方社保與公積金行政部門的幫助，取得當(dāng)?shù)匦姓块T出具相關(guān)證明，以求證明：公司已經(jīng)在依法繳納社會保險，辦理了社保編號，在勞動保障方面無違規(guī)行為，未受到行政處罰;以及證明：公司沒有違反國家及地方有關(guān)公積金管理的行為和記錄，沒有因公積金繳存事宜而被追繳或被行政部門處罰的記錄。

3、公司實際控制人出具承諾：承諾如果公司所在地社保主管部門與公積金主管部門，要求公司對其首次股票公開發(fā)行日期之前任何期間員工應(yīng)繳納的社會保險費用(基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險五種基本保險)和住房公積金進(jìn)行補繳，實際控制人將按主管部門核定的數(shù)額無償代公司補繳，并承擔(dān)相關(guān)費用。

上述解決方案可以表明公司并沒有因為社保與公積金問題受到相關(guān)行政處罰，不會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營，對公司的股票發(fā)行不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

三、公司社保與公積金存在問題的潛在法律風(fēng)險分析

在實務(wù)操作中，上述的解決思路似乎達(dá)到了掛牌的目的。但所有的解決方法并沒有完全去除公司的潛在法律風(fēng)險。

其一，當(dāng)?shù)厣绫Ｅc公積金主管部門出具的相關(guān)證明，從某種意義上來說本身就是一件很荒唐的事情。根據(jù)公司公開披露的社保與公積金情況，公司本身已經(jīng)存在諸多問題，主管部門沒有起到應(yīng)有的執(zhí)法監(jiān)督與檢查來有效保障勞動者的相關(guān)合法權(quán)益。相反，主管部門現(xiàn)在居然要來出具證明其沒有違法或沒有受到處罰，其起到的證明只能是，雖然其有違法行為，但我不處罰他的作用。主管部門本身就是失職的。

其二、員工尤其是離職員工追究公司相關(guān)責(zé)任的時候，公司將做為被訴對象。實際控制人并不能取代公司訴訟一方的地位。從法律上來說，公司才是法院判決所指向的對象，實際控制人的承諾也許從費用承擔(dān)上減輕公司壓力，但并不能免除公司的涉訴風(fēng)險。如果公司涉訴，對于公司的公眾形象將是巨大打擊。

其三、試用期內(nèi)公司員工的保險問題，實踐中，很多的企業(yè)都沒有為公司試用期內(nèi)的員工合法繳納社保與公積金。《勞動合同法》明確規(guī)定，試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)，勞動者自用工之日起就與用工單位建立了勞動關(guān)系。所有的公司都應(yīng)該逐步消除試用期員工不用上社保的錯誤想法。

其四、員工在別的單位上保險，因為種種原因不愿意轉(zhuǎn)手續(xù)到公司來進(jìn)行正常社保問題。此種問題的存在，表明上看是員工的問題，而責(zé)任不在公司。但真出問題時，所有的問題都會成了公司的責(zé)任。公司不可能知道每個員工背后真實的原因或情況，公司可能陷入勞動用工訴訟，員工翻臉的時候要求公司補繳或補償相關(guān)保險待遇時，公司難逃其疚。從公司掛牌股票發(fā)行問題方面而言，如果涉及的員工數(shù)量及職位不是個別，公司人員的獨立性是應(yīng)當(dāng)受到質(zhì)疑的。

綜述，公司在社保和公積金的問題上，尤其在公司股改后，應(yīng)當(dāng)盡可能規(guī)范相關(guān)保險與公積金的繳納工作，盡可能做到規(guī)范或逐步規(guī)范。規(guī)范是需要付出成本的，但這種成本是值得的。不留尾巴與瑕疵的規(guī)范，才有可能在將來真正免除公司在社保和公積金繳存方面的法律風(fēng)險。

四、新三板之社保、公積金的合規(guī)性問題

1、特別要注意的是，《中華人民共和國社會保險法》明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會保險，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。對于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險種繳費情況給予補償。

2、企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理條例》（2002年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題（如提供員工宿舍、補貼員工租賃房屋的租金等方式），可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。

3、通過人才服務(wù)機構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。

五、新三板掛牌實務(wù)中的社保問題案例

案例一蘭亭科技

問題：險種繳納不全，公司沒有給部分員工繳納養(yǎng)老保險、生育保險和住房公積金。解決方法： 招股轉(zhuǎn)讓書詳細(xì)披露真實情況：截至 2013 年12 月31 日，公司有員工286 人。公司已為286 名員工繳納了醫(yī)療保險、工傷保險和失業(yè)保險；為220 名員工繳納了養(yǎng)老保險；為196 名員工繳納了生育保險；為77 名員工繳納了住房公積金。公司實際控制人張許昌、毛紅分別作出承諾，對于公司未繳或少繳員工社會保險及住房公積金而可能給公司帶來的風(fēng)險，由其無償代為承擔(dān)全部費用和經(jīng)濟損失。

案例二環(huán)宇裝備

問題：公司存在沒有為全部員工繳納社會保險的情況。解決方法： 控股股東陳志強出具承諾，公司如有因未依法為員工繳納社會保險問題被社保主管部門要求進(jìn)行補繳或進(jìn)行任何行政處罰，控股股東將無償代為補繳，并承擔(dān)公司因此而受到的任何處罰或損失。修武縣人力資源和社會保障局在2014年5月12日出具《證明》，證明公司在修武縣人力資源和社會保障局辦理了社會保險登記手續(xù)，公司為職工繳納了基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險。公司在為職工繳納的社會保險方面未受到過行政處罰；未收到公司員工有關(guān)社保事項的投訴。

案例三合建重科

問題：公司員工社保未全部繳納，各保險及公積金繳納人數(shù)不統(tǒng)一。解決方法：就報告期內(nèi)的問題闡明原因：

2014年1-4月：

1、部分人員超齡，不能投保；

2、部分員工主動放棄社保或已參加新農(nóng)合放棄社保；

3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；

4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用。住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

2013年：

1、部分人員超齡，不能投保；

2、部分員工主動放棄社保或已參加新農(nóng)合放棄社保；

3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；

4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用。住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

2012年：

1、部分人員超齡，不能投保；

2、部分員工主動放棄社保或已參加新農(nóng)合放棄社保；

3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；

4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用；

5、五險未合一，生育保險未強制要求，只要女性員工參保即可。住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

案例四連能環(huán)保

問題：社保滯納金問題，公司因資金緊張未能及時繳納 2012 年 9 月社保保險金。解決方法：公司于2012 年 11 月補繳了上述社保保險金，并繳納了滯納金1998.43 元。該處滯納金不屬于行政處罰。《中華人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定：用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。律師認(rèn)為，上述滯納金因數(shù)額較小，且公司在期限內(nèi)補繳了社保、繳納了滯納金，并未受到行政處罰，也未造成其他嚴(yán)重不利后果，故不屬于重大違法違規(guī)為。

六、掛牌實務(wù)中對社保與公積金繳納問題的解決方法

根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)以及上述案例的分析歸納，對于在新三板掛牌過程中存在的社保與公積金問題，實務(wù)操作可以采取以下解決方法：

1、實事求是地對公司現(xiàn)有的社保與公積金繳納存在的問題進(jìn)行披露，并可分析闡明問題的原因。

2、公司實際控制人出具承諾承擔(dān)全部風(fēng)險和責(zé)任。如果公司所在地社保主管部門與公積金主管部門要求對員工應(yīng)繳納的社會保險費用和住房公積金進(jìn)行補繳，實際控制人將按主管部門核定的數(shù)額無償代公司補繳，并承擔(dān)相關(guān)費用和損失。

3、尋求地方社保與公積金行政部門的幫助，取得相關(guān)行政部門出具的證明，證明公司已經(jīng)在依法繳納社會保險，在勞動保障方面無違規(guī)行為，未受到行政處罰，沒有違反國家及地方有關(guān)公積金管理的行為和記錄，沒有因公積金繳存事宜而被追繳或被行政部門處罰的記錄。

上述解決方案可以表明公司并沒有因為社保與公積金問題受到相關(guān)行政處罰，不會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營，對公司的股票發(fā)行不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

七、擬IPO企業(yè)普遍存在的3個社保問題與解決對策（附案例解析）

中國擬IPO企業(yè)普遍上存在不同程度上的社保問題，特別是傳統(tǒng)型勞動密集型企業(yè)，不繳、少繳、欠繳社保問題尤為突出，不按照法律法規(guī)為員工繳納社保是普遍存在的現(xiàn)象，根據(jù)證監(jiān)會的審核標(biāo)準(zhǔn)，員工的社保問題為中國證監(jiān)會審核過程中重點關(guān)注問題之一。為了避免社保問題給企業(yè)IPO帶來障礙，本文根據(jù)擬IPO企業(yè)普遍存在的社保問題，提出相應(yīng)的解決對策。

（一）、普遍存在的社保問題

1、未為全體員工繳納社保

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第72條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費”，公司必須為員工繳納社會保險費。但目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在未為全體員工繳納社保，主要表現(xiàn)在幾個方面（1）部分核心人員繳納，未為基層員工繳納；（2）為城鎮(zhèn)員工繳納，未為農(nóng)民工繳納；（3）未為新入職員工繳納；（4）未為試用期的員工繳納；（5）未為流動性比較大的員工繳納。企業(yè)依法為全體員工繳納社會保險費用是我國法律規(guī)定的強制性義務(wù)，非因法定事由不得減免。

2、未按實際繳費基數(shù)繳納

社會保險基數(shù)簡稱社保基數(shù)，是指職工在一個社保年度的社會保險繳費基數(shù)。它是按照職工上一年度1月至12月的所有工資性收入所得的月平均額來進(jìn)行確定。社會保險繳費基數(shù)是計算用人單位及其職工繳納社保費和職工社會保險待遇的重要依據(jù)，有上限和下限之分，具體數(shù)額根據(jù)各地區(qū)實際情況而定。根據(jù)根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第八十六條的規(guī)定“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。”目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在按當(dāng)?shù)刈畹偷纳绫；鶖?shù)為員工繳納社保，未按照實際應(yīng)繳的社保基數(shù)為員工繳納社保，存在被社會保險費征收機構(gòu)追繳的風(fēng)險。

3、未依法繳納社保全部險種，只繳納部分險種

目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在為員工繳納部分險種，如工傷、醫(yī)療保險，而未為員工繳納其他社保險種的問題。《中華人民共和國社會保險法》“第十條職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。第二十三條職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險費。第三十三條職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險，由用人單位繳納工傷保險費，職工不繳納工傷保險費。第四十四條職工應(yīng)當(dāng)參加失業(yè)保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險費。第五十三條職工應(yīng)當(dāng)參加生育保險，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。”根據(jù)上述法律規(guī)定，職工應(yīng)當(dāng)繳納基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險費共五種險種。

4、公司員工社保由其他方代為員工繳納社保

部分?jǐn)MIPO企業(yè)存在其他方代為員工繳納社保的問題，如由大股東代為繳納、關(guān)聯(lián)公司代為繳納、勞動勞務(wù)公司代為繳納。上述做法不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，必須是由用人單位為員工其繳納社會保險，而不能由其他方代為繳納，不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

（二）、解決對策

對于擬IPO企業(yè)存在上述問題，一般采取的對策如下，1、從現(xiàn)在開始全員足額繳納；

2、對于報告期內(nèi)未繳納及未足額繳納的部分，披露報告期社保繳納的具體情況,解釋未能足額繳納的原因，以及說明可以當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)政策的以及目前的補繳情況；

3、公司控股股東、實際控制人兜底承諾因未繳納社保引起的糾紛承擔(dān)賠償責(zé)任；

4、取得社保主管部門的證明文件(無違法違規(guī)證明)

整理擬IPO企業(yè)的反饋意見的案例中，針對經(jīng)過整改后仍有部分員工沒有繳納社保，那么解釋原因一般有以下幾點：

1、該員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，時間上導(dǎo)致無法為該員工繳納社保；

2、該部分員工屬于退休返聘、實習(xí)生，雖計入員工總數(shù)，但該等員工公司不需要為其繳納社保，不符合應(yīng)參保人員范圍；

3、員工剛?cè)肼殻疚茨芗皶r為其繳納社保；

4、生產(chǎn)工人屬于流動性較大的農(nóng)民工，該等員工沒有繳納社保的意愿，主動出具放棄繳納社保的聲明，并對該等員工訪談保證其聲明屬于真實意思表示，不存在爭議，如果公司強行為該等員工繳納社保，可能會導(dǎo)致工人大量辭職的風(fēng)險。

（三）、社保有關(guān)的相關(guān)案例

1、利民股份

在反饋意見中，被問及“發(fā)行人繳納社會保險和住房公積金是否符合國家和地方的規(guī)定，該等情形是否對本次發(fā)行構(gòu)成障礙”

反饋回復(fù)“發(fā)行人律師認(rèn)為，報告期內(nèi)發(fā)行人及其下屬子公司的社會保險費的繳納雖然存在不符合當(dāng)時中國法律關(guān)于社會保險繳納相關(guān)規(guī)定之情形，但發(fā)行人已從2011年6月起依法為全部員工繳納社會保險的所有險種，相關(guān)社會保險管理部門已出具證明確認(rèn)發(fā)行人及其子公司在報告期內(nèi)未因違反社會保險方面法律法規(guī)而受到處罰，且發(fā)行人的控股股東及實際控制人蘇日明、狄愛玲已承諾將無條件全額連帶承擔(dān)發(fā)行人及其控股子公司應(yīng)補繳的社會保險費及罰款、損失和所有相關(guān)費用，發(fā)行人報告期內(nèi)社會保險費繳納情況不構(gòu)成本次發(fā)行并上市的實質(zhì)性障礙。

發(fā)行人律師認(rèn)為，報告期內(nèi)發(fā)行人及其下屬子公司未為部分員工依法繳納住房公積金，但已為員工提供宿舍，并分別自2010年12月、2011年1月開始依法為發(fā)行人、龍巖愛迪爾的所有員工繳納住房公積金，其所在地住房公積金管理中心已分別出具證明，確認(rèn)自2008年1月1日至2012年12月31日，發(fā)行人、龍巖愛迪爾并未因違反有關(guān)住房公積金管理方面法律法規(guī)受到處罰的情形，且發(fā)行人的控股股東及實際控制人蘇日明、狄愛玲已承諾將無條件全額連帶承擔(dān)發(fā)行人及其控股子公司應(yīng)補繳的住房公積金及罰款、損失及所有相關(guān)費用”，發(fā)行人報告期內(nèi)住房公積金繳納情況不構(gòu)成本次發(fā)行并上市的實質(zhì)性障礙。

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+在報告期某一時點開始全員繳納社保+社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+控股股東出具承諾

2、銀河磁體

在公司第一次反饋意見中回復(fù)了關(guān)于社保問題，但依據(jù)并不夠充分，導(dǎo)致第二次反饋意見中再次被問及“請發(fā)行人補充披露報告期內(nèi)各項社會保險及住房公積金的具體繳納情況，請發(fā)行人律師、保薦機構(gòu)就發(fā)行人報告期內(nèi)沒有為全體員工足額繳納社會保險是否合規(guī)進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見”

反饋回復(fù)“

1、根據(jù)公司提供的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人在報告期內(nèi)沒有為全體員工足額繳納社保的原因如下：

①部分員工因自身未及時向公司提供有效證件，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費手續(xù)；

②部分員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費手續(xù)；

③部分員工由于在崗時間較短，入職后，公司尚未為其辦迄社保繳費手續(xù)，員工已離職；

④部分離退休返聘人員雖計算在公司員工總數(shù)內(nèi)，但該等離退休人員不屬于應(yīng)參保人員，故公司不應(yīng)為其繳納社保；

⑤公司在報告期內(nèi)與成都市高級技工學(xué)校、成都電子機械高等專科學(xué)校實訓(xùn)基地簽訂相關(guān)合作協(xié)議，由學(xué)校方選派學(xué)員至公司進(jìn)行頂崗實習(xí)工作。實習(xí)學(xué)生與公司之間并非《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》所規(guī)定的勞動關(guān)系，故公司不應(yīng)為其繳納社保。2、2010年7月5日，成都市高新區(qū)社會保險事業(yè)管理處出具《證明》，證明公司已按國務(wù)院第259號令《社會保險法征繳暫行條例》以及省、市人民政府的規(guī)定參加社會保險，并已足額繳納2010年6月前的社會保險費。

2010年8月18日，公司現(xiàn)有股東戴炎、銀河集團(tuán)、張燕、吳志堅、何金洲均簽署《聲明與承諾函》，聲明其作為公司股東，“如銀河磁體因首次公開發(fā)行并在創(chuàng)業(yè)板上市完成之日前的事由，因未足額、按時為公司全體員工繳納各項社會保險，導(dǎo)致公司被相關(guān)行政主管機關(guān)或司法機關(guān)處以罰金、征收滯納金或被任何他方索賠的，本人/本公司將按照本聲明和承諾函出具之日本人/本公司持有銀河磁體的股份比例以現(xiàn)金支付的方式無條件補足公司應(yīng)繳差額并承擔(dān)銀河磁體因此受到的全部經(jīng)濟損失”。

3、根據(jù)公司提供的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人在報告期內(nèi)為其員工繳納住房公積金的人數(shù)低于員工總數(shù)。

造成上述情形產(chǎn)生的原因除與公司社保繳費人數(shù)不足員工總數(shù)的原因相同之外，2010年以前，公司非城鎮(zhèn)戶籍員工較多，由于該部分員工大多已在農(nóng)村擁有住房，且公司采取了措施解決員工的休息住宿問題，因此該部分員工不愿繳納應(yīng)由其承擔(dān)的住房公積金部分。為解決這一問題，經(jīng)公司與該部分員工溝通協(xié)商，自2010年1月起，公司也開始為該部分員工繳納住房公積金。

2010年7月7日，成都住房公積金管理中心郫縣管理部出具《證明》，證明公司嚴(yán)格執(zhí)行國家住房公積金管理規(guī)定，按時、足額繳納住房公積金，自2006年1月1日起至該證明出具之日，報告期內(nèi)不存在欠繳、少繳住房公積金或其他違反公積金法律、行政法規(guī)的情況，未受該部的處罰。

2010年8月18日，公司現(xiàn)有股東戴炎、銀河集團(tuán)、張燕、吳志堅、何金洲均簽署《聲明與承諾函》，聲明其作為公司股東，“如銀河磁體因首次公開發(fā)行并在創(chuàng)業(yè)板上市完成之日前的事由，因未足額、按時為公司全體員工繳納住房公積金，導(dǎo)致公司被相關(guān)行政主管機關(guān)或司法機關(guān)處以罰金、征收滯納金或被任何他方索賠的，本人/本公司將按照本聲明和承諾函出具之日本人/本公司持有銀河磁體的股份比例以現(xiàn)金支付的方式無條件補足公司應(yīng)繳差額并承擔(dān)銀河磁體因此受到的全部經(jīng)濟損失”。

（五）綜上，公司在報告期內(nèi)繳納社會保險費及住房公積金的總?cè)藬?shù)低于公司員工總數(shù)確因特殊原因造成，對此，發(fā)行人全體股東已出具書面承諾，如公司因此受到經(jīng)濟損失，將無條件全額承擔(dān)；相關(guān)征管主管機關(guān)亦出具了證明，證明公司已足額繳納。

經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人社會保險、住房公積金繳納人數(shù)低于員工總數(shù)的情況，不屬于重大違法行為，不構(gòu)成本次首發(fā)的實質(zhì)性障礙。”

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+解釋未足額全員繳納社保的原因+社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+股東出具承諾

3、富煌鋼構(gòu)

在反饋意見中，被問及“關(guān)于發(fā)行人是否存在住房公積金及社會保險欠繳情況、是否存在違反勞動法律法規(guī)的情況的問題”

發(fā)行人律師的反饋回復(fù)“經(jīng)核查，發(fā)行人附屬子公司除了江西富煌存在以自身名義與部分職工簽訂勞動人事合同外，其他子公司工作人員全部與發(fā)行人統(tǒng)一簽訂勞動人事合同并由發(fā)行人統(tǒng)一派駐。截至2014年9月30日,發(fā)行人(含子公司)合同制在職員工1,557人，發(fā)行人已于2011年7月起對全體員工繳納各項社會保險。每月工資代扣代繳個人部分比例為11%(其中，養(yǎng)老8%、醫(yī)療2%、失業(yè)1%),單位繳納部分比例為31%(其中，養(yǎng)老20%、醫(yī)療6.5%、工傷1.5%、失業(yè)2%、生育1%)。報告期內(nèi)發(fā)行人尚存在未為部分農(nóng)民工繳納社保費的情況，其主要原因為：現(xiàn)行制度下農(nóng)民工與城鎮(zhèn)職工的社保繳費標(biāo)準(zhǔn)相同，個人繳費比例較高，農(nóng)民工的參保意愿受經(jīng)濟承受能力因素的影響較大；目前巢湖市農(nóng)村地區(qū)均已實行新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度,農(nóng)民工普遍已參加了該保險,其基本醫(yī)療問題已經(jīng)有了一定程度的保障，客觀上使其不愿再在就業(yè)地參加城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保險。

經(jīng)核查，發(fā)行人已自2011年7月起為公司全體員工繳納各項社會保險。上述未繳納相關(guān)社保費用的職工已出具《情況說明》，確認(rèn)上述情況屬實，并承諾今后不會就此事項向發(fā)行人主張任何權(quán)利。

2013年12月22日，發(fā)行人控股股東富煌建設(shè)出具承諾:“今后若社保基金征管部門對發(fā)行人及其附屬子公司未繳足的社會保險費用進(jìn)行追繳，所追繳的相關(guān)費用及其滯納金將由本公司承擔(dān)。我公司應(yīng)在社保基金征管部門給發(fā)行人下發(fā)追繳通知后，按通知要求代替發(fā)行人繳清尚未繳足的社保費用及其滯納金等款項，如果我公司未能繳清上述款項,則發(fā)行人有權(quán)扣留應(yīng)付我公司現(xiàn)金分紅中相應(yīng)金額的資金。”

2014年12月29日,巢湖市人力資源和社會保障局出具證明：“安徽富煌鋼構(gòu)股份有限公司按照國家有關(guān)勞動及社會保障方面法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，辦理了國家要求的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等方面的社會統(tǒng)籌。該公司最近36個月內(nèi)依法用工，不存在因違反勞動法律、法規(guī)而受到行政處罰的情形。”

2014年1月4日，江西省南昌縣人事勞動和社會保障局出具證明：“江西省富煌鋼構(gòu)有限公司已按照國家與江西省有關(guān)勞動和社會保障法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,參加了有關(guān)的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷等社會保險。該公司最近36個月內(nèi)依法用工，不存在因違反勞動法律、法規(guī)而受到行政處罰的情形。”

通過上述核查，本律師認(rèn)為，發(fā)行人未為其部分在職職工辦理社保手續(xù)，不符合勞動法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，但是，該事項系農(nóng)民工經(jīng)濟承受能力及其社保制度銜接性等客觀性因素造成的，2011年7月開始,發(fā)行人已依法為其全體員工繳納了各項社會保險，且控股股東亦對該事項可能導(dǎo)致的風(fēng)險做出承諾以確保發(fā)行人不會因此遭受任何損失，因此，該事項對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。“

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+解釋未足額全員繳納社保的原因+在報告期某一時點開始全員繳納+社保社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+股東出具承諾

（四）、關(guān)于社保相關(guān)的法律法規(guī)

本所律師整理了以下有關(guān)社保問題的法律法規(guī)，僅供參考：

《中華人民共和國勞動法》

第七十二條用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費”。

《中華人民共和國社會保險法》（自2011年7月1日實施）第四條中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。

第十條職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。

第二十三條職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險費。

第三十三條職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險，由用人單位繳納工傷保險費，職工不繳納工傷保險費。

第四十四條職工應(yīng)當(dāng)參加失業(yè)保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險費。

第五十三條職工應(yīng)當(dāng)參加生育保險，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。

第五十八條用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。

第六十條用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細(xì)情況告知本人。

第六十二條用人單位未按規(guī)定申報應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費數(shù)額的，按照該單位上月繳費額的百分之一百一十確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額；繳費單位補辦申報手續(xù)后，由社會保險費征收機構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算。

第六十三條用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足。

用人單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的，社會保險費征收機構(gòu)可以向銀行和其他金融機構(gòu)查詢其存款賬戶；并可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險費的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)劃撥社會保險費。用人單位賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費的,社會保險費征收機構(gòu)可以要求該用人單位提供擔(dān)保，簽訂延期繳費協(xié)議。

用人單位未足額繳納社會保險費且未提供擔(dān)保的，社會保險費征收機構(gòu)可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)當(dāng)繳納社會保險費的財產(chǎn)，以拍賣所得抵繳社會保險費。

第八十四條用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。

第八十六條用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

《國務(wù)院關(guān)于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定（國發(fā)[2005]38號）》

三、…城鎮(zhèn)個體工商戶和靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險的繳費基數(shù)為當(dāng)?shù)厣夏甓仍趰徛毠て骄べY，繳費比例為20%，其中8%記入個人賬戶，退休后按企業(yè)職工基本養(yǎng)老金計發(fā)辦法計發(fā)基本養(yǎng)老金。

《失業(yè)保險條例》

第二條城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工按照本人工資的百分之一繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費。

《社會保險費征繳暫行條例》（中華人民共和國國務(wù)院令第259號）

第三條 基本養(yǎng)老保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工。基本醫(yī)療保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團(tuán)體及其專職人員。失業(yè)保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。

第四條 繳費單位、繳費個人應(yīng)當(dāng)按時足額繳納社會保險費。第十三條繳費單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費的，由勞動保險行政部門或者稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險基金。

第二十三條繳費單位未按照規(guī)定辦理社會保險登記、變更登記或者注銷登記，或者未按照規(guī)定申報應(yīng)繳納的社會保險費數(shù)額的，由勞動保障行政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1,000元以上5,000元以下的罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5,000元以上1萬元以下的罰款。

第二十六條繳費單位逾期拒不繳納社會保險費、滯納金的，由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機關(guān)申請人民法院依法強制征繳。

八、掛牌企業(yè)社保問題的解決思路

為職工繳納社會保險是《社會保險法》規(guī)定的企業(yè)的一項法定義務(wù)，如果企業(yè)違反，就可能構(gòu)成違法違規(guī)行為。

社會保險法規(guī)定了基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險等五種明確的社會保險制度，并且明確境內(nèi)用人單位應(yīng)該依法為員工繳納上述社會保險。對于保險繳納義務(wù)，用人單位應(yīng)在成立30日內(nèi)辦理保險登記，應(yīng)在用工之日起30日內(nèi)申請辦理社會保險登記。

1企業(yè)存在的主要瑕疵

從目前審核的實踐來看，社保出現(xiàn)瑕疵的情形并沒有什么多元化，問題主要集中體現(xiàn)為以下幾種情形：

繳納人數(shù)不足 繳納時間不符合要求 未按工資水平繳納 未繳齊五個險種 2解決思路

對于社保問題的瑕疵，解決思路就是對癥下藥。如果是繳納人數(shù)不夠，就把沒交的人數(shù)補上；如果是繳納基數(shù)不行，就調(diào)整繳納基數(shù)，不過目前實踐中企業(yè)多數(shù)都是按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY作為基數(shù)繳納；如果是繳納時間不夠，只要后續(xù)規(guī)范了，歷史問題不再關(guān)注；如果是繳納險種不夠，就及時補繳其他險種。

對于實踐中最常見的社保繳納人數(shù)不符合要求的情形，如果解決之后仍有部分人員未繳納社保，那么需要對這些人員沒有繳納的原因作出合理解釋。

根據(jù)股轉(zhuǎn)公司已審核的案例，解釋的原因主要如下：部分員工因自身未及時向公司提供有效證件，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費手續(xù)；

部分員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費手續(xù)； 3 部分員工剛?cè)肼殻肼毢蠊旧形礊槠滢k迄社保繳費手續(xù)； 4 部分離退休返聘人員雖計算在公司員工總數(shù)內(nèi)，但該等離退休人員不屬于應(yīng)參保人員，故公司不應(yīng)為其繳納社保； 實習(xí)生與公司之間并非《勞動法》和《勞動合同法》所規(guī)定的勞動關(guān)系，故公司不應(yīng)為其繳納社保； 農(nóng)民工沒有繳納社會保險的主觀意愿，如果公司強行辦理，存在生產(chǎn)工人大量流失的風(fēng)險； 公司部分員工主動放棄公司為其繳納社保，并且已經(jīng)進(jìn)行訪談保證其承諾是員工個人真實意思表示，不存在糾紛或潛在糾紛。

3實踐案例

中易騰達(dá)（830982）公司報告期內(nèi)未足額為員工繳納社會保險、住房公積金，存在補繳或受到行政處罰的風(fēng)險。

對此問題，補充法律意見書作出解釋如下：

根據(jù)公司的確認(rèn)并經(jīng)核查，截至2014年5月31日，公司共有員工235名，公司為194名員工繳納社會保險，為194名員工繳納住房公積金，公司未為全部員工繳納社會保險的原因：公司目前有2名臺灣籍員工，無法辦理社會保險、住房公積金的繳納手續(xù)；當(dāng)月離職人員5人；新入職人員28人，當(dāng)月已為其中7名繳納了社會保險，其余人員從原單位的社保關(guān)系轉(zhuǎn)移沒有完成；已達(dá)退休年齡人員1人，無法辦理社會保險、住房公積金繳納手續(xù)；另有12名員工自愿放棄社會保險及住房公積金。

根據(jù)公司的確認(rèn)并經(jīng)核查，公司設(shè)立后逐步規(guī)范員工社會保險和住房公積金的繳納，截至2014年5月31日，除因上述客觀原因暫時無法辦理及自愿放棄繳納社會保險和住房公積金的員工外，公司為其他全部員工繳納了社會保險和住房公積金，公司同時承諾將逐步規(guī)范員工社會保險及住房公積金的繳費基數(shù)并為全體員工繳納社會保險及住房公積金。

針對公司報告期內(nèi)社會保險和住房公積金的繳納瑕疵，公司控股股東、實際控制人王琦凡、袁嘉玲出具承諾，如公司因報告期內(nèi)未按國家法律、法規(guī)規(guī)定為員工繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險及住房公積金而遭受任何處罰、損失，或應(yīng)有權(quán)部門要求為員工補繳上述社會保險及住房公積金，愿承擔(dān)該等處罰、損失及相應(yīng)的責(zé)任。

綜上，公司已采取有效措施逐步規(guī)范員工社會保險和住房公積金的繳納，公司報告期內(nèi)社會保險和住房公積金的繳納存在瑕疵，但不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，亦不構(gòu)成公司本次掛牌并公開轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)障礙。

第二篇：新三板掛牌：社保與公積金問題及解決方案

新三板掛牌：社保與公積金問題及解決方案

本篇文章由中銀律師事務(wù)所合伙人吳迎西律師和律師助理廖雷舉共同編著。

為職工繳納社會保險和住房公積金是我國《社會保險法》和《住房公積金管理條例》規(guī)定的企業(yè)的一項重要義務(wù)，這項義務(wù)是法定的，如果企業(yè)違反這項義務(wù)就可能構(gòu)成違法違規(guī)行為。但是，目前大多數(shù)新三板掛牌或擬掛牌公司中，社保與公積金繳納的不規(guī)范是個非常普遍的問題。因為企業(yè)經(jīng)營中現(xiàn)實的成本壓力以及執(zhí)法的不嚴(yán)格，所有企業(yè)都存在不繳或少繳的天然動力與本能。在新三板的掛牌實務(wù)中，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱“股轉(zhuǎn)系統(tǒng)”）審核申請材料時，對眾多公司在勞動與社會保障方面提出了進(jìn)一步核查意見，并要求券商與律師對此發(fā)表結(jié)論性法律意見。因此，為保證將來順利實現(xiàn)掛牌，擬掛牌公司應(yīng)當(dāng)首先從遵守法律規(guī)定的角度出發(fā)，切實保護(hù)職工在勞動與社會保障方面的權(quán)益。

那么，企業(yè)在社保與公積金方面存在的問題主要表現(xiàn)在哪些方面？具體應(yīng)該通過何種方式進(jìn)行解決？企業(yè)潛在的法律風(fēng)險又會有哪些？中銀律師事務(wù)所吳迎西律師團(tuán)隊根據(jù)以往新三板項目的豐富經(jīng)驗，對公司申請新三板掛牌中面臨的社保與公積金問題做出了總結(jié)，并提出了相應(yīng)的解決方案和建議。

一、相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定

（一）關(guān)于社會保險的規(guī)定

1、我國《社會保險法》詳細(xì)規(guī)定了基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險、生育保險等五種社會保險制度。其中，明確規(guī)定用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費和失業(yè)保險費，由用人單位單獨為職工繳納工傷保險費和生育保險費，職工不繳納工傷保險費和生育保險費。同時，針對農(nóng)村情況，《社會保險法》規(guī)定了新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度，作為農(nóng)民參與社會保險的方式。

2、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》第六條（十七）、（十八）、（十九）款規(guī)定，“所有用人單位必須及時為農(nóng)民工辦理參加工傷保險手續(xù)，并按時足額繳納工傷保險費”。同時規(guī)定，有條件的地方，可直接將穩(wěn)定就業(yè)的農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險，農(nóng)民工也可自愿參加原籍的新型農(nóng)村合作醫(yī)療。

（二）關(guān)于住房公積金的規(guī)定

1、根據(jù)《住房公積金管理條例》的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)為城鎮(zhèn)職工繳納住房公積金，但未強制要求用人單位為農(nóng)民工繳納住房公積金。

2、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》第七條（二十四）款的規(guī)定，有條件的地方，城鎮(zhèn)用人單位聘用農(nóng)民工，用人單位和個人可以繳存住房公積金，用于農(nóng)民工購買或租賃居住房屋。

二、公司普遍存在的社保與公積金繳納方面的問題

1、公司在冊人數(shù)與繳納社保與公積金的人數(shù)存在或多或少的差異，尤其是公積金的繳納，更是與在冊人數(shù)相差甚遠(yuǎn)。

2、公司常常不為試用期的員工繳納社保與公積金。

3、公司為參保人員以低于其實際收入的標(biāo)準(zhǔn)繳納社保，以達(dá)到少繳納社保與公積金的目的，節(jié)約成本。

4、公司的員工中有人在別的單位繳納保險與公積金，因為個人便利原因及轉(zhuǎn)移手續(xù)麻煩等問題，不愿意再辦理相關(guān)手續(xù)。

三、掛牌實務(wù)中對社保與公積金繳納問題的處理

在掛牌實務(wù)中，因為此問題的普遍性，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查時對此問題不會無限制糾纏。通常對公司存在的社保與公積金問題，實務(wù)操作可以采取以下路徑進(jìn)行：

1、實事求是地對公司現(xiàn)有的社保與公積金繳納存在的問題進(jìn)行披露。

2、尋求地方社保與公積金行政部門的幫助，取得當(dāng)?shù)匦姓块T出具相關(guān)證明，以求證明：公司已經(jīng)在依法繳納社會保險，辦理了社保編號，在勞動保障方面無違規(guī)行為，未受到行政處罰；以及證明：公司沒有違反國家及地方有關(guān)公積金管理的行為和記錄，沒有因公積金繳存事宜而被追繳或被行政部門處罰的記錄。

3、公司實際控制人出具承諾：承諾如果公司所在地社保主管部門與公積金主管部門，要求公司對其掛牌公開轉(zhuǎn)讓股份之前任何期間員工應(yīng)繳納的社會保險費用（基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險五種基本保險）和住房公積金進(jìn)行補繳，實際控制人將按主管部門核定的數(shù)額無償代公司補繳，并承擔(dān)相關(guān)費用。

上述解決方案可以表明公司并沒有因為社保與公積金問題受到相關(guān)行政處罰，不會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營，對公司的掛牌行為不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

四、公司社保與公積金存在問題的潛在法律風(fēng)險分析

在實務(wù)操作中，上述的解決思路似乎達(dá)到了掛牌的目的。但所有的解決方法并沒有完全去除公司的潛在法律風(fēng)險。

1、當(dāng)?shù)厣绫Ｅc公積金主管部門出具的相關(guān)證明，從某種意義上來說本身就是一件很荒唐的事情。根據(jù)公司公開披露的社保與公積金情況，公司本身已經(jīng)存在諸多問題，主管部門沒有起到應(yīng)有的執(zhí)法監(jiān)督與檢查來有效保障勞動者的相關(guān)合法權(quán)益。相反，主管部門現(xiàn)在居然要來出具證明其沒有違法或沒有受到處罰，其起到的證明只能是，雖然其有違法行為，但我不處罰他的作用。主管部門本身就是失職的。

2、員工尤其是離職員工追究公司相關(guān)責(zé)任的時候，公司將做為被訴對象。實際控制人并不能取代公司訴訟一方的地位。從法律上來說，公司才是法院判決所指向的對象，實際控制人的承諾也許從費用承擔(dān)上減輕公司壓力，但并不能免除公司的涉訴風(fēng)險。如果公司涉訴，對于公司的公眾形象將是巨大打擊。

3、試用期內(nèi)公司員工的保險問題，實踐中，很多的企業(yè)都沒有為公司試用期內(nèi)的員工合法繳納社保與公積金。《勞動合同法》明確規(guī)定，試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)，勞動者自用工之日起就與用工單位建立了勞動關(guān)系。所有的公司都應(yīng)該逐步消除試用期員工不用上社保的錯誤想法。

4、員工在別的單位上保險，因為種種原因不愿意轉(zhuǎn)手續(xù)到公司來進(jìn)行正常社保問題。此種問題的存在，表明上看是員工的問題，而責(zé)任不在公司。但真出問題時，所有的問題都會成了公司的責(zé)任。公司不可能知道每個員工背后真實的原因或情況，公司可能陷入勞動用工訴訟，員工翻臉的時候要求公司補繳或補償相關(guān)保險待遇時，公司難逃其疚。從公司掛牌股票發(fā)行問題方面而言，如果涉及的員工數(shù)量及職位不是個別，公司人員的獨立性是應(yīng)當(dāng)受到質(zhì)疑的。

綜述，公司在社保和公積金的問題上，尤其在公司股改后，應(yīng)當(dāng)盡可能規(guī)范相關(guān)社會保險與公積金的繳納工作，做到規(guī)范或逐步規(guī)范，盡可能為符合條件的員工繳納社保和公積金。規(guī)范是需要付出成本的，但這種成本是值得的。不留尾巴與瑕疵的規(guī)范，才有可能在將來真正避免公司在社保和公積金繳存方面的法律風(fēng)險。所以，公司應(yīng)當(dāng)重視社會保險與公積金的繳納工作，盡可能采取措施避免以上法律風(fēng)險的發(fā)生，合理規(guī)范經(jīng)營。

第三篇：新三板掛牌案例參考

新三板掛牌案例參考

一、公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經(jīng)營能力”

一、問題

公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經(jīng)營能力”的規(guī)定。

二、事實

（1）公司報告期內(nèi)的營業(yè)收入情況（《公開轉(zhuǎn)讓說明書》第21頁）

公司僅在2011和2012有營業(yè)收入，2013年1月—8月未產(chǎn)生營業(yè)收入。（2）公司報告期內(nèi)的營業(yè)收入均來源于偶發(fā)性的關(guān)聯(lián)交易（《公開轉(zhuǎn)讓說明書》第122頁）（3）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.1條要求：“業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力”。《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》（以下簡稱“《指引》”）對“持續(xù)經(jīng)營能力”進(jìn)行了具體規(guī)定。持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。

三、分析

公司在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中將2011年和2012年發(fā)生的兩筆關(guān)聯(lián)交易（報告期內(nèi)的所有交易）認(rèn)定為偶發(fā)性的關(guān)聯(lián)交易。但是《指引》規(guī)定公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。

公司在報告期內(nèi)僅發(fā)生兩筆小額偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易且在最近一期沒有營業(yè)收入，是否具有“持續(xù)經(jīng)營能力”有商榷。但是該案例對“持續(xù)經(jīng)營能力”的解釋提供了借鑒意義。

二、未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司

一、問題

“請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見。”

二、律師答復(fù)

依據(jù)大華會計所出具的標(biāo)準(zhǔn)無保留意見《審計報告》（大華審字[2013]005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產(chǎn)合計為5,959,910.24元；公司負(fù)債合計為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達(dá)成協(xié)議，將公司應(yīng)付控股股東吳輝債務(wù)豁免了 100 萬元）；所有者權(quán)益合計為 5,013,417.26 元，也就是經(jīng)審計凈資產(chǎn) 5,013,417.26 元。

依據(jù)大華會計所大華驗字[2012]000332號《驗資報告》，公司以不高于審計機構(gòu)審計且不高于評估機構(gòu)評估的凈資產(chǎn)值折股，5,000,000.00元為注冊資本，余額 13,417.26 元進(jìn)入資本公積金，整體變更為股份有限公司。

經(jīng)本所律師核查：本次酷買網(wǎng)有限整體變更為酷買網(wǎng)股份符合《公司法》第九十五條規(guī)定“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。”。《業(yè)務(wù)規(guī)則》第 2.1 條第（一）款明確：“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定；同時，本次折股經(jīng)過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權(quán)人利益的情形。綜上，本所律師認(rèn)為，整體變更時有限公司未分配利潤為負(fù)的情況不影響公司通過經(jīng)審計凈資產(chǎn)賬面價值轉(zhuǎn)股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。

三、小結(jié)

《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。”但是這與公司的未分配利潤情況無關(guān)。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定。

三、非專利技術(shù)出資超過20%

一、問題簡要闡述

公司設(shè)立時非專利技術(shù)出資比例超過20%，與當(dāng)時公司法相關(guān)規(guī)定不符。公司設(shè)立時有效的《公司法》第24 條第2 款規(guī)定,“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”。而《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》要求公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。

二、關(guān)注點

非專利技術(shù)出資比例超過當(dāng)時公司法規(guī)定這一問題之解決。

三、解決方案

1、尋找特別法

當(dāng)普通法與特別法沖突時，優(yōu)先適用特別法。《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)科技部等部門關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化若干規(guī)定的通知》規(guī)定，以高新技術(shù)成果向有限責(zé)任公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術(shù)成果的作價金額可達(dá)到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外。

2、盡調(diào)鑒定報告

盡調(diào)發(fā)現(xiàn)案例公司有中國地質(zhì)大學(xué)、水利部規(guī)劃設(shè)計院、國土資源部信息中心以及武漢大學(xué)多名專家簽署的鑒定報告，認(rèn)為出資的專利技術(shù)具有極高的技術(shù)創(chuàng)新性。

3、實際說明出資當(dāng)時獲工商認(rèn)可且影響已消除

披露該非專利技術(shù)出資得到主管工商局的認(rèn)可且已經(jīng)實際到位；至2012年該非專利技術(shù)賬面價值已全部攤銷完，凈值為0；股改時已不存在出資比例超過法定比例的情形。

四、評析

針對非專利技術(shù)出資超過當(dāng)時公司法規(guī)定比例這一問題的解決思路大致如下：

1、尋找使得實際比例合法的特別法。

2、在存在特別法的規(guī)定時，盡調(diào)是否具備滿足特別法規(guī)定的條件。

3、若前兩步任一步不滿足，可說明影響已經(jīng)消除。

4、若影響沒有消除，可讓專利技術(shù)出資股東將超出比例部分以現(xiàn)金方式再出資。

5、若上述多個步驟滿足，可強化問題解決。

四、掛靠集體企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

一、問題闡述

天松醫(yī)療前身為桐廬尖端，實質(zhì)股東徐天松持有股權(quán)掛靠在桐廬鎮(zhèn)工辦處，而這部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了德國費格。可能存在股權(quán)不明晰以及國有資產(chǎn)流失問題。

二、解決方案

1、如實披露

公司在公開轉(zhuǎn)讓說明書中如實披露了上述事項。桐廬鎮(zhèn)工辦所持有桐廬尖端股權(quán)實質(zhì)為徐天松所有，因此本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)為徐天松將其所持有桐廬尖端部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給德國費格。

2、解除掛靠關(guān)系 德國費格已履行完畢前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付義務(wù)，該款項已由徐天松收取，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，桐廬尖端已解除其與桐廬鎮(zhèn)工辦之間的掛靠關(guān)系。

3、政府相關(guān)部門確認(rèn)

桐廬縣人民政府出具通知，確認(rèn)桐廬尖端為掛靠集體企業(yè)，名為集體企業(yè)，實屬民營企業(yè)，掛靠及解除掛靠期間，未占用任何集體或國有資產(chǎn)。杭州市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出具反饋意見，確認(rèn)桐廬尖端在掛靠桐廬鎮(zhèn)工辦期間，桐廬鎮(zhèn)工辦未對桐廬尖端進(jìn)行任何形式地投入，也未參與過桐廬尖端生產(chǎn)經(jīng)營活動，未收取過桐廬尖端分配和其他任何利益，桐廬尖端也未占用、使用集體或國有資產(chǎn)，未造成集體或國有資產(chǎn)的流失。

三、案例評析

民營企業(yè)掛靠在集體企業(yè)可能存在股權(quán)不明晰以及在掛靠過程中可能會存在占用國有資產(chǎn)或者國有資產(chǎn)流失問題的可能。對于股權(quán)不明可以通過確認(rèn)掛靠關(guān)系來解決，具體而言可以由當(dāng)事人出具聲明。而對于涉及國有資產(chǎn)相關(guān)問題，往往需要人民政府或上級主管單位出具相關(guān)的證明。

五、股東以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)是否合法合規(guī)

重點問題“

一、1、請主辦券商、律師補充核查有限公司設(shè)立出資的真實性，王洪強以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)事項的合法合規(guī)性。”

答復(fù)：根據(jù)上述問題，本所對公司進(jìn)行進(jìn)一步核查，確認(rèn)如下：

（一）根據(jù)臨風(fēng)科技?xì)v次變更的工商資料，經(jīng)核查，本所律師確認(rèn)如下事實：

2011 年 8 月 2 日，股東王洪強先生簽署《公司章程》，決定出資設(shè)立山東臨風(fēng)鼓風(fēng)機有限公司，注冊資本為1500萬元。

2011 年 8 月 2 日，山東大乘聯(lián)合會計師事務(wù)所出具魯大乘驗字[2011]A0409號《驗資報告書》，經(jīng)查驗，截至 2011 年 8 月 2 日，公司已經(jīng)收到股東王洪強繳納的注冊資本（實收資本）共計 1500 萬元，股東以貨幣出資。

2011 年 8 月 3 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為37***55的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 1500 萬元，實收資本 1500 萬元。

綜上所述，臨風(fēng)鼓風(fēng)機經(jīng)過會計師事務(wù)所審驗出資并出具了《驗資報告》，經(jīng)主管工商行政管理局核準(zhǔn)設(shè)立登記并頒發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，本所認(rèn)為臨風(fēng)鼓風(fēng)機設(shè)立時的股東出資是真實的，符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

（二）根據(jù)臨風(fēng)科技?xì)v次變更的工商資料、《資產(chǎn)移交協(xié)議書》以及政府確認(rèn)函等資料，經(jīng)核查，本所律師確認(rèn)如下事實：

2011 年 10 月20 日，公司與臨沂市風(fēng)機廠股東王洪強簽署《資產(chǎn)移交協(xié)議書》，約定王洪強將經(jīng)北京國友大正資產(chǎn)評估有限公司評估的資產(chǎn)，評估基準(zhǔn)日 2011 年 8 月 31 日評估值3858.00 萬元，移交給公司，用于增加注冊資本。

2011 年 10 月22 日，公司股東作出股東決定，公司股東以其作為投資人的臨沂市風(fēng)機廠凈資產(chǎn)對公司進(jìn)行增資。臨沂風(fēng)機廠臨沂市風(fēng)機廠經(jīng)評估后，凈資產(chǎn)評估值為人民幣3858 萬元，其中1500萬元由公司購買，剩余 2358萬元，公司股東以其中的1510 萬元人民幣增加公司注冊資本，其余848 萬元計入公司資本公積。

2011年10月24日，中瑞岳華會計師事務(wù)所山東分所出具中瑞岳華魯驗字[2011]029號《驗資報告》，經(jīng)審驗，截至 2011 年 10 月 24日，公司已收到王洪強繳納的新增注冊資本合計人民幣 1510 萬元。股東王洪強以原所有的個人獨資企業(yè)臨沂市風(fēng)機廠凈資產(chǎn)出資。2011 年 10 月27 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 3010 萬元，實收資本為 3010 萬元。

臨沂市風(fēng)機廠于1984 年 1 月設(shè)立，性質(zhì)為街道集體企業(yè)，企業(yè)主管部門為臨沂縣城關(guān)鎮(zhèn)煤山街辦事處，后經(jīng) 1997年 8 月 16 日中國共產(chǎn)黨蘭山辦事處委員會及臨沂市蘭山區(qū)蘭山辦事處作出的《關(guān)于煤山居委申請將臨沂市風(fēng)機廠進(jìn)行改制的批復(fù)》（蘭企改（1997）11 號）改制為私營企業(yè)。根據(jù)《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第十七條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。王洪強作為臨沂風(fēng)機廠的投資人，有權(quán)對臨沂風(fēng)機廠的財產(chǎn)進(jìn)行處分，臨風(fēng)科技與臨沂市風(fēng)機廠投資人王洪強簽署《資產(chǎn)移交協(xié)議書》，并將協(xié)議涉及資產(chǎn)按照約定移交給公司，截至本補充法律意見書

（一）出具之日，評估范圍內(nèi)的資產(chǎn)已經(jīng)全部移交給臨風(fēng)科技，由臨風(fēng)科技占有使用。此外，臨沂市政府于 2014 年 5 月 5 日出具了臨政報[2014]28 號《臨沂市人民政府關(guān)于對山東臨風(fēng)科技股份有限公司歷史沿革問題合法性予以確認(rèn)的請示》，確認(rèn)自 1979 年開始至 2013年11月股份公司設(shè)立期間歷史沿革“符合當(dāng)時國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不存在潛在的隱患和法律糾紛”。

綜上所述，王洪強以凈資產(chǎn)增資、公司購買凈資產(chǎn)事項符合《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《中華人民共和國合同法》等相關(guān)規(guī)定，協(xié)議雙方履行了必備法律程序，履行了各自約定的義務(wù)。

六、公司股東使用個人銀行卡收款是否構(gòu)成實質(zhì)性障礙

實踐中，中小企業(yè)的股東在業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中，使用個人卡收取貨款的情況并不鮮見，公司銷售收入可能存在多計、少計或外流等不規(guī)范情況。那么對于擬申請掛牌新三板的企業(yè)，上述問題是否對企業(yè)掛牌新三板構(gòu)成實質(zhì)性障礙？從股權(quán)系統(tǒng)反饋情況來看，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于掛牌公司股東使用個人卡收取貨款的情況，采取了比較寬容的態(tài)度。但掛牌企業(yè)應(yīng)如實披露股東使用個人銀行卡收款的客觀背景情況、是否符合公司業(yè)務(wù)特點、公司銷售收入確認(rèn)的內(nèi)部規(guī)則與流程、以及進(jìn)一步防范股東與公司財產(chǎn)混同所采取的有效措施等相關(guān)信息。案例：曉鳴農(nóng)業(yè)[831243]

公司使用股東個人卡收款情形是否符合公司法相關(guān)規(guī)定、公司是否符合規(guī)范經(jīng)營的掛牌條件發(fā)表意見。反饋意見回復(fù)：

（一）公司業(yè)務(wù)特點和使用該卡的客觀背景

公司的業(yè)務(wù)和客戶具有如下特點：中國蛋雞產(chǎn)業(yè)集約化程度尚待提高，可尋找的專業(yè)化、集約化、規(guī)模化蛋雞養(yǎng)殖企業(yè)客戶資源有限，農(nóng)村養(yǎng)殖合作社、農(nóng)村個人和農(nóng)村經(jīng)濟人是國內(nèi)蛋雞養(yǎng)殖和生產(chǎn)資料流通主要形式；因蛋雞養(yǎng)殖周期長的原因，單個客戶購買周期長，短期持續(xù)下單能力有限；客戶數(shù)量規(guī)模大，但客戶受區(qū)域性限制，分布零散；公司現(xiàn)有客戶多為經(jīng)公司多次遴選并長期合作的優(yōu)質(zhì)客戶資源，潛在客戶開發(fā)遵循選擇優(yōu)質(zhì)客戶原則。公司為向客戶供應(yīng)最佳性價比雛雞，并提供產(chǎn)品前期品質(zhì)保障，結(jié)合未來的產(chǎn)能提升，因此采取以產(chǎn)定銷模式，為保證產(chǎn)銷平衡和訂單連續(xù)，需建立大規(guī)模的客戶基礎(chǔ)，鑒于蛋雞養(yǎng)殖行業(yè)現(xiàn)狀和客戶構(gòu)成，企業(yè)客戶資源選擇基礎(chǔ)有限，因此大多數(shù)客戶需在農(nóng)村養(yǎng)殖合作社、農(nóng)村個人和農(nóng)村經(jīng)濟人中去選擇，鑒于部分地區(qū)養(yǎng)殖分散度較大，可能對客戶管理效率和貨款支付能力產(chǎn)生影響，因此在部分養(yǎng)殖分散度較大地區(qū)采取以農(nóng)村經(jīng)濟人（注：公司稱為“經(jīng)銷商”）經(jīng)銷形式，因此產(chǎn)生個人客戶銷售額較大的情況。目前農(nóng)村經(jīng)濟人經(jīng)銷形式是家禽行業(yè)生產(chǎn)資料和農(nóng)產(chǎn)品銷售和流通的主要方式之一，對于公司也存在充分必要性。公司通過對當(dāng)?shù)厥袌龅牧私夂头治觯x取相關(guān)行業(yè)內(nèi)在當(dāng)?shù)厥袌鲚^具影響 力和銷售能力的人員作為經(jīng)銷商，進(jìn)行一定市場內(nèi)的個人養(yǎng)殖大戶的挖掘及維護(hù)，可以提高公司在當(dāng)?shù)厥袌龅钠放浦龋瑥亩鴶U大公司的市場占有率，為后 期的進(jìn)一步擴展提供可靠地保障。

（二）公司的銷售流程

公司根據(jù)業(yè)務(wù)特點，制訂了《銷售管理制度》、《銷售部授權(quán)范圍管理制度》、《銷售人員對運輸?shù)谋O(jiān)管制度》、《經(jīng)銷商銷售流程》等銷售相關(guān)的內(nèi)部控制制度，對銷售計劃的制訂、客戶訂單的確認(rèn)、收取定金、發(fā)貨、收款、售后回訪等進(jìn)行了規(guī)定。

公司的產(chǎn)品具有農(nóng)產(chǎn)品銷售的特點，產(chǎn)品銷售分為對公司類客戶的直接銷 售、經(jīng)銷商銷售、其他直接客戶三種模式。對于直銷公司類客戶，公司根據(jù)市場情況報價，與客戶協(xié)商一致后簽訂銷售合同，并按合同約定進(jìn)行供貨及貨款結(jié)算、開具發(fā)票；對于經(jīng)銷商和其他直接客戶的銷售，通常執(zhí)行以下流程： 1.預(yù)定計劃

公司依據(jù)銷售情況、市場狀況及各區(qū)域狀況，定期召開銷售會議確定近期（一般為下月）產(chǎn)品銷售指導(dǎo)價，并向經(jīng)銷商報價（類似要約邀請）；經(jīng)銷商收到公司銷售人員的報價后，有訂購意向的即與銷售人員聯(lián)系，由銷售人員上報訂 雞計劃給銷售辦公室；銷售辦公室統(tǒng)計匯總各市場訂購計劃統(tǒng)一安排，并向客戶 再次確認(rèn)訂雞計劃，就訂雞數(shù)量、價格、大致供貨時間做初步確定，并將該信息匯總至《銷售計劃表》，報銷售副總審批執(zhí)行。2.收取定金

根據(jù)公司近期銷售政策及與客戶約定的供貨時間、數(shù)量、價格，通知客戶 預(yù)繳定金；超過 5 天未按要求預(yù)繳定金的，將再次與客戶溝通確認(rèn)是否取消訂單。3.確認(rèn)發(fā)貨

落實計劃后，公司將銷售計劃結(jié)合生產(chǎn)的產(chǎn)出情況安排準(zhǔn)確的發(fā)貨時間； 在發(fā)貨前的 5-7 天通知經(jīng)銷商具體的發(fā)貨日期，并告知做好接雞的準(zhǔn)備工作；并于發(fā)貨前一天再次向經(jīng)銷商核實送貨地點及其數(shù)量等重要信息。4.送貨

銷售辦公室依據(jù)《銷售計劃表》的安排，每日開具銷售發(fā)貨單，運輸司機 憑發(fā)貨單，到公司的發(fā)運車間裝運雛雞，并負(fù)責(zé)將貨物送至最終客戶處。銷售發(fā)貨單一式二聯(lián)，一聯(lián)銷售留存、一聯(lián)財務(wù)記賬聯(lián)（隨車由司機發(fā)貨經(jīng)客戶簽字后 返回財務(wù)）；同時，司機需隨車攜帶《發(fā)雞回執(zhí)單》，貨到后由最終客戶簽字確認(rèn)并留聯(lián)系方式，由司機返回后交銷售內(nèi)勤，用于客戶回訪。5.收款

根據(jù)當(dāng)期確定的銷售政策，發(fā)貨前全款交清的，銷售部會在發(fā)貨前通知客 戶付款，財務(wù)確認(rèn)收款后通知銷售方可發(fā)貨；對于貨到后付清款的，公司要求司機代收貨款后方可卸貨，現(xiàn)金收款的需于 5 日內(nèi)交存至公司銀行賬戶；對于賒銷 的客戶，銷售部按照約定及時催收。

（三）公司的收入確認(rèn)和結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則

公司根據(jù)業(yè)務(wù)的情況按照《會計準(zhǔn)則》的相關(guān)要求確定了具體的收入確認(rèn)、和結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)則。1.銷售退回

公司的產(chǎn)品采用提前銷售的模式，產(chǎn)品理想保質(zhì)期僅有 48 小時，在發(fā)貨前 一周會通知客戶準(zhǔn)備接雞的工作，由于產(chǎn)品本身特點不允許退回的情況發(fā)生，如果是由于公司產(chǎn)品質(zhì)量原因出現(xiàn)該情況，則直接進(jìn)入銷售售后的環(huán)節(jié)，會直接采取銷售折讓的方式進(jìn)行處理；如果客戶不能提出充分理由，則視同客戶違約，其預(yù)收定金則不退還，報告期內(nèi)未發(fā)生銷售退回事項。2.收入確認(rèn)方式

公司商品雛雞及副產(chǎn)品的銷售業(yè)務(wù)，在根據(jù)合同約定將商品交付給客戶，取得客戶驗收確認(rèn)后，主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移給購貨方，收入和成本能夠可靠地計量時，確認(rèn)銷售收入的實現(xiàn)。經(jīng)銷商訂貨時按照每只雛雞 1 元預(yù)付定金，發(fā)貨前付清貨款，少量經(jīng)銷商會存在貨到付款的情況。貨運司機會在貨到前聯(lián)系經(jīng)銷商 共同將雛雞運至最終客戶交貨地點，因此在商品發(fā)出時確認(rèn)收入。3.結(jié)算方式

公司的結(jié)算方式分為三種，分別為預(yù)收全款、預(yù)收定金發(fā)貨前付清余款、預(yù)收定金供貨后有賬期。公司依據(jù)客戶的合作情況、客戶在市場影響力、區(qū)域市場的特點等各方面情況對客戶會有不同的貨款結(jié)算政策。

（四）報告期內(nèi)該卡的管理和使用情況及目前進(jìn)一步規(guī)范情況

公司報告期內(nèi)，存在以公司法定代表人魏曉明個人開立銀行卡（7018 賬戶）用于收取部分貨款的情況。該個人銀行卡由公司財務(wù)進(jìn)行保管，公司對該賬戶的收、支管理比照公司賬戶進(jìn)行管理，不允許坐支款項，賬戶收款只允許收客戶存入的貨款，支付款項均需轉(zhuǎn)入公司的對公賬戶。財務(wù)部門通常每日將到賬明細(xì)發(fā) 送給銷售內(nèi)勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務(wù)，財務(wù)將已核對確認(rèn)至具體客戶的款項轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，并按照客戶明細(xì)記錄貨款。

魏曉明自 1992 年開始從事蛋種雞的養(yǎng)殖、孵化時，經(jīng)營主要以個人承包經(jīng) 營模式，該銀行卡系當(dāng)時所開立的個人銀行卡。公司報告期內(nèi)經(jīng)營業(yè)務(wù)中一部分是直接銷售給全國各地的經(jīng)銷商，其中的部分經(jīng)銷商所在地較為偏遠(yuǎn)，所在地的 部分銀行營業(yè)網(wǎng)點未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)（如新疆）；對公賬戶結(jié)算存在匯款手續(xù) 復(fù)雜、到賬不及時、周末及節(jié)假日不營業(yè)，而公司需在收到客戶貨款后，方予以發(fā)貨（雞苗理想保質(zhì)期 48 小時），個人賬戶到賬能夠及時查詢，有利于公司業(yè)務(wù) 開展；另外，該卡無打款手續(xù)費，同時很多老客戶的長期合作習(xí)慣難以改變。基于以上原因，公司的一部分客戶一直將貨款打入該卡進(jìn)行結(jié)算，公司將 7018 銀行卡上收取的貨款及時核對轉(zhuǎn)入公司對公賬戶。

將貨款打入該卡的客戶并不僅為未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)的銀行分支機構(gòu)的客戶，由于對公賬戶存在匯款復(fù)雜、節(jié)假日不上班、到賬不及時等情況，部分其他客戶也存在向該卡匯入貨款的情況。

公司將 7018 賬戶按照銀行賬戶嚴(yán)格進(jìn)行管理，且該卡執(zhí)行款項的轉(zhuǎn)出只流 向公司的對公賬戶，由財務(wù)部一人保管秘鑰（銀行卡及網(wǎng)銀 U 盾），另一人保管 銀行卡密碼及網(wǎng)銀密碼。該卡收到的款項全部為客戶匯入該卡的貨款，該卡在管 理中不允許坐支款項，且未發(fā)生坐支款項，僅是銀行扣取的網(wǎng)銀費用、短信費用及收取的銀行利息，均由財務(wù)規(guī)范記賬。該卡辦理了注冊客戶查詢功能，財務(wù)部 門每日將到賬明細(xì)發(fā)送給銷售內(nèi)勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務(wù) 部門，財務(wù)部門將已核對確認(rèn)至具體客戶的款項轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，并按照客戶明細(xì)記錄貨款。

目前針對 7018 賬戶公司已采取了進(jìn)一步規(guī)范措施：會同銀行將該卡在銀行辦理了自動歸集業(yè)務(wù)（每日每筆隨時將到賬貨款自動轉(zhuǎn)入對公賬戶），同時將該卡的網(wǎng)銀業(yè)務(wù)包括支付業(yè)務(wù)均取消，以監(jiān)事王忠賢的名義在中國銀行開立保管箱業(yè)務(wù)，鑰匙和密碼分別由兩人保管，將銀行卡和網(wǎng)銀 U 盾委托第三方（銀行保管箱）進(jìn)行保管，由公司監(jiān)事王忠賢及員工馮茹娟在銀行預(yù)留身份證，在兩人憑公司授權(quán)同時在場且出示身份證后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出。公司將7018 賬戶完全比照銀行賬戶嚴(yán)格進(jìn)行管理，以控制可能發(fā)生的財務(wù)風(fēng)險，保證 該卡及卡上資金的安全。

雖然基于公司業(yè)務(wù)特點和客觀背景，該卡的存在有其歷史的客觀限制和現(xiàn) 實的需要，但違反了《公司法》第一百六十四條“公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī) 和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度”和第一百七十二條規(guī)定 “對公司資產(chǎn)，不得以任何個人名義開立賬戶存儲”以及《中華人民共和國商業(yè) 銀行法》第四十八條規(guī)定“任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立帳 戶存儲”的規(guī)定。

從實際情況看，報告期內(nèi)該卡按照公司對公銀行賬戶管理，款項的收入業(yè) 經(jīng)公司銷售和財務(wù)審核確認(rèn)，款項的支出只流向公司的對公賬戶，未發(fā)生坐支和其他支付的情況。公司已進(jìn)一步提高了認(rèn)識，目前已經(jīng)進(jìn)一步規(guī)范，實質(zhì)上保障將該卡完全按照公司對公銀行賬戶管理，采取了由銀行逐日對該卡資金收入自動歸集業(yè)務(wù)、取消了取款和網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬及其他支付功能、將卡實物與卡主隔離由第三方保管箱保管（卡主如果掛失，卡號變化，此卡即失效），且由公司監(jiān)事王忠賢和一名員工馮茹娟在銀行預(yù)留身份證，兩人經(jīng)公司授權(quán)同時在場并出示身份證明后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出該卡或 U 盾，保證該卡及卡上資金的安 全，也維護(hù)了其他股東的利益。

盡管目前公司的開卡銀行尚無以對公名義開立銀行卡的業(yè)務(wù)，但隨著公司 在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌變?yōu)楣姽竞凸緲I(yè)務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，公司計劃將根據(jù)實際情況逐步解決客戶匯款障礙、改變客戶習(xí)慣，在不影響業(yè)務(wù)開展，保障股東利 益的前提下最終停止使用并注銷該卡。

律師核查后認(rèn)為，由于報告期內(nèi)該卡沒有用于與公司經(jīng)營無關(guān)的活動，卡內(nèi)流入資金全部為合法收入貨款且經(jīng)過公司銷售和財務(wù)審核確認(rèn)、亦不存在坐支等情況，所收款項均及時完整的轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，不存在未計收入或多計收入的情形，也不存在資金體外循環(huán)的情況；公司目前進(jìn)一步采取的卡與卡主隔離、銀行實時自動歸集轉(zhuǎn)款、通過第三方（銀行）協(xié)助監(jiān)管等措施進(jìn)一步公司加強了對該卡的管控；由于企業(yè)目前的經(jīng)營特點等客觀因素制約，為保障公司的業(yè)務(wù)正常開展進(jìn)而保障股東利益，該卡一段時間內(nèi)存在有其必要性，不會影響財務(wù)核算信息真實、準(zhǔn)確、完整。雖然公司形式上未能完全滿足《公司法》的要求，但由于該卡的使用是歷史形成的，采取強行終止使用的措施會給公司業(yè)務(wù)帶來不利影響，同時該卡已經(jīng)完全在公司的掌控之下，風(fēng)險已經(jīng)得到有效控制，公司能夠達(dá) 到合法規(guī)范經(jīng)營的實質(zhì)要求，因此該卡的存在和使用不影響公司本次掛牌。

七、公司改制為股份公司設(shè)立過程

經(jīng)本所律師核查，公司以有限責(zé)任公司整體變更方式設(shè)立為股份有限公司已履行以下程序： 4.1 立信會計師事務(wù)所對展唐有限截至2012年11月30日的財務(wù)報表進(jìn)行了審計，并出具了編號為信會師報字[2013]第 150571 號的《審計報告》，經(jīng)審計確認(rèn)的展唐有限2012 年 11 月 30 日賬面凈資產(chǎn)為 85,054,028.21 元。

4.2 銀信資產(chǎn)評估有限公司對展唐有限截至2012年11月30日的所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）進(jìn)行了評估，并出具了編號為銀信資評報（2012）滬第 614 號的《展唐通訊科技（上海）有限公司擬股份制改制凈資產(chǎn)評估報告》，截至2012年 11 月 30 日（評估基準(zhǔn)日），展唐有限的所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）清查調(diào)整后賬面值為 8,505.40 萬元，評估值為 8,821.61 萬元。4.3 展唐有限于 2013 年 4 月 24 日召開董事會，通過決議同意將展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司，以 2012 年 11 月 30 日為改制審計基準(zhǔn)日，以經(jīng)審計的展唐有限原賬面凈資產(chǎn) 85,054,028.21 元，扣除利潤分配 2,176,851.43元后，以 82,877,176.78 元為基準(zhǔn)按照 1: 0.9653 比例折為 8,000萬股，由全體股東按照其各自在展唐有限中的出資比例認(rèn)購，余額 2,877,176.78 元計入股份公司資本公積；同意將 CGmobile Holdings、SmartTarget、Sunrasia Investment、上海乾慧、寧波經(jīng)世、上海吉信、上海銀唐、新疆古月楊、湖北高和、上海正賽聯(lián)、深圳金色森林、上海農(nóng)天治勝、上海贏益共同作為股份公司的發(fā)起人，股份公司的股份總數(shù)乘以發(fā)起人各自在展唐有限中的出資比例，即成其作為發(fā)起人在股份公司中持有的股份數(shù)；同意全體發(fā)起人就展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司事宜簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

4.4 公司全體發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

年5 月 8 日下發(fā)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技（上海）有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（編號：滬商外資批[2013]1567 號），同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技（上海）股份有限公司”，同意發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署的《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》，并同意按照《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》約定的改制方案將展唐有限改制為外商投資股份有限公司，公司的經(jīng)營范圍為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)；電子通訊產(chǎn)品的批發(fā)、進(jìn)出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關(guān)配套服務(wù)。（不涉及國營貿(mào)易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關(guān)規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經(jīng)營）。4.6 上海市人民政府于 2013 年4.5 上海市商務(wù)委員會于 201

月 10 日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985 號），企業(yè)類型為外商投資股份制，經(jīng)營年限為不約定，注冊資本為 8,000 萬元，經(jīng)營范圍為從事與電子通信相關(guān)的技術(shù)和軟件產(chǎn)品的研發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并提供相關(guān)的技術(shù)咨詢及技術(shù)服務(wù)；電子通訊產(chǎn)品的批發(fā)、進(jìn)出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關(guān)配套服務(wù)。（不涉及國營貿(mào)易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關(guān)規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經(jīng)營）。

4.7 2013 年 5 月 17日，公司召開創(chuàng)立大會暨 2013 年第一次臨時股東大會，審議通過了《關(guān)于公司整體變更設(shè)立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司的議案》、《關(guān)于公司整體變更設(shè)立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建工作報告的議案》、《關(guān)于展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建費用報告的議案》、《關(guān)于公司債權(quán)債務(wù)繼承的議案》等議案，同意展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司，以2012 年 11 月 30 日為改制審計基準(zhǔn)日，以經(jīng)審計的公司凈資產(chǎn)85,054,028.21 元，扣除利潤分配2,176,851.43 元后，以82,877,176.78 元為基準(zhǔn)按照1:0.9653 比例折為8,000 萬股，由全體股東按照其各自在公司中的出資比例認(rèn)購，余額2,877,176.78 元計入公司資本公積；選舉曹剛、吳方、姚艷、藍(lán)欣開、吳震、NISHIDA KENJI、夏穎奇、楊驊和黃德漢組成股份公司第一屆董事會，董事會下設(shè)戰(zhàn)略決策委員會、審計委員會、提名委員會和薪酬與考核委員會四個專門委員會；選舉李茗和季玉燕為股份公司股東代表監(jiān)事，與由職工代表大會選舉的職工代表監(jiān)事陸琴利共同組成股份公司第一屆監(jiān)事會；通過股份公司《公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》和《監(jiān)事會議事規(guī)則》等內(nèi)部制度文件；并授權(quán)董事會及經(jīng)董事會正式授權(quán)的人員辦理股份公司工商登記等相關(guān)事宜。4.8 立信會計師事務(wù)所于 2013 年 8 月 28 日出具編號為信會師報字[2013]第113802 號的《驗資報告》，對展唐有限整體變更為股份公司的股本到位情況進(jìn)行了審驗，截至2013 年 5 月 17 日，公司已根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定及公司折股方案，將展唐有限截至 2012 年 11 月 30 日止經(jīng)審計的凈資產(chǎn)82,877,176.78 元，按 1: 0.9653 的比例折合股份總額，共計 80,000,000 股，每股面值 1 元，共計股本 80,000,000元，由全體發(fā)起人按原比例分別持有，大于股本部分2,877,176.78 元計入資本公積。4.9 2013 年 9 月 6日，公司辦理完畢變更為股份公司的工商變更登記，并取得上海市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為 ***（市局）的《企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

4.10 根據(jù)公司提供的加蓋展唐有限稅款征收機關(guān)公章的《稅收通用繳款書》，展唐有限整體變更為股份公司時，就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本事宜，展唐有限為CGmobileHoldings 代扣代繳預(yù)提所得稅 959,751.75 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***394 號和 ***113號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》；展唐有限為SmartTarget 代扣代繳預(yù)提所得稅496,023.34 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***378 號和 ***096號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》；展唐有限為Sunrasia Investment 代扣代繳預(yù)提所得稅 223,608.01元，上海市徐匯區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局徐匯區(qū)分局出具編號為***437號和 ***097 號的《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明（付匯專用）》。

綜上所述，本所律師認(rèn)為，公司改制設(shè)立的程序、資格、條件和方式符合《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，并經(jīng)有權(quán)的商務(wù)主管部門批準(zhǔn)，依法就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本事宜為境外股東代扣代繳預(yù)提所得稅，設(shè)立時履行了必要的審計、評估和驗資程序，符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。

八、設(shè)立境外公司返程投資未辦理外匯登記

根據(jù)香港張永賢·李黃林律師行（LI, WONG, LAM & W.I.CHEUNG）于2013 年 9 月 2 日出具的法律意見書，CGmobile Holdings 是一家于2012年 3 月 7 日在香港設(shè)立的有限責(zé)任公司，公司編號為 1714080，注冊地址為 Room D, 10th Floor, Tower A,Billion Centre, 1 Wang Kwong Road, Kowloon Bay, Kowloon, Hong Kong, PRC，自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings唯一董事一直為Cao Gang（曹剛），CGmobile Holdings已發(fā)行股份數(shù)為 10,000 股，每股面值1 港元，一直全部由 Cao Gang（曹剛）認(rèn)購。自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings 由曹剛 100%所有。

經(jīng)核查，曹剛在香港設(shè)立 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限時未辦理境內(nèi)居民個人境外直接投資相關(guān)外匯登記手續(xù)。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，“75號文”）規(guī)定，“特殊目的公司”是指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。境內(nèi)居民個人境外控制或設(shè)立特殊目的公司需要辦理外匯登記。75號文規(guī)定的特殊目的公司有兩個條件，其一，進(jìn)行境外股權(quán)融資，其二，股權(quán)融資的基礎(chǔ)是境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益。

根據(jù)曹剛本人提供的說明，2012 年展唐有限籌備境內(nèi) A股上市，為滿足中國證監(jiān)會對擬上市公司控股股東監(jiān)管透明度的要求，曹剛于2012 年 3月7日在香港設(shè)立CGmobileHoldings，2012年9月，CGmobile Holdings從 GHR Development 受讓展唐通訊 51.69%的股權(quán)。曹剛設(shè)立境外公司CGmobile Holdings 的目的是為了從 GHR Development 受讓展唐通訊股權(quán)，搭建外資投資平臺，并非為了境外融資。因此，曹剛設(shè)立境外公司CGmobile Holdings不屬于75號文“境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資”的情形，不適用 75 號文。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2012]59號，“59 號文”）以及《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)<外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)[2013]21 號）等外匯管理規(guī)定，境內(nèi)居民個人通過不屬于75號文所指特殊目的公司性質(zhì)的境外企業(yè)已對境內(nèi)進(jìn)行直接投資的，該境外企業(yè)視為非特殊目的公司處理，應(yīng)在外匯局相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中將其標(biāo)識為“個人非特殊目的公司返程投資”。

曹剛向國家外匯管理局上海市分局申請辦理 CGmobile Holdings“個人非特殊目的公司返程投資”標(biāo)識，國家外匯管理局上海市分局理解CGmobile Holdings 應(yīng)屬于75 號文規(guī)范的特殊目的公司，曹剛應(yīng)按照 75號文的規(guī)定辦理境內(nèi)居民個人特殊目的公司外匯補登記手續(xù)，并受理了曹剛先生關(guān)于CGmobileHoldings的境外特殊目的公司外匯補登記申請。截至本法律意見書出具日，國家外匯管理局上海市分局已在曹剛先生提交的《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》上加蓋資本項目外匯核準(zhǔn)章，為曹剛先生在香港設(shè)立 CGmobile Holdings 辦理了個人境外投資外匯補登記手續(xù)。

本所律師認(rèn)為，實際控制人曹剛設(shè)立境外公司 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限，未辦理境內(nèi)居民個人境外直接投資外匯登記手續(xù)，程序上存在瑕疵，鑒于國家外匯管理局上海市分局已為曹剛補辦了境外直接投資外匯登記，該不規(guī)范行為已經(jīng)得到糾正，符合現(xiàn)行有效的規(guī)范性文件的規(guī)定，因此，不構(gòu)成公司本次申請掛牌的實質(zhì)性法律障礙。

第四篇：新三板掛牌案例總結(jié)20140213

新三板掛牌案例總結(jié)

目錄

新三板掛牌案例總結(jié).......................................................................................................................2

一、同業(yè)競爭問題...........................................................................................................................2

1、案例一：出具承諾,解決潛在同業(yè)競爭問題（普華科技430238）..............................2

2、不存在同業(yè)競爭的說明:劃分業(yè)務(wù)專屬行業(yè)(東軟慧聚 430227).................................2

二、出資問題...................................................................................................................................4

1、技術(shù)出資超比例且未評估（風(fēng)格信息430216）............................................................4

2、無形資產(chǎn)出資瑕疵,現(xiàn)金補正(奧特美克430245)..........................................................6

3、盈余公積轉(zhuǎn)增股本，各股東比例不一致(威林科技430241)........................................6

4、無形資產(chǎn)出資瑕疵,先減資再現(xiàn)金增資(金日創(chuàng)430247)..............................................7

5、專利技術(shù)出資比例違反《公司法》規(guī)定(銅牛信息430243)........................................8

6、設(shè)立時注冊資本低于《公司法》的規(guī)定(三意時代430255)......................................10

7、以人力資源、管理資源出資(聯(lián)動設(shè)計 430266).........................................................10

8、無形資產(chǎn)出資瑕疵,作減資處理(奧爾斯 430248).......................................................12

三、土地、廠房等資產(chǎn)問題.........................................................................................................12

1、土地取得方式與證載信息不一致(成科機電430257)..................................................12

2、無發(fā)票,資產(chǎn)未入賬(藍(lán)天環(huán)保 430263).......................................................................13

3、關(guān)聯(lián)方收購無法辦理所有權(quán)證的資產(chǎn)(建中醫(yī)療430214)..........................................14

四、公司運營規(guī)范.........................................................................................................................14

1、使用員工個人賬戶收取貨款(美蘭股份 430236).........................................................14

2、關(guān)聯(lián)方租賃與市場價格差異較大的說明(璟泓科430222)..........................................15

3、控股股東免租提供辦公場所(賽諾達(dá)430231)..............................................................16

五、其他.........................................................................................................................................16

1、對主要客戶存在依賴(信諾達(dá) 430239).........................................................................16

2、股份公司發(fā)起人未簽訂發(fā)起人協(xié)議(易同科技 430258).............................................17

3、出售子公司予股東,交易款項未支付完畢(盛世光明 430267)...................................17

新三板掛牌案例總結(jié)

一、同業(yè)競爭問題

1、案例一：出具承諾,解決潛在同業(yè)競爭問題（普華科技430238）

解決方案: 1控股股東承諾在限期內(nèi)變更營業(yè)范圍,若未完成變更則轉(zhuǎn)讓給第三方;2承諾不從事競爭性業(yè)務(wù)。披露信息(P132)：

長沙普興自設(shè)立以來,與公司沒有關(guān)聯(lián)交易,但由于其控股股東石淑珍持有普華科技2.7%的股權(quán),且擔(dān)任普華科技董事會秘書一職,為了避免長沙普興與公司存在的潛在同業(yè)競爭,2012年11月20日,石淑珍鄭重承諾: “1本人于2013年6月30日前辦理公司名稱、法定代表人、營業(yè)范圍的變更，變更后的營業(yè)范圍將不包括信息技術(shù)服務(wù)、電子產(chǎn)品的銷售等類似內(nèi)容,保證長沙普興不從事與普華科技相似的業(yè)務(wù)，只經(jīng)營新型農(nóng)產(chǎn)品的銷售和推廣以及其他貿(mào)易、咨詢類業(yè)務(wù)；

2若本人在2013年6月30日前不能完成第一項的承諾事項，屆時本人會將長沙普興的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)第三方。如若本人因違反上述承諾內(nèi)容,給普華科技造成損失的，相應(yīng)的損失由本人承擔(dān)。”

2、不存在同業(yè)競爭的說明:劃分業(yè)務(wù)專屬行業(yè)(東軟慧聚 430227)解決方案: 1 控股股東對相似子公司進(jìn)行業(yè)務(wù)專屬行業(yè)劃分;2 控股股東出具承諾函,承諾掛牌后將相似資產(chǎn)轉(zhuǎn)入掛牌公司。

披露信息(P52-54):(1)公司與控股股東及其控制的其他企業(yè)之間同業(yè)競爭情況公司與遼寧東創(chuàng)的控股股東東軟集團(tuán)下轄的 ERP 事業(yè)部的部分業(yè)務(wù)重合,都有ERP 實施與運維服務(wù)業(yè)務(wù),該部分業(yè)務(wù)存在潛在同業(yè)競爭關(guān)系。為解決此潛在競爭業(yè)務(wù),也為規(guī)范集團(tuán)內(nèi)部經(jīng)營范圍,2009 年東軟集團(tuán)對公司和集團(tuán)轄下的“ERP 事業(yè)部”(現(xiàn)已并入并成為“解決方案事業(yè)部”的部分業(yè)務(wù)內(nèi)容)的目標(biāo)市場進(jìn)行了明確的劃分,設(shè)定了各自業(yè)務(wù)的專屬行業(yè),其中:“ERP 事業(yè)部”負(fù)責(zé)石油、地鐵、柴油機、重工、鋼鐵、家電等行業(yè),北京東軟慧聚信息技術(shù)有限公司負(fù)責(zé)煙草行業(yè)(包括工業(yè)、商業(yè)、物資及煙機設(shè)備配套企業(yè))、電力行業(yè)(包括電網(wǎng)、發(fā)電企業(yè))及“ERP 事業(yè)部”未涉及的其他行業(yè)。

公司多年來一直致力于上述行業(yè)領(lǐng)域的信息化咨詢和服務(wù),已經(jīng)形成了煙草工 業(yè)行業(yè)解決方案、電力行業(yè)解決方案、國際貿(mào)易行業(yè)解決方案、房地產(chǎn)行業(yè)解決方案等多套全面、科學(xué)、先進(jìn)的行業(yè)解決方案,其中煙草、電力、高科技等行業(yè)是公司的重點優(yōu)勢領(lǐng)域。這些行業(yè)解決方案已經(jīng)在相關(guān)行業(yè)的客戶中得到廣泛應(yīng)用,并與客 戶建立了長期的合作伙伴關(guān)系,積累了豐富的行業(yè)經(jīng)驗。

由于 ERP 服務(wù)業(yè)務(wù)具有極強的行業(yè)特性,行業(yè)經(jīng)驗、技術(shù)、市場和人才壁壘較高,掌握這些技術(shù)、經(jīng)驗和能力無疑需要長期的積累和歷練。目前,雙方嚴(yán)格遵守行業(yè)劃分,未產(chǎn)生實質(zhì)上的同業(yè)競爭。為徹底解決上述潛在的同業(yè)競爭問題,東軟集團(tuán)承諾在公司掛牌后把該部分存在潛在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)進(jìn)行分拆、分批轉(zhuǎn)讓至公司,以徹底解決潛在的同業(yè)競爭問題。暫緩轉(zhuǎn)讓的主要原因為該部分業(yè)務(wù)存在一些優(yōu)質(zhì)客戶,如何將這些資源順利延續(xù)到公司,需要一定的時間以及較大的資金投入。因此,需等公司掛牌后進(jìn)行融資以收購該部分業(yè)務(wù)。除上述情況外,東軟集團(tuán)控制的企業(yè)與公司在煙草行業(yè)(包括工業(yè)、商業(yè)、物資及煙機設(shè)備配套企業(yè))、電力行業(yè)(包括電網(wǎng)、發(fā)電企業(yè))及以下行業(yè)(石油、地鐵、柴油機、重工、鋼鐵、家電、汽車、醫(yī)藥)之外的 SAPERP 及 ORACLEERP 咨詢服務(wù)領(lǐng)域不存在同業(yè)競爭情況;公司與控股股東及其控制的企業(yè)、其他持股 5%以上的主要股東之間不存在同業(yè)競爭情況。

(2)關(guān)于避免同業(yè)競爭的承諾

2012 年 12 月 21 日,公司控股股東、其他股東、董事、高級管理人員及核心技術(shù) 人員出具《避免同業(yè)競爭承諾函》,表示不從事或參與與股份公司存在同業(yè)競爭的行為,并承諾:將不在中國境內(nèi)外直接或間接從事或參與任何在商業(yè)上對股份公司構(gòu)成競爭的業(yè)務(wù)及活動,或擁有與股份公司存在競爭關(guān)系的任何經(jīng)濟實體、機構(gòu)經(jīng)濟組織的權(quán)益,或以其他任何形式取得該經(jīng)營實體、機構(gòu)、經(jīng)濟組織的控制權(quán),或在該經(jīng)營實體、機構(gòu)、經(jīng)濟組織中擔(dān)任高級管理人員或核心技術(shù)人員。鑒于公司董事賈彥生擔(dān)任東軟集團(tuán)解決方案事業(yè)部總經(jīng)理一職,該部門的部分業(yè)務(wù)與公司 ERP 業(yè)務(wù)重合,存在潛在的同業(yè)競爭關(guān)系,且東軟集團(tuán)已出具《關(guān)于避免與北京東軟慧聚信息技術(shù)股份有限公司產(chǎn)生同業(yè)競爭行為的措施說明》,對如何解決 賈彥生任職部門與公司存在的潛在同業(yè)競爭問題做出了承諾。因此,待軟集團(tuán)履行完畢《關(guān)于避免與北京東軟慧聚信息技術(shù)股份有限公司產(chǎn)生同業(yè)競爭行為的措施說明》之后,董事賈彥生于東軟集團(tuán)所任職部門將不會同公司存在潛在的同業(yè)競爭關(guān)系。因此,董事賈彥生將在東軟集團(tuán)解決該潛在同業(yè)競爭問題之后履行上述避免同業(yè)競爭承諾。

2012 年 12 月 21 日,東軟集團(tuán)出具了《關(guān)于避免與北京東軟慧聚信息技術(shù)股份有 限公司產(chǎn)生同業(yè)競爭行為的措施說明》,表示 2009 年以來,除了從內(nèi)部經(jīng)營范圍和管理上進(jìn)行規(guī)范以及對目標(biāo)市場進(jìn)行明確的專屬劃分,設(shè)定各自的專屬業(yè)務(wù)行業(yè)并嚴(yán)格遵守,避免產(chǎn)生矛盾和競爭外,東軟集團(tuán)為徹底解決將來可能產(chǎn)生新的或潛在的同 業(yè)競爭,承諾在公司掛牌后,將把該部分存在潛在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)進(jìn)行拆分,并分批轉(zhuǎn)讓至公司,以徹底解決潛在的同業(yè)競爭問題。

2013 年 4 月 18 日,東軟集團(tuán)出具了《關(guān)于所控制企業(yè)避免與北京東軟慧聚信息 技術(shù)股份有限公司產(chǎn)生同業(yè)競爭行為的措施說明》,表示東軟集團(tuán)所控制的企業(yè)將不從事任何在商業(yè)上對公司在煙草行業(yè)(包括工業(yè)、商業(yè)、物資及煙機設(shè)備配套企業(yè))、電力行業(yè)(包括電網(wǎng)、發(fā)電企業(yè))及以下行業(yè)(石油、地鐵、柴油機、重工、鋼鐵、家 電、汽車、醫(yī)藥)之外的 SAPERP 及 ORACLEERP 咨詢服務(wù)業(yè)務(wù)構(gòu)成競爭的業(yè)務(wù)。

二、出資問題

1、技術(shù)出資超比例且未評估（風(fēng)格信息430216）

解決方案: 1出資超比例問題:尋找法律依據(jù),不符合舊公司法,但符合當(dāng)時的地方法規(guī)(在舊公司法后出臺);2出資未評估問題:追溯評估,股東會確認(rèn)。披露信息(P15-16):(1)相關(guān)法律法規(guī)

公司設(shè)立時有效的《公司法》(1999年修正)第24條第2款規(guī)定,“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”。

上海市工商行政管理局2001年出臺的《關(guān)于鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展促進(jìn)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化的若干實施意見》(滬工商注[2001]第97號)第2條規(guī)定“科技型企業(yè)、軟件和集成電路的生產(chǎn)企業(yè)可以高新技術(shù)成果和人力資本、智力成果等無形資產(chǎn)作價投資入股。1.以高新技術(shù)成果作價投資入股可占注冊資本的35.00%,全體股東另有約定的,可從其約定;2.無形資產(chǎn)可經(jīng)法定評估機構(gòu)評估,也可經(jīng)全體股東協(xié)商認(rèn)可并出具協(xié)議書同意承擔(dān)相應(yīng)連帶責(zé)任,或經(jīng)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化辦公室鑒證后由驗資機構(gòu)出具驗資報告。”《上海市工商行政管理局關(guān)于印發(fā)<關(guān)于張江高科技園區(qū)內(nèi)內(nèi)資企業(yè)設(shè)立登記的實施細(xì)則>的通知》(滬工商注[2001]第334號)同樣就高新技術(shù)成果作價出資可占到注冊資本的35.00%進(jìn)行明確規(guī)定。

(2)公司以高新技術(shù)成果出資情況

2004年8月6日,公司召開股東會并作出決議,同意股東惠新標(biāo)以高新技術(shù)成果-嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)視設(shè)備作價70.00萬元出資,占注冊資本的35.00%。2004年8月11日,上海市張江高科技園區(qū)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室出具《關(guān)于批準(zhǔn)嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)測設(shè)備項目評估合格的函》(滬張江園區(qū)辦項評字[2004]012號)認(rèn)定為上海市高科技園區(qū)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項目,所有者為惠新標(biāo)。2004年8月11日,上海申洲會計師事務(wù)所有限公司出具《驗資報告》(滬申洲[2004]驗字第552號)驗證,截至2004年8月10日止,有限公司以高新技術(shù)成果—嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)視設(shè)備出資的70.00萬元已完成轉(zhuǎn)移手續(xù)。

2005年3月18日,張江高科技園區(qū)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室評估認(rèn)定“嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)測設(shè)備”評估價值為210.00萬元。2005年4月20日,上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項目認(rèn)定辦公室頒發(fā)證書認(rèn)定“嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)測設(shè)備為上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項目,權(quán)屬單位為上海風(fēng)格信息技術(shù)有限公司”,該項目可享受《上海市促進(jìn)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》有關(guān)優(yōu)惠政策。2012年11月9日,上海眾華資產(chǎn)評估有限公司出具《惠新標(biāo)個人所擁有的部分資產(chǎn)追溯性評估報告》(滬眾評報字[2012]第357號),確認(rèn)“嵌入式數(shù)字電視ASI碼流監(jiān)視設(shè)備于評估基準(zhǔn)日2004年8月11日的市場價值為71.6059萬元。”

2012年11月15日,股份公司召開2012年第三次臨時股東大會通過《關(guān)于上海風(fēng)格信息技術(shù)股份有限公司設(shè)立時以高新技術(shù)成果、人力資源出資的議案》,確認(rèn)有限公司設(shè)立時股東出資真實到位,不存在虛假出資、出資不實等情況,有限公司或股份公司的出資或股權(quán)不存在糾紛或潛在糾紛。

(3)結(jié)論上海市工商行政管理局為鼓勵軟件企業(yè)發(fā)展設(shè)置了寬松的企業(yè)出資和注冊登記政策。有限公司設(shè)立時以高新技術(shù)成果出資的比例和程序雖不符合當(dāng)時《公司法》的相關(guān)規(guī)定,但符合國務(wù)院關(guān)于印發(fā)《鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干政策》的通知(國發(fā)[2000]18號)的精神和上海市工商行政管理局2001年出臺的《關(guān)于鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展促進(jìn)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化的若干實施意見》(滬工商注[2001]第97號)的規(guī)定,同時也符合現(xiàn)行《公司法》關(guān)于無形資產(chǎn)出資比例的要求。

另外,上述高新技術(shù)成果出資經(jīng)上海眾華資產(chǎn)評估有限公司追溯評估,其價值并未被高估,并已全部轉(zhuǎn)移至公司。因此,該部分出資真實到位,不存在虛假出資、出資不實等情況。

2、無形資產(chǎn)出資瑕疵,現(xiàn)金補正(奧特美克430245)

披露信息(P20): 2006年4月,有限公司股東吳玉曉和路小梅以非專利技術(shù)“水資源遠(yuǎn)程實時監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)技術(shù)”出資640萬元，二人各自占比均為50%。由于該項非專利技術(shù)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān),不排除利用了公司的場地和辦公設(shè)備甚至公司的相關(guān)技術(shù)成果,無法排除出資人職務(wù)成果的嫌疑,以此項技術(shù)出資存在瑕疵,公司決定以現(xiàn)金對該部分出資予以補正。

2012年8月29日,有限公司召開股東會,決議由股東路小梅和吳玉曉分別以現(xiàn)金320萬元對公司2006年4月的非專利技術(shù)出資640萬元進(jìn)行補正,并計入資本公積。2012年8月31日,興華會計師事務(wù)所出具【2012】京會興核字第01012239號審核報告,對上述補正出資的資金進(jìn)行了審驗,確認(rèn)截至2012年8月31日止,公司已收到上述股東的補足出資,并已進(jìn)行了合理的會計處理。補正該出資后,公司的注冊資本,實收資本不變。

3、盈余公積轉(zhuǎn)增股本，各股東比例不一致(威林科技430241)解決方案:

1、披露程序合規(guī);

2、未披露個人所得稅事宜。信息披露(P16)2003年6月4日,有限公司股東會通過決議，同意增加注冊資本300萬元，其中王渝斌增資91.605萬元(貨幣增資86.925萬元、公積金轉(zhuǎn)增出資4.68萬元)、劉忠江增資59.605萬元(貨幣增資47.025萬元、公積金轉(zhuǎn)增出資2.58萬元)、蘇伯平增資59.605萬元(貨幣增資47.025萬元、公積金轉(zhuǎn)增出資2.58萬元)、丁巖峰增資59.605萬元(貨幣增資47.025萬元、公積金轉(zhuǎn)增出資2.58萬元)、劉少明增資59.605萬元(貨幣增資47.025萬元、公積金轉(zhuǎn)增出資2.58萬元)、新股東王長清貨幣出資9.975萬元,并通過了公司章程修正案。

2003年6月23日,湖北大華有限責(zé)任會計師事務(wù)所出具了鄂華會事驗字[2003]A第121號《驗資報告》,對本次增資進(jìn)行了審驗。轉(zhuǎn)增后,盈余公積為1,113,776.95元,所留存的該項公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五,符合1993年《公司法》第179條的規(guī)定。

有限公司本次以盈余公積轉(zhuǎn)增股本未按照股東持股比例轉(zhuǎn)增,其中王渝斌轉(zhuǎn)增比例高于其持股比例，則其他股東的轉(zhuǎn)增比例低于其持股比例。經(jīng)主辦券商及律師核查,本次決定以盈余公積轉(zhuǎn)增股本的股東會決議是經(jīng)全體股東一致同意表決通過，全體股東均在決議上簽名確認(rèn)。主辦券商及律師認(rèn)為，經(jīng)有限公司全體股東一致同意，有限公司不按照股東的持股比例以盈余公積轉(zhuǎn)增股本是股東意思自治的體現(xiàn)，本次以盈余公積轉(zhuǎn)增股本過程及結(jié)果合法有效,不存在法律糾紛及風(fēng)險。2003年7月8日,武漢市工商局出具了企業(yè)變更通知書,對上述變更予以確認(rèn)。

4、無形資產(chǎn)出資瑕疵,先減資再現(xiàn)金增資(金日創(chuàng)430247)披露信息(P22-23): 2011年11月,公司股東付宏實、李喜鋼、李皎峰以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)—非專利技術(shù)“熱電廠水處理控制系統(tǒng)”對公司進(jìn)行增資，并以該非專利技術(shù)截至評估基準(zhǔn)日2011年11月15日的評估價值500萬元作為出資金額。此次股東用作增資的非專利技術(shù)存在可能被認(rèn)定為職務(wù)成果的問題。由于投入該項非專利技術(shù)的股東付宏實為公司董事長兼總經(jīng)理,股東李喜鋼為公司董事,李皎峰為公司董事、副總經(jīng)理,該項技術(shù)與公司主營業(yè)務(wù)具有較大相關(guān)性,因此存在該項技術(shù)被認(rèn)定為上述股東在公司任職期間的職務(wù)成果,其權(quán)屬屬于公司造成出資不實的風(fēng)險。因此,為徹底規(guī)范公司的歷史出資,維護(hù)其他股東的利益,上述股東決定以現(xiàn)金形式對該無形資產(chǎn)出資進(jìn)行置換補正,在法律程序上采用了先減資后增資的形式, 具體程序如下: 1、2012年6月8日,有限公司召開股東會,決議將公司注冊資本由900萬元減少至400萬元，共減資500萬元,減資部分均為股東的知識產(chǎn)權(quán)出資部分,其中減少付宏實知識產(chǎn)權(quán)出資336.93萬元,減少李喜鋼知識產(chǎn)權(quán)出資128.07萬元,減少李皎峰知識產(chǎn)權(quán)出資35萬元。同時,股東會決議同意前述涉及減資的股東以等額的貨幣增加注冊資本500萬元,其中付宏實以貨幣增資336.93萬元,李喜鋼以貨幣增資128.07萬元,李皎峰以貨幣增資35萬元。同意修改后的公司章程。2、2012年6月8日,北京百特會計師事務(wù)所就前述減資及增資事宜出具了“京百特驗字(2012)R00418號”《驗資報告》,經(jīng)審驗,截至2012年6月8日止,有限公司已收到付宏實、李喜鋼、李皎峰繳納的新增注冊資本500萬元,其中股東付付宏實以貨幣出資人民幣336.93萬元,李喜鋼以貨幣出資人民幣128.07萬元,李皎峰以貨幣出資人民幣35萬元。3、2012年6月13日,有限公司就此次減資事宜在《北京晨報》上進(jìn)行了公告。4、2012年6月13日,北京市工商行政管理局就有限公司上述變更事宜換發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。根據(jù)該營業(yè)執(zhí)照,有限公司的注冊資本為900萬元,實收資本為900萬元。

根據(jù)2013年6月該非專利技術(shù)的相關(guān)出資人出具的《確認(rèn)函》,減資完成后,非專利技術(shù)的所有權(quán)人付宏實、李喜鋼和李皎峰均同意將無形資產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給公司,并由公司享有無形資產(chǎn)的所有權(quán)。

5、專利技術(shù)出資比例違反《公司法》規(guī)定(銅牛信息430243)

解決方案:

1、披露地方性法規(guī)的要求;

2、控股股東出具確認(rèn)函。信息披露(P24-25)2004年8月28日修訂的《中華人民共和國公司法》第二十四條第二款規(guī)定:“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。”

2000年12月8日,北京市人大常委會依據(jù)國務(wù)院《關(guān)于建設(shè)中關(guān)村科技園區(qū)有關(guān)問題的批復(fù)》(國函[1999]45號)頒布了《中關(guān)村科技園區(qū)條例》(北京市人大常委會公告第25號)(以下稱“《條例》”)(有效期至2010年12月23日),北京市人民政府于2001年3月2日頒布了《中關(guān)村科技園區(qū)企業(yè)登記注冊管理辦法》(北京市人民政府令第70號)(以下稱“《辦法》”)(有效期至2007年11月23日)。

上述法規(guī)對中關(guān)村科技園區(qū)內(nèi)企業(yè)以高新技術(shù)成果作價出資規(guī)定如下:《條例》第十一條規(guī)定:“以高新技術(shù)成果作價出資占企業(yè)注冊資本的比例，可以由出資各方協(xié)商約定。”《辦法》第十三條規(guī)定:“以高新技術(shù)成果出資設(shè)立公司和股份合作企業(yè)的，對其高新技術(shù)成果出資所占注冊資本(金)和股權(quán)的比例不作限制,由出資人在企業(yè)章程中約定。企業(yè)注冊資本(金)中以高新技術(shù)成果出資的,對高新技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定評估機構(gòu)評估。”第十四條規(guī)定:“出資人以高新技術(shù)成果出資,應(yīng)當(dāng)出具高新技術(shù)成果說明書;該項高新技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)由企業(yè)的全體出資人一致確認(rèn),并應(yīng)當(dāng)在章程中寫明。經(jīng)全體出資人確認(rèn)的高新技術(shù)成果可以作為注冊資本(金)登記注冊。”第十五條規(guī)定:“工商行政管理機關(guān)對以高新技術(shù)成果作價出資的,應(yīng)當(dāng)在《營業(yè)執(zhí)照》經(jīng)營范圍欄的最后項下注明作為非貨幣出資的技術(shù)成果的價值金額、占注冊資本的比例以及是否辦理了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況。”根據(jù)當(dāng)時有效的北京市工商行政管理局于2004年2月6日頒布的《關(guān)于印發(fā)<改革市場準(zhǔn)入制度,優(yōu)化經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境若干意見>的通知》對內(nèi)資企業(yè)注冊資本(金)繳付方式進(jìn)行改革的規(guī)定,“投資人以高新技術(shù)成果出資,應(yīng)當(dāng)出具經(jīng)全體投資人一致確認(rèn)的高新技術(shù)成果說明書。以高新技術(shù)成果作價出資占企業(yè)注冊資本(金)的比例,可以由投資各方協(xié)商約定。”

2005年9月21日,由銅牛針織集團(tuán)、高鴻波等9方共同簽署了《高新技術(shù)成果說明書及確認(rèn)書》,共同確認(rèn)該非專利技術(shù)為高新技術(shù)成果,同意以該高新技術(shù)成果投入到有限公司中。同時,用于出資的此項非專利技術(shù)亦由北京新京聯(lián)成資產(chǎn)評估有限公司進(jìn)行了評估,并出具評估報告書確認(rèn)該項非專利技術(shù)的評估值為78萬元。

2005年10月10日,公司所有股東簽訂了《財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,將該非專利技術(shù)轉(zhuǎn)移給有限公司,且經(jīng)北京中萬華會計師事務(wù)所審計,該非專利技術(shù)已完成轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限公司也于2005年10月10日召開股東會,全體股東一致同意以非專利技術(shù)出資78萬元。該股東會決議通過的《公司章程》亦明確載有該項無形資產(chǎn)出資的內(nèi)容。北京市工商行政管理局核準(zhǔn)了公司的設(shè)立登記,并在公司營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍欄的最后項下注明了作為非貨幣出資的技術(shù)成果的價值金額。

因此有限公司成立時無形資產(chǎn)占注冊資本的比例符合當(dāng)時有效的相關(guān)規(guī)定,出資形式合法,出資有效到位。關(guān)于非專利技術(shù)出資比例的事項,北京市國聯(lián)律師事務(wù)所在其為本次公司進(jìn)入全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)出具的《法律意見書》中發(fā)表了如下意見:銅牛信息有限設(shè)立時,注冊資本中非專利技術(shù)占比達(dá)到78%是符合當(dāng)時相關(guān)規(guī)定的;并且取得了北京市工商局核準(zhǔn)登記,銅牛信息有限的非專利技術(shù)出資合法、有效。北京紡織控股有限責(zé)任公司作為銅牛集團(tuán)及銅牛信息的控股股東,于2013年5月24日出具了《關(guān)于北京銅牛信息科技股份有限公司歷史沿革有關(guān)問題的報告》,確認(rèn)“上述非專利技術(shù)出資雖未根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》進(jìn)行國有資產(chǎn)評估備案,程序上存有瑕疵,但國有產(chǎn)權(quán)明晰,不存在糾紛,并未造成國有資產(chǎn)流失,亦未損害國有權(quán)益。”

6、設(shè)立時注冊資本低于《公司法》的規(guī)定(三意時代430255)解決方案：披露地方性法規(guī)。披露信息(P13): 經(jīng)核查，依據(jù)有限公司設(shè)立時生效的《公司法》第二十三條的規(guī)定,科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司的注冊資本最低為人民幣十萬元。有限公司設(shè)立時注冊資本為人民幣三萬元,不符合當(dāng)時《公司法》的規(guī)定。

但依據(jù)《北京市工商行政管理局轉(zhuǎn)發(fā)市政府辦公廳<關(guān)于同意在中關(guān)村科技園區(qū)進(jìn)行高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組試點的通知>的通知》(京工商發(fā)〔2000〕127號)文件第三條的規(guī)定,高新技術(shù)企業(yè)中有限責(zé)任公司申請登記注冊時,其注冊資本達(dá)到3萬元(含)以上,即予登記注冊。因此,有限公司設(shè)立時注冊資本雖不符合當(dāng)時施行的《公司法》規(guī)定,但有限公司出資人的出資真實,且符合北京市人民政府以及北京市工商行政管理局的相關(guān)規(guī)定,不存在潛在法律風(fēng)險,不會對本次掛牌轉(zhuǎn)讓造成不利影響。

7、以人力資源、管理資源出資(聯(lián)動設(shè)計 430266)解決方案: 1 工商管理部門書面確認(rèn)以人力資源和管理資源出資符合地方管理規(guī)定;

2、公司股東以貨幣出資對人力資源出資、管理資源出資、實物出資進(jìn)行了置換

3、披露信息(P5): 公司設(shè)立時,股東黃萬良、朱桂蘭、任德才、黃玉嬌以人力資源出資 340 萬元。根據(jù) 2001 年 2 月 19 日武漢東湖開發(fā)區(qū)管理委員會頒布的《武漢東湖開發(fā)區(qū)管委會 關(guān)于支持武漢光電子信息產(chǎn)業(yè)基地(武漢?

中國光谷)建設(shè)若干政策實施細(xì)則的通 知》(武新管綜[2001]10 號)第七條之規(guī)定:“股東以人力資源入股的,經(jīng)全體股東約定,可以占注冊資本的 35%(含 35%)以內(nèi)”,因此公司以人力資源出資事項符合該法規(guī)規(guī)定。

公司設(shè)立時,武漢留創(chuàng)園以管理資源出資 10 萬元。根據(jù) 2000 年 4 月 12 日武漢 市人民政府《關(guān)于加快高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心建設(shè)與發(fā)展步伐的通知》(武政辦 [2000]63 號)第七條之規(guī)定:“鼓勵創(chuàng)業(yè)中心通過投資、提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)等方式持有在孵企業(yè)的一定股權(quán)。”武漢創(chuàng)業(yè)園為武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)管委會依據(jù)武新管人 [2002]16 號《關(guān)于成立武漢留學(xué)生創(chuàng)業(yè)園管理中心的決定》設(shè)立的創(chuàng)業(yè)管理中心,因此其以管理資源出資符合《關(guān)于加快高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心建設(shè)與發(fā)展步伐的通知》的規(guī)定。為規(guī)范公司歷史出資中存在的人力資源出資、管理資源出資等事項,公司于 2012年 10 月向武漢市工商行政管理局東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)分局提交了情況說明。2012 年10 月 20 日,武漢市工商行政管理局東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)分局作出《關(guān)于指定武漢中天 奇會計師事務(wù)所有限公司對武漢聯(lián)動設(shè)計工程有限公司實收資本進(jìn)行驗資的函》,指定中天奇對有限公司實收資本進(jìn)行驗資。中天奇于 2012 年 10 月 22 日出具《關(guān)于武漢聯(lián)動設(shè)計工程有限公司截至 2012 年 10 月 19 日止歷次出資驗資復(fù)核報告》(武奇會專審字[2012]第 001 號),驗證:2003 年 7 月 8 日股東第一次出資中,管理資源出資10 萬元、人力資源出資 340 萬元,共計 350 萬元是依照武漢東湖開發(fā)區(qū)管理委員會文 件武新管綜[2001]10 號文件出資;2004 年 7 月 5 日股東第二次出資中實物出資 382萬元,由于時間久遠(yuǎn),無法獲取相關(guān)原始資料證明出資實物所有權(quán)已轉(zhuǎn)移至公司。為規(guī)范上述情況,公司股東以貨幣出資對人力資源出資、管理資源出資、實物出資進(jìn)行了置換。

8、無形資產(chǎn)出資瑕疵,作減資處理(奧爾斯 430248)披露信息(P9-10): 有限公司系由自然人李朱峰、趙振豐共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司,注冊資本50.00 萬元,成立于 2003 年 12 月 19 日。2003 年 12 月 15 日,北京馳創(chuàng)會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司出具了京創(chuàng)會字[2003]第 2-Y3311 號《驗資報告》,經(jīng)審驗,截至 2003 年 12 月 15 日,有限公司注冊資本 50.00 萬元已全部到位,其中李朱峰以貨幣資金出資 6.40 萬元,以非專利技術(shù)“智能微電流 傳感器”出資 25.60 萬元,出資額占公司注冊資本 64.00%;趙振豐以貨幣資金出資3.60 萬元,以非專利技術(shù)“智能微電流傳感器”出資 14.40 萬元,出資額占公司注冊資本 36.00%。

根據(jù) 1999 年修訂的《公司法》規(guī)定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、工 業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán),必須進(jìn)行評估作價,核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。土地 使用權(quán)的評估作價,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。”公司設(shè)立時的無形資產(chǎn)非專利技術(shù)未進(jìn)行評估作價,存在出資瑕疵。該部分無形資產(chǎn)出資已經(jīng)在 2012 年 7 月份進(jìn)行了減資處理,出資瑕疵影響已經(jīng)消除。

三、土地、廠房等資產(chǎn)問題

1、土地取得方式與證載信息不一致(成科機電430257)解決方案:合理解釋出現(xiàn)差異的原因，并如實披露。披露信息(P33)：

公司序號1-3所涉土地使用權(quán)的證載土地使用類型為“作價入股”，實質(zhì)均為公司通過“轉(zhuǎn)讓”、“購買”獲得。其原因是在公司辦理前述土地權(quán)屬變更登記過程中引用了原權(quán)屬人海泰集團(tuán)取得該宗地的方式，而實質(zhì)上,前述序號1所涉及土地使用權(quán)系公司向海泰集團(tuán)支付土地轉(zhuǎn)讓金合法取得的；序號2-3所涉及土地使用權(quán)系購買地上建筑物所分?jǐn)偒@得。

序號1所涉及土地使用權(quán)的取得情況為：2005年1月,成科機電與海泰集團(tuán)簽訂《國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，海泰集團(tuán)將位于天津濱海高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)華苑產(chǎn)業(yè)區(qū)(環(huán)外部分)55號地塊,宗地編號:園2004-002,面積11253.0平方米的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給成科機電。該宗工業(yè)用地的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓期限為50年,土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓金2,531,925元人民幣。截至2005年8月,成科機電已全額支付了2,531,925元土地轉(zhuǎn)讓金,即該宗地系成科機電通過支付土地轉(zhuǎn)讓金方式合法取得。

序號2-3所涉及土地使用權(quán)的取得情況為:成科自動化2012年購置位于天津濱海高新區(qū)華苑產(chǎn)業(yè)區(qū)(環(huán)外)海泰發(fā)展五道16號B-4號樓-1-201、202的辦公室所分?jǐn)偟耐恋厥褂脵?quán)。經(jīng)調(diào)查,公司律師認(rèn)為:海泰集團(tuán)大宗土地來源系作價入股取得后，成科機電根據(jù)與海泰集團(tuán)簽訂的《國有土地使用權(quán)出讓合同》依法有償取得天津濱海高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)天津華苑產(chǎn)業(yè)區(qū)海泰發(fā)展一路6號的土地使用權(quán)并繳納了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓款,成科機電取得土地使用權(quán)合法有效;海泰集團(tuán)未以土地使用權(quán)作價入股成科機電,成科機電土地使用權(quán)登記信息與實際情況不符,原因來源于海泰集團(tuán)大宗土地登記類型而登記為作價入股,不構(gòu)成對成科機電的潛在的法律風(fēng)險。

2、無發(fā)票,資產(chǎn)未入賬(藍(lán)天環(huán)保 430263)解決方案: 1 資產(chǎn)評估;2 向股東購買。披露信息(P129-130): 2008 年 9 月,公司在與金隅嘉業(yè)房地產(chǎn)公司洽談供暖運營項目期間,了解到金隅 集團(tuán)下屬的北京金海燕物業(yè)管理有限公司擬處置部分鍋爐資產(chǎn),因?qū)Ψ綗o法提供發(fā)票,故公司總經(jīng)理潘忠以個人名義出資購買并投入公司使用。由于公司當(dāng)時會計核算欠規(guī)范,對此次由潘忠購入并投入公司使用的鍋爐設(shè)備未作任何賬務(wù)處理。

2012 年 9 月,公司在籌備股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌事宜過程中,相關(guān)中介機構(gòu)對公司固定資產(chǎn)進(jìn)行盤點時發(fā)現(xiàn)了該賬實不符問題。經(jīng)討論協(xié)商,決定聘請專業(yè)評估機構(gòu)進(jìn)行評估后由公司向潘忠購買該批資產(chǎn)。2012 年 10 月 15 日公司第 一屆董事會第四次會議和 2012 年 10 月 31 日公司 2012 年第四次臨時股東大會通過的決議,同意向股東潘忠購買鍋爐等相關(guān)設(shè)備,交易價格以評估值為準(zhǔn)。根據(jù)北京正和國際資產(chǎn)評估有限公司 2012 年 12 月 7 日出具的正和國際評報字(2012)第 379 號《資產(chǎn)評估報告》,上述鍋爐設(shè)備的評估價值為 139.36 萬元。公司與股東潘忠的上述設(shè)備買賣已按照《公司章程》等內(nèi)部制度履行了必要的決策程序;交易價格依據(jù)評估價值確定,價格公允,不存在損害公司及其他股東利益 的情況。

3、關(guān)聯(lián)方收購無法辦理所有權(quán)證的資產(chǎn)(建中醫(yī)療430214)解決方案: 1 由實際控制人的其他公司收購;2 關(guān)注公司治理中關(guān)聯(lián)交易的部分。

2012 年6 月,實際控制人宋龍富控制的上海建中塑料包裝用品廠以貨幣資金收購公司部分固定資產(chǎn),該固定資產(chǎn)為地上建筑物,在公司股份制改造審計時計入公司資產(chǎn)總額,但是該建筑物所屬的土地使用權(quán)為集體性質(zhì),因此無法辦理房屋所有權(quán)證。為夯實公司資產(chǎn),宋龍富所控制的上海建中塑料包裝用品廠以該資產(chǎn)賬面凈值作為計價依據(jù),經(jīng)協(xié)商一致確認(rèn)作價1,298,891.82 元予以收購。

該資產(chǎn)出售同時涉及關(guān)聯(lián)交易,應(yīng)當(dāng)由出席股東大會且無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東過半數(shù)表決權(quán)審議批準(zhǔn),但是關(guān)聯(lián)股東宋龍富沒有回避表決,存在程序瑕疵。在排除宋龍富所持表決權(quán)納入計票后,該議案仍可獲得有效通過。

2012 年9 月,公司召開2012 第一次臨時股東大會審議通過《關(guān)于確認(rèn)與批準(zhǔn)公司關(guān)聯(lián)交易的議案》,公司實際控制人宋龍富回避表決。該議案確認(rèn)2012 年6 月資產(chǎn)收購暨關(guān)聯(lián)交易批準(zhǔn)行為有效。公司已經(jīng)糾正關(guān)聯(lián)交易決策程序的瑕疵,并且已經(jīng)遵照公司章程及關(guān)聯(lián)交易管理制度執(zhí)行。公司管理層將嚴(yán)格履行各類重要事項的決策審批程序,保證公司及股東利益不受損害。

四、公司運營規(guī)范

1、使用員工個人賬戶收取貨款(美蘭股份 430236)解決方案: 1 個人賬戶注銷;2 披露內(nèi)部控制制度,不存在報告期內(nèi)多計少計收入的情形。披露信息(P132): 報告期內(nèi),公司的收款方式包括:現(xiàn)金收款、個人卡收款、銀行對公賬戶轉(zhuǎn)賬收 款和承兌匯票收款。現(xiàn)金收款主要針對一些零散終端客戶和一些上門提貨的個體經(jīng)營戶,公司現(xiàn)金銷售嚴(yán)格按照現(xiàn)金內(nèi)控制度及相關(guān)財務(wù)制度的要求進(jìn)行,制定了完整的銷售審批、現(xiàn)金收款、收據(jù)開具、發(fā)貨、現(xiàn)金繳存銀行、每日記賬、聯(lián)合對賬等 一系列內(nèi)控措施,嚴(yán)格做好財務(wù)憑證的確認(rèn)、入賬和財務(wù)核算工作,確保財務(wù)憑證的真實性、有效性、完整性和準(zhǔn)確性,防范公司現(xiàn)金銷售活動中財務(wù)風(fēng)險的發(fā)生,確保現(xiàn)金安全和真實客觀地反映企業(yè)的經(jīng)營成果。個人卡收款主要是方便報告期內(nèi)受銀 行營業(yè)時間和辦理網(wǎng)點等方面的局限的企業(yè)和個體經(jīng)營戶付款。

報告期內(nèi)美蘭股份及其子公司并未將個人銀行卡上收取的貨款全部轉(zhuǎn)入公司基本戶和一般戶,存在直接用于公司費用開支或借支給個人的情形,但相關(guān)的審批手續(xù) 完善,支付得到有效控制,不存在未經(jīng)批準(zhǔn)擅自支用的情況;同時用于借出的款項于會計報表日前已歸還,不存在公司資產(chǎn)流失及被他人長期占用的情形。為進(jìn)一步規(guī)范收付款管理,公司已于 2013 年 4 月 24 日,將個人卡注銷,不再使用個人卡收取貨款,所有貨款全部打入公司基本戶和一般戶。因此,報告期內(nèi)公司存在使用個人賬戶收取 貨款的不規(guī)范情形,但使用員工個人賬戶收取的貨款已經(jīng)如實在公司財務(wù)中反映,不存在未計入收入或多計收入的情形。

2、關(guān)聯(lián)方租賃與市場價格差異較大的說明(璟泓科430222)解決方案: 詳細(xì)披露說價格的依據(jù)。信息披露(P141)2012 年5 月30 日子公司武漢璟泓生物科技有限公司與湖北鷹王農(nóng)化有限公司簽訂場地租賃合同,武漢璟泓生物科技有限公司將一塊暫未使用的空地6,666平方米臨時租賃給湖北鷹王農(nóng)化有限公司，租賃期限一年，即從2012 年6 月1 日起至2013 年5 月31 日止,每月租金為每平方米人民幣3 元，合同到期前15天內(nèi)一次性結(jié)清租賃費。

通過查閱趕集網(wǎng)發(fā)布的仙桃長溝的廠房租賃價格為每年9 元/平方米,而璟泓生物將一塊暫未使用的空地6,666平方米臨時租賃給湖北鷹王農(nóng)化有限公司,租金為每月3 元/平方米(每年36 元/平方米)。考慮到土地位置差異,且出租的一塊空地及租賃的臨時性,因此雙方協(xié)商一致以每月3 元/平方米的價格出租,該租賃價格公允。

3、控股股東免租提供辦公場所(賽諾達(dá)430231)解決方案: 如實披露。披露信息(P94): 公司控股股東劉春義將其名下一套163平方米的房屋提供給公司作為辦公場所。雙方簽訂了《房屋無償使用協(xié)議》,約定公司有權(quán)自2010 年8 月起無償使用該房屋10 年,該房產(chǎn)位于天津市河北區(qū)金緯路鴻基公寓1 號樓1 單元8 樓805 室,公司2012 年開始實際使用此處辦公場所。鑒于控股股東劉春義與公司簽訂了長達(dá)10 年的免費租賃協(xié)議,公司自2012 年開始才實際使用此處辦公場所,因此,上述關(guān)聯(lián)租賃行為對公司近兩年一期以及未來10年的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果無實質(zhì)性的重大影響。

公司監(jiān)事會已審議通過了《關(guān)于近兩年一期公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的專項審核意見》,認(rèn)為上述關(guān)聯(lián)租賃行為符合法律法規(guī)的規(guī)定,符合公平、公開、公正的原則,不存在損害公司利益的情況,上述關(guān)聯(lián)租賃對公司近兩年一期以及未來10 年的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果無實質(zhì)性的重大影響。

五、其他

1、對主要客戶存在依賴(信諾達(dá) 430239)解決方案: 1 合理解釋原因,并如實披露;2 作重大事項提示。披露信息(P2、P37):(1)營業(yè)收入波動風(fēng)險公司 2011 年、2012 年營業(yè)收入分別為 1,109,866.41 元、13,742,126.70 元,2012 年 收入大幅增加主要原因為與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司的業(yè)務(wù)合同(銷售收入10,935,923.09 元)占公司全年收入比例較高,達(dá) 79.58%,致使公司當(dāng)期營業(yè)收入出現(xiàn) 波動。公司目前的客戶數(shù)量較少,且未與銷售客戶簽訂長期合作協(xié)議,若公司與鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司終止合作關(guān)系,公司又無其他大額銷售合同彌補未來銷售額下 滑,公司未來的收入及盈利水平將可能受到較大影響。

(2)主要客戶情況

2011 年、2012 年公司對前五名客戶的銷售金額占比主營業(yè)務(wù)收入分別為 100%和 93.62%。2011 年,公司全部 3 家客戶為中國電子科技集團(tuán)公司第 54 研究所、中國 人民解放軍某部隊科研所和重慶金美通信有限責(zé)任公司;2012 年,前五位大客戶為鎮(zhèn)江艾科半導(dǎo)體有限公司、山東航天電子技術(shù)研究所、北京市科學(xué)技術(shù)研究院、中國 電子科技集團(tuán)公司第 39 研究所和中國航天科技集團(tuán)公司第九所。報告期內(nèi),公司的主要客戶銷售金額占營業(yè)收入比例較高,主要原因在于現(xiàn)階段公司市場拓展有限,主要客戶大都計入上述樣本統(tǒng)計。隨著公司市場開拓力度的不斷加大,上述問題將得到改善。

2、股份公司發(fā)起人未簽訂發(fā)起人協(xié)議(易同科技 430258)解決方案: 全體發(fā)起人出具《關(guān)于公司整體變更的聲明》。披露信息(P8): 股份公司發(fā)起人當(dāng)時未簽訂發(fā)起人協(xié)議,2013 年 3 月 10 日,全體發(fā)起人出具了《關(guān)于公司整體變更的聲明》,聲明“有限公司的所有資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、債權(quán)、債務(wù)及其 它一切權(quán)益、權(quán)利和義務(wù),自有限公司變更登記為股份公司之日起由公司承繼。有限公司自 2009 年 1 月 1 日至股份公司完成變更登記之日止的經(jīng)營損益由各發(fā)起人按照 其持股比例承擔(dān)或享有。發(fā)起人之間沒有發(fā)生有關(guān)公司整體變更事項的爭議,發(fā)起人認(rèn)可公司整體變更的有效性,未來不就公司整體變更相關(guān)事項發(fā)生爭議。”

3、出售子公司予股東,交易款項未支付完畢(盛世光明 430267)解決方案: 1 如實披露;2 作重大風(fēng)險提示。披露信息(P147-148): 2012 年 4 月 26 日,盛世光明召開股東會,將公司持有的微山公司的出資額分別轉(zhuǎn) 讓給孫偉力、李紅新、孫良浩各 300.00 萬元、100.00 萬元、100.00 萬元。上述交易構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。上述關(guān)聯(lián)交易的原因:公司啟動全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌事宜后,相關(guān)中介機構(gòu)經(jīng)過調(diào)查后認(rèn)為,微山公司主營業(yè)務(wù)與公司主營業(yè)務(wù)顯著不同,且微山公 司財務(wù)基礎(chǔ)薄弱,因此,建議公司將持有的微山公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去。

上述關(guān)聯(lián)交易的定價依據(jù)為:微山公司尚未形成穩(wěn)定的經(jīng)營和盈利能力,根據(jù)微山信衡有限責(zé)任會計師事務(wù)所出具的(2012)微信會師鑒字第 41 號《審計報告》,截 至 2012 年 4 月,微山公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為人民幣 451.11 萬元。由于公司本次剝離微山公司股權(quán)距離前次收購微山公司股權(quán)僅相隔 5 個月,為不損害盛世光明的利益,因此本次轉(zhuǎn)讓價格按注冊資本確定,定價合理。上述關(guān)聯(lián)交易的決策程序:上述關(guān)聯(lián)交易在有限公司階段發(fā)生,已通過了股東會決議。

上述關(guān)聯(lián)交易的價款支付:截至目前,孫偉力、孫良浩共欠公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款347.67 萬元。該欠款是因股權(quán)轉(zhuǎn)讓引起的真實債權(quán)債務(wù),是公司正常運營過程中發(fā)生 的,屬于合法、真實的關(guān)聯(lián)交易。而占用公司資金行為屬于控股股東或關(guān)聯(lián)方違反公司法的規(guī)定非法使用公司資金的情形,因此,該欠款行為不屬于對公司的占用。該欠 款未支付不會對本次掛牌造成障礙,主要原因為: 第一,根據(jù)工商資料,公司將股權(quán)轉(zhuǎn)回給孫偉力和孫良浩時,雖然簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,但股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并未約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付時間。為此,2012 年 10 月 9 日, 在各中介機構(gòu)的要求下,孫偉力、孫良浩向公司出具了還款承諾,承諾在 2013 年 10 月 9 日之前將上述欠款清償完畢。

第二,為保證上述債權(quán)實現(xiàn),孫偉力、孫良浩將持有的微山公司股權(quán)全部質(zhì)押給盛世光明,2012 年 12 月 14 日,孫偉力、孫良浩與公司簽訂了質(zhì)押合同,并于 2012 年12 月 28 日在山東微山工商行政管理局辦理了質(zhì)押登記手續(xù)。

第三,公司已在本說明書中就此事項作出重大風(fēng)險提示,以保護(hù)投資者的利益。上述關(guān)聯(lián)交易對公司財務(wù)狀況影響:公司剝離微山股權(quán)尚有 347.67 萬元款項未 收回,已收回的款項中,孫偉力以現(xiàn)金償還 72 萬元,以其對公司的債權(quán)抵償 80.33 萬元,使得公司 2012 長期股權(quán)投資減少 500 萬元,其他應(yīng)收款增加 347.67 萬元,貨 幣資金增加 72 萬元,其他應(yīng)付款中應(yīng)付孫偉力的款項減少 80.33 萬元。上述關(guān)聯(lián)交易對公司經(jīng)營成果的影響:公司 2011 、2012 均未將微山公 司納入合并財務(wù)報表范圍,且上述剝離微山公司和收購微山公司價款相同,未產(chǎn)生投資收益,因此上述事項對公司經(jīng)營成果無影響。

第五篇：新三板掛牌案例

新三板掛牌案例

非上市股份有限公司進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)又稱新三板，是國家專門對國家級高新區(qū)內(nèi)的科技型企業(yè)提供的資本市場融資平臺，新三板企業(yè)的優(yōu)勢之一就是有利于新三板企業(yè)轉(zhuǎn)板，并能樹立企業(yè)品牌從而提高企業(yè)的知名度。北陸藥業(yè)(300016)是首家“新三板”企業(yè)“轉(zhuǎn)型”創(chuàng)業(yè)板上市公司的成功案例。

據(jù)公開信息顯示，在最初的新三板掛牌的108家公司中，已有20家公司先后表達(dá)了沖擊創(chuàng)業(yè)板或中小板的意向。其中，紫光華宇、佳訊飛鴻、世紀(jì)瑞爾、北陸藥業(yè)及久其軟件5家公司已實現(xiàn)華麗轉(zhuǎn)身，成功登陸創(chuàng)業(yè)板。

北陸藥業(yè)長期專注于對比劑系列產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，是我國對比劑行業(yè)的市場領(lǐng)先者，具有核心競爭優(yōu)勢，在我國放射界及相關(guān)領(lǐng)域擁有較高知名度和市場影響力。

公司所處對比劑市場，過去三年銷售額年復(fù)合增長率達(dá)18.32%，增長勢頭強勁。預(yù)計到2013年，全國市場的銷售額將達(dá)到68億元，年復(fù)合增長率仍將保持在18.92%。而北陸藥業(yè)的對比劑產(chǎn)品釓噴酸葡胺注射液過去三年市場占有率始終保持在40%以上，排名第一。而另一個產(chǎn)品碘海醇注射液目前的銷量和市場占有率也已躍居市場第三位。

北陸藥業(yè)募集資金3.04億元用于對比劑生產(chǎn)線技術(shù)改造與營銷網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、九味鎮(zhèn)心顆粒生產(chǎn)線擴建改造與營銷網(wǎng)絡(luò)建設(shè)等項目。