第一篇：新三板掛牌公司股權轉讓問題的案例分析及解決思路

新三板掛牌公司股權轉讓問題的案例分析及解決思路

公司在成長的過程中,股權轉讓與增資是公司逐步逐步壯大的必經之路。很多的創(chuàng)業(yè)者在公司的發(fā)展過程中,對于公司的股權轉讓及增資操作比較隨意,沒有專業(yè)人士的參與,或者根本沒有咨詢專業(yè)人士的意見,完全按照自己認為可行的方式操作。對于想進行資本運作,真正讓公司壯大的創(chuàng)業(yè)者來說,規(guī)范的股權轉讓與增資,可以給公司在未來免去很多潛在的法律風險與不必要的麻煩。

831129領信股份自設立至掛牌披露期間,共進行了三次股權轉讓,股份公司歷次股權轉讓的價格均為每股 1 元,定價依據由雙方協(xié)商確定按照轉讓方出資時的股權價格為準,上述歷次股權轉讓價款均已實際支付。同時時,根據股份公司提供的相關財務報表,股份公司歷次股權轉讓的價格與轉讓當時的公司凈資產差額不大,價格公允。

股份公司自設立至今共進行過一 次增資,注冊資本由 500 萬元增加至 1000 萬元,本次增資經股東大會審議通過,經山東舜天信誠會計師事務所有限公司莒縣分所出具的魯舜莒 會驗字[2011]第 A136 號《驗資報告》審驗,增資款已全部出資到位,并依法辦理了工商變更登記。同時,股份公司不存在抽逃出資的情形。

根據股份公司出具的說明及股權轉讓方的聲明,股份公司歷次股權轉讓中, 孫建東、趙延軍、單玉貴三人的股權轉出原因是將從公司離職,李勝玉股權轉出的原因是個人購置房屋等急需資金。歷次股權轉讓均為轉讓雙方真實意愿,不存在代持情形,也不存在潛在爭議或利益安排。

2011 年 12 月 20 日,領信科技董事趙延軍將其持有的股份公司的全部 100 萬股股份轉讓給畢文絢,領信科技監(jiān)事單玉貴將其持有的股份公司的全部 50 萬股股份轉讓給畢文絢,領信科技監(jiān)事孫建東將其持有的股份公司的全部 75 萬股股份轉讓給李鵬。同日,領信科技股東大會審議同意進行上述股權轉讓。但根據公司當時的登記資料,趙延軍委公司董事,單玉貴、孫建東為公司監(jiān)事。

法律分析：

根據《中華人民共和國公司法（2005）》第一百四十二條第二款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況, 在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五； 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。……”

根據《中華人民共和國合同法》 第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的,合同無效：……

（五）違反法律、行政 法規(guī)的強制性規(guī)定。” 第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產,應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相 應的責任。”

領信科技在進行上述股權轉讓時,董事趙延軍及監(jiān)事單玉貴、孫建東的股份 轉讓比例超過了《中華人民共和國公司法（2005）》規(guī)定的 25%的轉讓限制,上述股權轉讓超出法律規(guī)定的比例部分應認定為無效,受讓方應依法將超過法律規(guī) 定比例的部分股權返還轉讓方,轉讓方應將股權轉讓款返還受讓方。

解決思路與法律風險評析：

相關股權轉讓的當事人的行為并不符合當時《公司法》的規(guī)定,在法律上存在了瑕疵。但股權轉讓已經過去了多年,不可能進行簡單的逆轉。實踐中應該遵循解鈴還需系鈴人的思路,讓股權轉讓的當事人雙方對股權轉讓做出合理的說明,并做出不存在股權轉讓糾紛的承諾,再根據時限上來做具體風險分析與評估。

本例中,領信科技股權轉讓方孫建東、趙延軍、單玉貴分別在2014年6月出具相關聲明與承諾：“

一、本人轉讓上述股權的原因為本人將離開公司,不再擔任 公司相關職務。

二、本人轉出的領信科技的股權系本人以自有資金取得,不存在代持、信托或其他股權受限情形,不存在任何潛在糾紛；

三、本人的股權轉讓行 為系本人的真實意思表示,不存在以欺詐、脅迫等導致股權轉讓行為無效的情形；

四、本人已收到股權受讓方支付的全部股權轉讓款,與股權受讓方、領信科技之間不存在任何債權、債務或其他潛在糾紛。”

從時限上來看,本例中,2012 年 2 月 28 日,趙延軍不再擔任股份公司董事,單玉貴、孫建東不再擔任股份公司監(jiān)事,至 2012 年 8 月 28 日,已滿足法律規(guī)定的離職 6 個月后可以轉讓的條件,因此導致上述股權轉讓無效的情形已經消除,上述股權轉讓雙方并未要求對方返還股權或轉讓款,上述超比例轉讓部分股份可以認定為無效情形消除后發(fā)生的轉讓。相關股權轉讓方已經做出上述承諾,同時,股權受讓方李鵬、畢文絢也出具《股東書面聲明》,確認其所持股份不存在任何形式的轉讓受限情況,也不存在股權糾紛或其他潛在糾紛。所持股份公司股份不存在與其他人之間的股權糾紛、委托持股、信托持股等應披露而未披露情形。

綜述：本例中股權轉讓為雙方真實意愿體現,轉讓價格公允,不存在代持情形,也不存在潛在爭議或利益安排,股份公司歷次增資合法合規(guī),不存在出資不實、抽逃出資情形。股份公司上述部分股權轉讓雖然違反了當時《公司法》的規(guī)定,曾存在可能發(fā)生股權爭議糾紛的法律風險。但限售情形消除后,上述股權轉讓方對上述股權轉讓的真實性進行了確認,且股權轉讓雙方均聲明上述股權轉讓不存在潛在爭議糾紛,相關法律風險情形已經消除。

根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》 的有關規(guī)定,股權明晰,是指公司的股權結構清晰,權屬分明,真實確定,合法 合規(guī),股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯(lián)股東或實際支配的股東持有公 司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。股票發(fā)行和轉讓合法合規(guī),是指公司的股票發(fā)行和轉讓依法履行必要內部決議、外部審批（如有）程序,股票轉讓須符合限售的規(guī)定。領信科技的上述股權轉讓雖然存在一定法律瑕疵,但上述股權轉讓已經股東大會審議通過,履行了內部決議程序；且事后轉讓方對上述轉讓事實的 真實性進行了確認,轉讓雙方均聲明上述股權轉讓不存在權屬爭議或潛在糾紛。目前,股份公司的股權結構清晰,權屬分明,真實確定,合法合規(guī)。因此,股份公司滿足“股權清晰,股票發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī)”的掛牌條件。

第二篇：新三板掛牌公司股份轉讓限制比較及案例分析

新三板掛牌公司股份轉讓限制比較及案例分析

伴隨著《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的頒布實施以及全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司成立并相繼發(fā)布一系列業(yè)務規(guī)則，“新三板”市場的內涵也出現了變化和發(fā)展。自2009年開始實行了近四年的“證券公司代辦轉讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份轉讓試點”（“中關村試點”）發(fā)展成為以全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)為交易平臺的全國性證券市場（本文中稱“新三板”）。

一、與“中關村試點”期間股份轉讓限制的區(qū)別

關于股份轉讓限制，現行新三板市場的相關業(yè)務規(guī)則中保留了中關村試點期間的一部分規(guī)定，但同時也進行了刪減。如，根據中關村試點期間相關業(yè)務規(guī)則規(guī)定[1]，對于掛牌前12個月內對掛牌公司增資的，對貨幣增資以及非貨幣增資部分股票都分別實行不同期限的限制轉讓。而在現行規(guī)則中則將上述限制予以刪除。這增加了掛牌公司股票的流動性，也可以間接地給掛牌前的公司帶來更好的融資效果。

二、新三板市場股份轉讓限制與主板的區(qū)別

較之主板市場股票鎖定規(guī)則，新三板掛牌公司股票的轉讓環(huán)境更加寬松。主板上市公司的控股股東及實際控制人所持股票在公司上市之日起至少鎖定36個月，而新三板市場則規(guī)定控股股東及實際控制人所持有股票在掛牌之日、掛牌滿一年以及掛牌滿兩年等三個時點可分別轉讓所持股票的三分之一[2]。另外，對于公司其他股東而言，主板上市公司股票在公司上市之日起至少鎖定12個月，而新三板則不設限制，其他股東所持股票在掛牌之日即可一次性全部轉讓。

三、案例分析

（一）案例一：

A有限責任公司于2013年4月9日整體變更為A股份有限公司，注冊資本1000萬元，股本1000萬股。2013年8月25日，A公司在新三板掛牌。期間股權結構沒有發(fā)生過變化。A股份公司成立時股權結構如下：

1.根據《公司法》第142條規(guī)定[3]，公司所有股東所持有的全部股票在2014年6月7日股份公司成立滿一年之前不得轉讓。即，在公司掛牌之日，A公司沒有可供轉讓的股票。則對A公司股票解除轉讓限制情形分析如下：

2.在2014年4月9日股份公司成立滿一年之時點，根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》第2.8條規(guī)定，F公司作為控股股東，其所持股份可在此時轉讓三分之一，即可轉讓股份數量為3,000,000股，其余6，000,000股受到轉讓限制。

3.G與H并非掛牌公司控股股東或者實際控制人，其股票轉讓不受新三板業(yè)務規(guī)則限制。但根據《公司法》第142條之規(guī)定，作為公司董事、監(jiān)事，G與H所持股份在2014年4月9日這個時點僅能轉讓其各自所持股份的25%。至此，2014年4月9日第一批解除股票轉讓限制的情形如下表：

4.若2014年4月9日至2014年8月25日期間股權結構未發(fā)生變化，則G與H作為公司董事、監(jiān)事的限售比例不發(fā)生變化。在2014年8月25日公司掛牌滿一年之時點，第二批解除股票轉讓限制的情形如下表：

5.若2014年8月25日至2015年8月25日期間股權結構未發(fā)生變化，則第三批解除股票轉讓限制情形同上。

（二）案例二：

B有限責任公司于2012年7月9日整體變更為B股份有限公司，注冊資本1400萬元，股本1400萬股。2013年8月16日，B公司通過股東大會決議全體股東同比例減持股份，公司減少注冊400萬元，變更后注冊資本1000萬元，股本1000萬股。2013年8月21日，王##向董事提出辭去董事職務。2013年8月24日，B公司召開臨時股東大會決議同意王##辭去董事職務，選舉趙##為新任董事。至2013年9月17日B公司在新三板掛牌，公司股權未發(fā)生過變化，公司掛牌時股權結構如下表所示：

則對B公司股票解除轉讓限制情形分析如下：

1.至掛牌之日B公司已成立一年以上，且期間股權結構無變化，則2013年9云13日公司掛牌之日，M公司作為控股股東，其所持股份可轉讓三分之一，即可轉讓股份數量為2,000,000股，其余4,000,000股受到轉讓限制。至此，B公司各股東2013年9月17日解除轉讓限制的股份數量如下表所示：

2.2013年8月24日B公司股東大會決議同意王##辭去董事職務。根據《公司法》第142條之規(guī)定，王曉東所持全部1,500,000股股票于2014年2月24日方可解除轉讓限制。

3.在公司掛牌后至掛牌滿一年之間，范##將其所持有的100,000股通過股份轉讓系統(tǒng)轉讓給張##。轉讓后，范##與張##所持公司股票分別為400,000股、600,000股。鑒于范##在轉讓股份后尚持有25,000股（125,000股-100,000股）可流通股，而在轉讓股票完成后，范##應當持有的解除轉讓限制的股票數量應為100,000股（400,000股×25%）。因此，在2014年9月17日公司掛牌滿一年之時點，范平可申請解除轉讓限制股份共計75,000股。則在公司第二批解除股份轉讓限制的情形如下：

股份轉讓完成后，張##持股600,000股，受限股份總額應為450,000股（600,000股×75%）。而在其受讓股份前，其所持受限股份總額為375,000股。因此，在2014年9月17日公司掛牌滿一年之時點，新增限制轉讓股份數量為75,000股，具體明細如下：

[1]《證券公司代辦轉讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份轉讓試點辦法》第十七條規(guī)定：“掛牌前十二個月內掛牌公司進行過增資的，貨幣出資新增股份自工商變更登記之日起滿十二個月可進入代辦系統(tǒng)轉讓，非貨幣財產出資新增股份自工商變更登記之日起滿二十四個月可進入代辦系統(tǒng)轉讓。”

[2]《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》（股轉系統(tǒng)公告[2013]2號）第2.8條規(guī)定：“掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉讓限制，每批解除轉讓限制的數量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。掛牌前十二個月以內控股股東及實際控制人直接或間接持有的股票進行過轉讓的，該股票的管理按照前款規(guī)定執(zhí)行，主辦券商為開展做市業(yè)務取得的做市初始庫存股票除外。”

[3]《公司法》第一百四十二條規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五，所持本公司股份自公司股票上市之日起一年內不得轉讓。上述人員離職半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份，公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。”

第三篇：新三板掛牌過程中關于股權代持問題的解決思路

一、股權代持的原因分析

（1）某些人的身份當時不適合做股東，通過代持間接向企業(yè)投資；

（2）實際投資者人數太多，將一個團體的股份放在一個人身上，既保證了工商程序的簡便也便于員工管理；

（3）為了相互擔保銀行融資，通過代持的方式設立多家非關聯(lián)企業(yè)；（4）為了規(guī)避法律的某些強制性規(guī)定，采取代持形式完成投資或交易。

二、股權代持的法律效力及風險

1、股權代持的法律效力

我國《公司法》目前沒有明確規(guī)定關于股權代持的條款，關于股權代持的法律效力主要規(guī)定在最高院的司法解釋中。《公司法司法解釋

（三）》第二十五條第一款規(guī)定：“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。”該規(guī)定說明股權代持協(xié)議只要不違反合同法第五十二條規(guī)定的情形，應當是有效的。

《合同法》第五十二條的具體規(guī)定為：“有下情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”同時，《公司法解釋三》對于委托持股安排中易引發(fā)爭議的投資權益歸屬、股東名冊變更、股權處分等事項也進行了規(guī)定，這從側面認可了委托持股本身的合法性。

2、股權代持存在的法律風險

（1）股權代持協(xié)議被認定為無效的法律風險。根據以上《公司法司法解釋

（三）》第二十五條第一款及《合同法》第五十二條的規(guī)定，結合實踐中的具體情況，如果設定股權代持的目的在于惡意串通、損害第三方利益、以合法形式掩蓋非法目的或規(guī)避法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定，則股權代持協(xié)議通常就會被認定為無效，因而更容易引發(fā)法律糾紛。比如，外資為規(guī)避市場準入而實施的股權代持或者以股權代持形式實施的變相賄賂等，該等股權代持協(xié)議最終可能認定為無效，公司也有可能因此承擔相應的法律責任。

（2）名義股東被要求履行公司出資義務的風險。由于代持協(xié)議的效力不能對抗善意第三人，因此名義股東承擔公司的出資義務。如果出現實際投資人違約不出資，那么名義股東面臨著必須出資的風險。在實踐中，也存在出資不實被公司或善意第三人要求補足出資的情形，這種情形下名義股東不得以代持協(xié)議對抗議公司或者善意第三人。雖然，名義出資可以在出資后向隱名股東追償，但也不得不面對訴訟風險。（3）稅收風險。在股權代持中，當條件成熟、實際股東準備解除代持協(xié)議書時，實際出資人和名義股東都將面臨稅收風險。通常而言，稅務機關往往對于實際投資人的一面之詞并不認可，并要求實際股東按照公允價值計算繳納企業(yè)所得稅或者個人所得稅。（國家稅務總局公告2011年第39號對于企業(yè)個人代持股的限售股征稅問題進行了明確。）具體而言，因股權分置改革造成原由個人限售股取得的收入，應作為企業(yè)應稅收入計算納稅。依照該規(guī)定完成納稅義務后的限售股轉讓收入余額轉付給實際所有人時不再繳稅。然而，國家稅務總局公2011年第39號文件僅適用于企業(yè)轉讓上市公司限售股的情形，對于實際生活當中普遍存在其他代持現象仍存在雙得征稅的風險。

（4）面臨公司注銷風險。這種風險主要存于外商作為實際出資人的股權代持情形中。根據我國的相關法律法規(guī)，外商投資企業(yè)必須經相關部門批準設立。為規(guī)避這種行政審批準，存在一些外商投資者委托中國境內自然人或法人代為持股的情形。這種情況下，如果發(fā)生糾紛，根據相關審判實務，相關代持協(xié)議效力能夠得到認可，但實際出資人不能直接恢復股東身份，需要先清算注銷公司，再經相關部門審批設立外商投資企業(yè)。

三、新三板對股權代持的態(tài)度

在中國的多層次資本市場，股權代持是一直絕對的禁區(qū)。對上市公司而言，控股股東以及實際控制人的誠信和經營狀況直接影響到股市對上市公司的信心和千百萬股民的切身利益。

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，“發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛”。因而，“股權清晰”成為證監(jiān)會禁止上市公司出現代持現象的理論依據。同時，股權代持在新三板掛牌中也是不允許的。《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則》中明確要求掛牌公司要“股權明晰”。《證券法》及其他與企業(yè)上市、掛牌相關的法律、法規(guī)和規(guī)章中并沒有明確規(guī)定股權代持這一行為本身是無效的，因而監(jiān)管部門為確保滿足“股權清晰”的監(jiān)管審查口徑，也只是要求公司對股權代持的行為進行清理，但并未否認股權代持本身的合法性。但為了防止因股權代持引發(fā)不必要的糾紛，進而對上市公司的正常經營產生重大不利影響，采取合法合理的方式進行“清理”是必須的。

四、充分信息披露排除新三板掛牌實質性障礙

目前新三板掛牌規(guī)則要求擬掛牌公司對股權代持進行徹底清理，而目前的清理，基本上都是采取股權轉讓的方式。那么是否只要企業(yè)存在股權代持就不允許新三板掛牌呢？答案當然是否定的。因為股權代持目前還是比較普遍的現象，如果存在股權代持就一刀切的否定，那是不符合實際情況和企業(yè)掛牌的最終目的。清理不是目的，只是實現企業(yè)上市和防止股權糾紛的重要手段。企業(yè)不論登陸哪個層次的資本市場，都應首先強調信息披露，即：只要企業(yè)將問題說清楚講明白就是可行的。之所以強調信息披露，是因為即使存在股權代持的情形，只要企業(yè)進行充分信息披露，并采取必要的措施把問題解決掉，之后就不再構成新三板掛牌的實質性障礙。

信息披露最主要關注以下幾點：①股份代持的原因；②股份代持的具體情況；③股份代持可能存在的后果，如果引起爭議或者訴訟是否會導致股權大幅變動甚至是實際控制人變更；④股份代持沒有及時解除的原因和障礙（比如成本太高或者時機不夠成熟）；⑤股份代持解除的具體時間和方案，以后如果存在問題，后續(xù)有什么解決措施。

總之，通過披露股權代持情況，同時給出解除代持的具體方案，股權代持問題就是可以解決的。如果企業(yè)充分披露了股權代持的相關情況并且愿意承擔可能出現的后果，同時市場投資者等參與者能夠認知并判斷這種風險，那么對于負責審批口徑的監(jiān)管機構來說，就不會一刀切地禁止這樣的情形。當然，如果企業(yè)愿意主動披露并接受監(jiān)管的話，監(jiān)管機構也應該適當放權給市場進行博弈和取舍，讓資本市場更加透明、開放。

第四篇：新三板掛牌案例參考

新三板掛牌案例參考

一、公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經營能力”

一、問題

公司全部營業(yè)收入來自于小額偶發(fā)性關聯(lián)交易是否符合“具有持續(xù)經營能力”的規(guī)定。

二、事實

（1）公司報告期內的營業(yè)收入情況（《公開轉讓說明書》第21頁）

公司僅在2011和2012有營業(yè)收入，2013年1月—8月未產生營業(yè)收入。（2）公司報告期內的營業(yè)收入均來源于偶發(fā)性的關聯(lián)交易（《公開轉讓說明書》第122頁）（3）全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司的相關規(guī)定

《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則》第2.1條要求：“業(yè)務明確，具有持續(xù)經營能力”。《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（以下簡稱“《指引》”）對“持續(xù)經營能力”進行了具體規(guī)定。持續(xù)經營能力，是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經營下去。公司業(yè)務在報告期內應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。

三、分析

公司在《公開轉讓說明書》中將2011年和2012年發(fā)生的兩筆關聯(lián)交易（報告期內的所有交易）認定為偶發(fā)性的關聯(lián)交易。但是《指引》規(guī)定公司業(yè)務在報告期內應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。

公司在報告期內僅發(fā)生兩筆小額偶發(fā)性關聯(lián)交易且在最近一期沒有營業(yè)收入，是否具有“持續(xù)經營能力”有商榷。但是該案例對“持續(xù)經營能力”的解釋提供了借鑒意義。

二、未分配利潤為負情況下變更股份公司

一、問題

“請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負情況下變更股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見。”

二、律師答復

依據大華會計所出具的標準無保留意見《審計報告》（大華審字[2013]005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產合計為5,959,910.24元；公司負債合計為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達成協(xié)議，將公司應付控股股東吳輝債務豁免了 100 萬元）；所有者權益合計為 5,013,417.26 元，也就是經審計凈資產 5,013,417.26 元。

依據大華會計所大華驗字[2012]000332號《驗資報告》，公司以不高于審計機構審計且不高于評估機構評估的凈資產值折股，5,000,000.00元為注冊資本，余額 13,417.26 元進入資本公積金，整體變更為股份有限公司。

經本所律師核查：本次酷買網有限整體變更為酷買網股份符合《公司法》第九十五條規(guī)定“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。”。《業(yè)務規(guī)則》第 2.1 條第（一）款明確：“有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規(guī)定；同時，本次折股經過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權人利益的情形。綜上，本所律師認為，整體變更時有限公司未分配利潤為負的情況不影響公司通過經審計凈資產賬面價值轉股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。

三、小結

《公司法》規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。”但是這與公司的未分配利潤情況無關。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規(guī)定。

三、非專利技術出資超過20%

一、問題簡要闡述

公司設立時非專利技術出資比例超過20%，與當時公司法相關規(guī)定不符。公司設立時有效的《公司法》第24 條第2 款規(guī)定,“以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外”。而《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》要求公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應符合《公司法》相關規(guī)定。

二、關注點

非專利技術出資比例超過當時公司法規(guī)定這一問題之解決。

三、解決方案

1、尋找特別法

當普通法與特別法沖突時，優(yōu)先適用特別法。《國務院辦公廳轉發(fā)科技部等部門關于促進科技成果轉化若干規(guī)定的通知》規(guī)定，以高新技術成果向有限責任公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術成果的作價金額可達到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外。

2、盡調鑒定報告

盡調發(fā)現案例公司有中國地質大學、水利部規(guī)劃設計院、國土資源部信息中心以及武漢大學多名專家簽署的鑒定報告，認為出資的專利技術具有極高的技術創(chuàng)新性。

3、實際說明出資當時獲工商認可且影響已消除

披露該非專利技術出資得到主管工商局的認可且已經實際到位；至2012年該非專利技術賬面價值已全部攤銷完，凈值為0；股改時已不存在出資比例超過法定比例的情形。

四、評析

針對非專利技術出資超過當時公司法規(guī)定比例這一問題的解決思路大致如下：

1、尋找使得實際比例合法的特別法。

2、在存在特別法的規(guī)定時，盡調是否具備滿足特別法規(guī)定的條件。

3、若前兩步任一步不滿足，可說明影響已經消除。

4、若影響沒有消除，可讓專利技術出資股東將超出比例部分以現金方式再出資。

5、若上述多個步驟滿足，可強化問題解決。

四、掛靠集體企業(yè)股權轉讓

一、問題闡述

天松醫(yī)療前身為桐廬尖端，實質股東徐天松持有股權掛靠在桐廬鎮(zhèn)工辦處，而這部分股權轉讓給了德國費格。可能存在股權不明晰以及國有資產流失問題。

二、解決方案

1、如實披露

公司在公開轉讓說明書中如實披露了上述事項。桐廬鎮(zhèn)工辦所持有桐廬尖端股權實質為徐天松所有，因此本次股權轉讓實質為徐天松將其所持有桐廬尖端部分股權轉讓給德國費格。

2、解除掛靠關系 德國費格已履行完畢前述股權轉讓價款支付義務，該款項已由徐天松收取，本次股權轉讓完成后，桐廬尖端已解除其與桐廬鎮(zhèn)工辦之間的掛靠關系。

3、政府相關部門確認

桐廬縣人民政府出具通知，確認桐廬尖端為掛靠集體企業(yè)，名為集體企業(yè)，實屬民營企業(yè)，掛靠及解除掛靠期間，未占用任何集體或國有資產。杭州市人民政府國有資產監(jiān)督管理委員會出具反饋意見，確認桐廬尖端在掛靠桐廬鎮(zhèn)工辦期間，桐廬鎮(zhèn)工辦未對桐廬尖端進行任何形式地投入，也未參與過桐廬尖端生產經營活動，未收取過桐廬尖端分配和其他任何利益，桐廬尖端也未占用、使用集體或國有資產，未造成集體或國有資產的流失。

三、案例評析

民營企業(yè)掛靠在集體企業(yè)可能存在股權不明晰以及在掛靠過程中可能會存在占用國有資產或者國有資產流失問題的可能。對于股權不明可以通過確認掛靠關系來解決，具體而言可以由當事人出具聲明。而對于涉及國有資產相關問題，往往需要人民政府或上級主管單位出具相關的證明。

五、股東以凈資產增資、公司購買凈資產是否合法合規(guī)

重點問題“

一、1、請主辦券商、律師補充核查有限公司設立出資的真實性，王洪強以凈資產增資、公司購買凈資產事項的合法合規(guī)性。”

答復：根據上述問題，本所對公司進行進一步核查，確認如下：

（一）根據臨風科技歷次變更的工商資料，經核查，本所律師確認如下事實：

2011 年 8 月 2 日，股東王洪強先生簽署《公司章程》，決定出資設立山東臨風鼓風機有限公司，注冊資本為1500萬元。

2011 年 8 月 2 日，山東大乘聯(lián)合會計師事務所出具魯大乘驗字[2011]A0409號《驗資報告書》，經查驗，截至 2011 年 8 月 2 日，公司已經收到股東王洪強繳納的注冊資本（實收資本）共計 1500 萬元，股東以貨幣出資。

2011 年 8 月 3 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為37***55的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 1500 萬元，實收資本 1500 萬元。

綜上所述，臨風鼓風機經過會計師事務所審驗出資并出具了《驗資報告》，經主管工商行政管理局核準設立登記并頒發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，本所認為臨風鼓風機設立時的股東出資是真實的，符合《公司法》的相關規(guī)定。

（二）根據臨風科技歷次變更的工商資料、《資產移交協(xié)議書》以及政府確認函等資料，經核查，本所律師確認如下事實：

2011 年 10 月20 日，公司與臨沂市風機廠股東王洪強簽署《資產移交協(xié)議書》，約定王洪強將經北京國友大正資產評估有限公司評估的資產，評估基準日 2011 年 8 月 31 日評估值3858.00 萬元，移交給公司，用于增加注冊資本。

2011 年 10 月22 日，公司股東作出股東決定，公司股東以其作為投資人的臨沂市風機廠凈資產對公司進行增資。臨沂風機廠臨沂市風機廠經評估后，凈資產評估值為人民幣3858 萬元，其中1500萬元由公司購買，剩余 2358萬元，公司股東以其中的1510 萬元人民幣增加公司注冊資本，其余848 萬元計入公司資本公積。

2011年10月24日，中瑞岳華會計師事務所山東分所出具中瑞岳華魯驗字[2011]029號《驗資報告》，經審驗，截至 2011 年 10 月 24日，公司已收到王洪強繳納的新增注冊資本合計人民幣 1510 萬元。股東王洪強以原所有的個人獨資企業(yè)臨沂市風機廠凈資產出資。2011 年 10 月27 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發(fā)的變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，注冊資本為 3010 萬元，實收資本為 3010 萬元。

臨沂市風機廠于1984 年 1 月設立，性質為街道集體企業(yè)，企業(yè)主管部門為臨沂縣城關鎮(zhèn)煤山街辦事處，后經 1997年 8 月 16 日中國共產黨蘭山辦事處委員會及臨沂市蘭山區(qū)蘭山辦事處作出的《關于煤山居委申請將臨沂市風機廠進行改制的批復》（蘭企改（1997）11 號）改制為私營企業(yè)。根據《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第十七條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。王洪強作為臨沂風機廠的投資人，有權對臨沂風機廠的財產進行處分，臨風科技與臨沂市風機廠投資人王洪強簽署《資產移交協(xié)議書》，并將協(xié)議涉及資產按照約定移交給公司，截至本補充法律意見書

（一）出具之日，評估范圍內的資產已經全部移交給臨風科技，由臨風科技占有使用。此外，臨沂市政府于 2014 年 5 月 5 日出具了臨政報[2014]28 號《臨沂市人民政府關于對山東臨風科技股份有限公司歷史沿革問題合法性予以確認的請示》，確認自 1979 年開始至 2013年11月股份公司設立期間歷史沿革“符合當時國家相關法律、法規(guī)的規(guī)定，不存在潛在的隱患和法律糾紛”。

綜上所述，王洪強以凈資產增資、公司購買凈資產事項符合《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《中華人民共和國合同法》等相關規(guī)定，協(xié)議雙方履行了必備法律程序，履行了各自約定的義務。

六、公司股東使用個人銀行卡收款是否構成實質性障礙

實踐中，中小企業(yè)的股東在業(yè)務經營過程中，使用個人卡收取貨款的情況并不鮮見，公司銷售收入可能存在多計、少計或外流等不規(guī)范情況。那么對于擬申請掛牌新三板的企業(yè)，上述問題是否對企業(yè)掛牌新三板構成實質性障礙？從股權系統(tǒng)反饋情況來看，股轉系統(tǒng)對于掛牌公司股東使用個人卡收取貨款的情況，采取了比較寬容的態(tài)度。但掛牌企業(yè)應如實披露股東使用個人銀行卡收款的客觀背景情況、是否符合公司業(yè)務特點、公司銷售收入確認的內部規(guī)則與流程、以及進一步防范股東與公司財產混同所采取的有效措施等相關信息。案例：曉鳴農業(yè)[831243]

公司使用股東個人卡收款情形是否符合公司法相關規(guī)定、公司是否符合規(guī)范經營的掛牌條件發(fā)表意見。反饋意見回復：

（一）公司業(yè)務特點和使用該卡的客觀背景

公司的業(yè)務和客戶具有如下特點：中國蛋雞產業(yè)集約化程度尚待提高，可尋找的專業(yè)化、集約化、規(guī)模化蛋雞養(yǎng)殖企業(yè)客戶資源有限，農村養(yǎng)殖合作社、農村個人和農村經濟人是國內蛋雞養(yǎng)殖和生產資料流通主要形式；因蛋雞養(yǎng)殖周期長的原因，單個客戶購買周期長，短期持續(xù)下單能力有限；客戶數量規(guī)模大，但客戶受區(qū)域性限制，分布零散；公司現有客戶多為經公司多次遴選并長期合作的優(yōu)質客戶資源，潛在客戶開發(fā)遵循選擇優(yōu)質客戶原則。公司為向客戶供應最佳性價比雛雞，并提供產品前期品質保障，結合未來的產能提升，因此采取以產定銷模式，為保證產銷平衡和訂單連續(xù)，需建立大規(guī)模的客戶基礎，鑒于蛋雞養(yǎng)殖行業(yè)現狀和客戶構成，企業(yè)客戶資源選擇基礎有限，因此大多數客戶需在農村養(yǎng)殖合作社、農村個人和農村經濟人中去選擇，鑒于部分地區(qū)養(yǎng)殖分散度較大，可能對客戶管理效率和貨款支付能力產生影響，因此在部分養(yǎng)殖分散度較大地區(qū)采取以農村經濟人（注：公司稱為“經銷商”）經銷形式，因此產生個人客戶銷售額較大的情況。目前農村經濟人經銷形式是家禽行業(yè)生產資料和農產品銷售和流通的主要方式之一，對于公司也存在充分必要性。公司通過對當地市場的了解和分析，選取相關行業(yè)內在當地市場較具影響 力和銷售能力的人員作為經銷商，進行一定市場內的個人養(yǎng)殖大戶的挖掘及維護，可以提高公司在當地市場的品牌知名度，從而擴大公司的市場占有率，為后 期的進一步擴展提供可靠地保障。

（二）公司的銷售流程

公司根據業(yè)務特點，制訂了《銷售管理制度》、《銷售部授權范圍管理制度》、《銷售人員對運輸的監(jiān)管制度》、《經銷商銷售流程》等銷售相關的內部控制制度，對銷售計劃的制訂、客戶訂單的確認、收取定金、發(fā)貨、收款、售后回訪等進行了規(guī)定。

公司的產品具有農產品銷售的特點，產品銷售分為對公司類客戶的直接銷 售、經銷商銷售、其他直接客戶三種模式。對于直銷公司類客戶，公司根據市場情況報價，與客戶協(xié)商一致后簽訂銷售合同，并按合同約定進行供貨及貨款結算、開具發(fā)票；對于經銷商和其他直接客戶的銷售，通常執(zhí)行以下流程： 1.預定計劃

公司依據銷售情況、市場狀況及各區(qū)域狀況，定期召開銷售會議確定近期（一般為下月）產品銷售指導價，并向經銷商報價（類似要約邀請）；經銷商收到公司銷售人員的報價后，有訂購意向的即與銷售人員聯(lián)系，由銷售人員上報訂 雞計劃給銷售辦公室；銷售辦公室統(tǒng)計匯總各市場訂購計劃統(tǒng)一安排，并向客戶 再次確認訂雞計劃，就訂雞數量、價格、大致供貨時間做初步確定，并將該信息匯總至《銷售計劃表》，報銷售副總審批執(zhí)行。2.收取定金

根據公司近期銷售政策及與客戶約定的供貨時間、數量、價格，通知客戶 預繳定金；超過 5 天未按要求預繳定金的，將再次與客戶溝通確認是否取消訂單。3.確認發(fā)貨

落實計劃后，公司將銷售計劃結合生產的產出情況安排準確的發(fā)貨時間； 在發(fā)貨前的 5-7 天通知經銷商具體的發(fā)貨日期，并告知做好接雞的準備工作；并于發(fā)貨前一天再次向經銷商核實送貨地點及其數量等重要信息。4.送貨

銷售辦公室依據《銷售計劃表》的安排，每日開具銷售發(fā)貨單，運輸司機 憑發(fā)貨單，到公司的發(fā)運車間裝運雛雞，并負責將貨物送至最終客戶處。銷售發(fā)貨單一式二聯(lián)，一聯(lián)銷售留存、一聯(lián)財務記賬聯(lián)（隨車由司機發(fā)貨經客戶簽字后 返回財務）；同時，司機需隨車攜帶《發(fā)雞回執(zhí)單》，貨到后由最終客戶簽字確認并留聯(lián)系方式，由司機返回后交銷售內勤，用于客戶回訪。5.收款

根據當期確定的銷售政策，發(fā)貨前全款交清的，銷售部會在發(fā)貨前通知客 戶付款，財務確認收款后通知銷售方可發(fā)貨；對于貨到后付清款的，公司要求司機代收貨款后方可卸貨，現金收款的需于 5 日內交存至公司銀行賬戶；對于賒銷 的客戶，銷售部按照約定及時催收。

（三）公司的收入確認和結算業(yè)務規(guī)則

公司根據業(yè)務的情況按照《會計準則》的相關要求確定了具體的收入確認、和結算業(yè)務規(guī)則。1.銷售退回

公司的產品采用提前銷售的模式，產品理想保質期僅有 48 小時，在發(fā)貨前 一周會通知客戶準備接雞的工作，由于產品本身特點不允許退回的情況發(fā)生，如果是由于公司產品質量原因出現該情況，則直接進入銷售售后的環(huán)節(jié)，會直接采取銷售折讓的方式進行處理；如果客戶不能提出充分理由，則視同客戶違約，其預收定金則不退還，報告期內未發(fā)生銷售退回事項。2.收入確認方式

公司商品雛雞及副產品的銷售業(yè)務，在根據合同約定將商品交付給客戶，取得客戶驗收確認后，主要風險和報酬轉移給購貨方，收入和成本能夠可靠地計量時，確認銷售收入的實現。經銷商訂貨時按照每只雛雞 1 元預付定金，發(fā)貨前付清貨款，少量經銷商會存在貨到付款的情況。貨運司機會在貨到前聯(lián)系經銷商 共同將雛雞運至最終客戶交貨地點，因此在商品發(fā)出時確認收入。3.結算方式

公司的結算方式分為三種，分別為預收全款、預收定金發(fā)貨前付清余款、預收定金供貨后有賬期。公司依據客戶的合作情況、客戶在市場影響力、區(qū)域市場的特點等各方面情況對客戶會有不同的貨款結算政策。

（四）報告期內該卡的管理和使用情況及目前進一步規(guī)范情況

公司報告期內，存在以公司法定代表人魏曉明個人開立銀行卡（7018 賬戶）用于收取部分貨款的情況。該個人銀行卡由公司財務進行保管，公司對該賬戶的收、支管理比照公司賬戶進行管理，不允許坐支款項，賬戶收款只允許收客戶存入的貨款，支付款項均需轉入公司的對公賬戶。財務部門通常每日將到賬明細發(fā) 送給銷售內勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務，財務將已核對確認至具體客戶的款項轉入公司對公賬戶，并按照客戶明細記錄貨款。

魏曉明自 1992 年開始從事蛋種雞的養(yǎng)殖、孵化時，經營主要以個人承包經 營模式，該銀行卡系當時所開立的個人銀行卡。公司報告期內經營業(yè)務中一部分是直接銷售給全國各地的經銷商，其中的部分經銷商所在地較為偏遠，所在地的 部分銀行營業(yè)網點未開立對公結算業(yè)務（如新疆）；對公賬戶結算存在匯款手續(xù) 復雜、到賬不及時、周末及節(jié)假日不營業(yè)，而公司需在收到客戶貨款后，方予以發(fā)貨（雞苗理想保質期 48 小時），個人賬戶到賬能夠及時查詢，有利于公司業(yè)務 開展；另外，該卡無打款手續(xù)費，同時很多老客戶的長期合作習慣難以改變。基于以上原因，公司的一部分客戶一直將貨款打入該卡進行結算，公司將 7018 銀行卡上收取的貨款及時核對轉入公司對公賬戶。

將貨款打入該卡的客戶并不僅為未開立對公結算業(yè)務的銀行分支機構的客戶，由于對公賬戶存在匯款復雜、節(jié)假日不上班、到賬不及時等情況，部分其他客戶也存在向該卡匯入貨款的情況。

公司將 7018 賬戶按照銀行賬戶嚴格進行管理，且該卡執(zhí)行款項的轉出只流 向公司的對公賬戶，由財務部一人保管秘鑰（銀行卡及網銀 U 盾），另一人保管 銀行卡密碼及網銀密碼。該卡收到的款項全部為客戶匯入該卡的貨款，該卡在管 理中不允許坐支款項，且未發(fā)生坐支款項，僅是銀行扣取的網銀費用、短信費用及收取的銀行利息，均由財務規(guī)范記賬。該卡辦理了注冊客戶查詢功能，財務部 門每日將到賬明細發(fā)送給銷售內勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務 部門，財務部門將已核對確認至具體客戶的款項轉入公司對公賬戶，并按照客戶明細記錄貨款。

目前針對 7018 賬戶公司已采取了進一步規(guī)范措施：會同銀行將該卡在銀行辦理了自動歸集業(yè)務（每日每筆隨時將到賬貨款自動轉入對公賬戶），同時將該卡的網銀業(yè)務包括支付業(yè)務均取消，以監(jiān)事王忠賢的名義在中國銀行開立保管箱業(yè)務，鑰匙和密碼分別由兩人保管，將銀行卡和網銀 U 盾委托第三方（銀行保管箱）進行保管，由公司監(jiān)事王忠賢及員工馮茹娟在銀行預留身份證，在兩人憑公司授權同時在場且出示身份證后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出。公司將7018 賬戶完全比照銀行賬戶嚴格進行管理，以控制可能發(fā)生的財務風險，保證 該卡及卡上資金的安全。

雖然基于公司業(yè)務特點和客觀背景，該卡的存在有其歷史的客觀限制和現 實的需要，但違反了《公司法》第一百六十四條“公司應當依照法律、行政法規(guī) 和國務院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務、會計制度”和第一百七十二條規(guī)定 “對公司資產，不得以任何個人名義開立賬戶存儲”以及《中華人民共和國商業(yè) 銀行法》第四十八條規(guī)定“任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立帳 戶存儲”的規(guī)定。

從實際情況看，報告期內該卡按照公司對公銀行賬戶管理，款項的收入業(yè) 經公司銷售和財務審核確認，款項的支出只流向公司的對公賬戶，未發(fā)生坐支和其他支付的情況。公司已進一步提高了認識，目前已經進一步規(guī)范，實質上保障將該卡完全按照公司對公銀行賬戶管理，采取了由銀行逐日對該卡資金收入自動歸集業(yè)務、取消了取款和網銀轉賬及其他支付功能、將卡實物與卡主隔離由第三方保管箱保管（卡主如果掛失，卡號變化，此卡即失效），且由公司監(jiān)事王忠賢和一名員工馮茹娟在銀行預留身份證，兩人經公司授權同時在場并出示身份證明后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出該卡或 U 盾，保證該卡及卡上資金的安 全，也維護了其他股東的利益。

盡管目前公司的開卡銀行尚無以對公名義開立銀行卡的業(yè)務，但隨著公司 在全國股轉系統(tǒng)掛牌變?yōu)楣姽竞凸緲I(yè)務的進一步發(fā)展，公司計劃將根據實際情況逐步解決客戶匯款障礙、改變客戶習慣，在不影響業(yè)務開展，保障股東利 益的前提下最終停止使用并注銷該卡。

律師核查后認為，由于報告期內該卡沒有用于與公司經營無關的活動，卡內流入資金全部為合法收入貨款且經過公司銷售和財務審核確認、亦不存在坐支等情況，所收款項均及時完整的轉入公司對公賬戶，不存在未計收入或多計收入的情形，也不存在資金體外循環(huán)的情況；公司目前進一步采取的卡與卡主隔離、銀行實時自動歸集轉款、通過第三方（銀行）協(xié)助監(jiān)管等措施進一步公司加強了對該卡的管控；由于企業(yè)目前的經營特點等客觀因素制約，為保障公司的業(yè)務正常開展進而保障股東利益，該卡一段時間內存在有其必要性，不會影響財務核算信息真實、準確、完整。雖然公司形式上未能完全滿足《公司法》的要求，但由于該卡的使用是歷史形成的，采取強行終止使用的措施會給公司業(yè)務帶來不利影響，同時該卡已經完全在公司的掌控之下，風險已經得到有效控制，公司能夠達 到合法規(guī)范經營的實質要求，因此該卡的存在和使用不影響公司本次掛牌。

七、公司改制為股份公司設立過程

經本所律師核查，公司以有限責任公司整體變更方式設立為股份有限公司已履行以下程序： 4.1 立信會計師事務所對展唐有限截至2012年11月30日的財務報表進行了審計，并出具了編號為信會師報字[2013]第 150571 號的《審計報告》，經審計確認的展唐有限2012 年 11 月 30 日賬面凈資產為 85,054,028.21 元。

4.2 銀信資產評估有限公司對展唐有限截至2012年11月30日的所有者權益（凈資產）進行了評估，并出具了編號為銀信資評報（2012）滬第 614 號的《展唐通訊科技（上海）有限公司擬股份制改制凈資產評估報告》，截至2012年 11 月 30 日（評估基準日），展唐有限的所有者權益（凈資產）清查調整后賬面值為 8,505.40 萬元，評估值為 8,821.61 萬元。4.3 展唐有限于 2013 年 4 月 24 日召開董事會，通過決議同意將展唐有限整體變更設立為股份公司，以 2012 年 11 月 30 日為改制審計基準日，以經審計的展唐有限原賬面凈資產 85,054,028.21 元，扣除利潤分配 2,176,851.43元后，以 82,877,176.78 元為基準按照 1: 0.9653 比例折為 8,000萬股，由全體股東按照其各自在展唐有限中的出資比例認購，余額 2,877,176.78 元計入股份公司資本公積；同意將 CGmobile Holdings、SmartTarget、Sunrasia Investment、上海乾慧、寧波經世、上海吉信、上海銀唐、新疆古月楊、湖北高和、上海正賽聯(lián)、深圳金色森林、上海農天治勝、上海贏益共同作為股份公司的發(fā)起人，股份公司的股份總數乘以發(fā)起人各自在展唐有限中的出資比例，即成其作為發(fā)起人在股份公司中持有的股份數；同意全體發(fā)起人就展唐有限整體變更設立為股份公司事宜簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

4.4 公司全體發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。

年5 月 8 日下發(fā)《市商務委關于同意展唐通訊科技（上海）有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》（編號：滬商外資批[2013]1567 號），同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技（上海）股份有限公司”，同意發(fā)起人于 2013 年 4 月 24 日簽署的《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》，并同意按照《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》約定的改制方案將展唐有限改制為外商投資股份有限公司，公司的經營范圍為從事與電子通信相關的技術和軟件產品的研發(fā)、技術轉讓，并提供相關的技術咨詢及技術服務；電子通訊產品的批發(fā)、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關配套服務。（不涉及國營貿易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經營）。4.6 上海市人民政府于 2013 年4.5 上海市商務委員會于 201

月 10 日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985 號），企業(yè)類型為外商投資股份制，經營年限為不約定，注冊資本為 8,000 萬元，經營范圍為從事與電子通信相關的技術和軟件產品的研發(fā)、技術轉讓，并提供相關的技術咨詢及技術服務；電子通訊產品的批發(fā)、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關配套服務。（不涉及國營貿易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關規(guī)定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經營）。

4.7 2013 年 5 月 17日，公司召開創(chuàng)立大會暨 2013 年第一次臨時股東大會，審議通過了《關于公司整體變更設立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司的議案》、《關于公司整體變更設立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建工作報告的議案》、《關于展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建費用報告的議案》、《關于公司債權債務繼承的議案》等議案，同意展唐有限整體變更設立為股份公司，以2012 年 11 月 30 日為改制審計基準日，以經審計的公司凈資產85,054,028.21 元，扣除利潤分配2,176,851.43 元后，以82,877,176.78 元為基準按照1:0.9653 比例折為8,000 萬股，由全體股東按照其各自在公司中的出資比例認購，余額2,877,176.78 元計入公司資本公積；選舉曹剛、吳方、姚艷、藍欣開、吳震、NISHIDA KENJI、夏穎奇、楊驊和黃德漢組成股份公司第一屆董事會，董事會下設戰(zhàn)略決策委員會、審計委員會、提名委員會和薪酬與考核委員會四個專門委員會；選舉李茗和季玉燕為股份公司股東代表監(jiān)事，與由職工代表大會選舉的職工代表監(jiān)事陸琴利共同組成股份公司第一屆監(jiān)事會；通過股份公司《公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》和《監(jiān)事會議事規(guī)則》等內部制度文件；并授權董事會及經董事會正式授權的人員辦理股份公司工商登記等相關事宜。4.8 立信會計師事務所于 2013 年 8 月 28 日出具編號為信會師報字[2013]第113802 號的《驗資報告》，對展唐有限整體變更為股份公司的股本到位情況進行了審驗，截至2013 年 5 月 17 日，公司已根據《公司法》有關規(guī)定及公司折股方案，將展唐有限截至 2012 年 11 月 30 日止經審計的凈資產82,877,176.78 元，按 1: 0.9653 的比例折合股份總額，共計 80,000,000 股，每股面值 1 元，共計股本 80,000,000元，由全體發(fā)起人按原比例分別持有，大于股本部分2,877,176.78 元計入資本公積。4.9 2013 年 9 月 6日，公司辦理完畢變更為股份公司的工商變更登記，并取得上海市工商行政管理局頒發(fā)的注冊號為 ***（市局）的《企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

4.10 根據公司提供的加蓋展唐有限稅款征收機關公章的《稅收通用繳款書》，展唐有限整體變更為股份公司時，就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉增股本事宜，展唐有限為CGmobileHoldings 代扣代繳預提所得稅 959,751.75 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***394 號和 ***113號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》；展唐有限為SmartTarget 代扣代繳預提所得稅496,023.34 元，上海市徐匯區(qū)國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區(qū)分局出具編號為 ***378 號和 ***096號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》；展唐有限為Sunrasia Investment 代扣代繳預提所得稅 223,608.01元，上海市徐匯區(qū)國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區(qū)分局出具編號為***437號和 ***097 號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》。

綜上所述，本所律師認為，公司改制設立的程序、資格、條件和方式符合《公司法》等有關法律、法規(guī)的規(guī)定，并經有權的商務主管部門批準，依法就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉增股本事宜為境外股東代扣代繳預提所得稅，設立時履行了必要的審計、評估和驗資程序，符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。

八、設立境外公司返程投資未辦理外匯登記

根據香港張永賢·李黃林律師行（LI, WONG, LAM & W.I.CHEUNG）于2013 年 9 月 2 日出具的法律意見書，CGmobile Holdings 是一家于2012年 3 月 7 日在香港設立的有限責任公司，公司編號為 1714080，注冊地址為 Room D, 10th Floor, Tower A,Billion Centre, 1 Wang Kwong Road, Kowloon Bay, Kowloon, Hong Kong, PRC，自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings唯一董事一直為Cao Gang（曹剛），CGmobile Holdings已發(fā)行股份數為 10,000 股，每股面值1 港元，一直全部由 Cao Gang（曹剛）認購。自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings 由曹剛 100%所有。

經核查，曹剛在香港設立 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限時未辦理境內居民個人境外直接投資相關外匯登記手續(xù)。根據《國家外匯管理局關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，“75號文”）規(guī)定，“特殊目的公司”是指境內居民法人或境內居民自然人以其持有的境內企業(yè)資產或權益在境外進行股權融資（包括可轉換債融資）為目的而直接設立或間接控制的境外企業(yè)。境內居民個人境外控制或設立特殊目的公司需要辦理外匯登記。75號文規(guī)定的特殊目的公司有兩個條件，其一，進行境外股權融資，其二，股權融資的基礎是境內資產或權益。

根據曹剛本人提供的說明，2012 年展唐有限籌備境內 A股上市，為滿足中國證監(jiān)會對擬上市公司控股股東監(jiān)管透明度的要求，曹剛于2012 年 3月7日在香港設立CGmobileHoldings，2012年9月，CGmobile Holdings從 GHR Development 受讓展唐通訊 51.69%的股權。曹剛設立境外公司CGmobile Holdings 的目的是為了從 GHR Development 受讓展唐通訊股權，搭建外資投資平臺，并非為了境外融資。因此，曹剛設立境外公司CGmobile Holdings不屬于75號文“境內居民自然人以其持有的境內企業(yè)資產或權益在境外進行股權融資”的情形，不適用 75 號文。根據《國家外匯管理局關于進一步改進和調整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2012]59號，“59 號文”）以及《國家外匯管理局關于印發(fā)<外國投資者境內直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)[2013]21 號）等外匯管理規(guī)定，境內居民個人通過不屬于75號文所指特殊目的公司性質的境外企業(yè)已對境內進行直接投資的，該境外企業(yè)視為非特殊目的公司處理，應在外匯局相關業(yè)務系統(tǒng)中將其標識為“個人非特殊目的公司返程投資”。

曹剛向國家外匯管理局上海市分局申請辦理 CGmobile Holdings“個人非特殊目的公司返程投資”標識，國家外匯管理局上海市分局理解CGmobile Holdings 應屬于75 號文規(guī)范的特殊目的公司，曹剛應按照 75號文的規(guī)定辦理境內居民個人特殊目的公司外匯補登記手續(xù)，并受理了曹剛先生關于CGmobileHoldings的境外特殊目的公司外匯補登記申請。截至本法律意見書出具日，國家外匯管理局上海市分局已在曹剛先生提交的《境內居民個人境外投資外匯登記表》上加蓋資本項目外匯核準章，為曹剛先生在香港設立 CGmobile Holdings 辦理了個人境外投資外匯補登記手續(xù)。

本所律師認為，實際控制人曹剛設立境外公司 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限，未辦理境內居民個人境外直接投資外匯登記手續(xù)，程序上存在瑕疵，鑒于國家外匯管理局上海市分局已為曹剛補辦了境外直接投資外匯登記，該不規(guī)范行為已經得到糾正，符合現行有效的規(guī)范性文件的規(guī)定，因此，不構成公司本次申請掛牌的實質性法律障礙。

第五篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關問題分析

外商投資企業(yè)掛牌新三板相關問題分析

一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易

根據《國務院關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有關問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。

根據中國證券監(jiān)督管理委員會〔2013〕49號公告的規(guī)定，境內符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公開轉讓、定向發(fā)行證券的申請。

《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》（以下稱“《業(yè)務規(guī)則》”）的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌。

《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定。

因而，根據法律法規(guī)的要求，外商投資企業(yè)可以在新三板掛牌。實踐中，也存在類似的案例。

二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件

根據《業(yè)務規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應符合以下條件：

(一)依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算；(二)業(yè)務明確，具有持續(xù)經營能力；(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經營；(四)股權明晰，股票發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導；

(六)全國股份轉讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司

實踐中，外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下稱“《暫行規(guī)定》”）。其中的要求包括：（1）對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東；

（2）對投資產業(yè)的要求：應符合國家有關外商投資企業(yè)產業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產業(yè)指導目錄(2015年修訂)》；

（3）對于審批權限的規(guī)定：限額(《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉制企業(yè)以評估后的凈資產值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產業(yè)政策、宏觀調控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現行規(guī)定辦理或按有關規(guī)定報商務部審核；

（4）需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。

“以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近3年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。”（新修訂《暫行規(guī)定》第六條第二款）同時，“發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。”（新修訂《暫行規(guī)定》第七條）

“以募集方式設立公司的，發(fā)行股份的股數繳足后，必須經法定的驗資機構驗資并出具證明。”（新修訂《暫行規(guī)定》第十三條）

“已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣镜模瑧凶罱B續(xù)3年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關初審同意后轉報對外貿易經濟合作部審批。”（新修訂《暫行規(guī)定》第十四條）

（5）港澳臺在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《暫行規(guī)定》。

四、新三板港資成分企業(yè)案例匯總

1、展唐科技（831734）發(fā)起人CGmobile Holdings，控股股東CGmobile Holdings均為港資企業(yè)。

公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。2013年5月10日，上海市人民政府向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。

2、確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)。

2011年10月28日，江蘇省商務廳出具蘇商資[2011]1381號《關于無錫確成硅化學有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復》，同意公司變更為外商投資股份有限公司，并更名為：確成硅化學股份有限公司。

3、永輝股份（832120）發(fā)起人、控股股東永恒有限為港資企業(yè)。2014 年 7 月 18 日，廣東省商務廳向中山市外經局下發(fā)《廣東省商務廳1-3-10 關于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉制為外商投資股份有限公司的批復》（粵商務資字[2014]292號），同意公司整體變更事宜。2014年7月25日，中山市外經局向公司做出《轉發(fā)<廣東省商務廳關于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉制為外商投資股份有限公司的批復>的通知》（中外經貿資字[2014]510 號）并向永輝有限轉發(fā)了前述批復。2014年8月11日，廣東省人民政府向公司核發(fā)《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》（商外資粵股份證字[2002]0247 號）

4、科傳股份（430371）發(fā)起人及控股股東科傳計算機科技控股有限公司為港資企業(yè)。

2009年8月 25日，廣州市對外貿易經濟合作局作出了《關于設立外商投資股份制企業(yè)廣州市科傳計算機科技股份有限公司的批復》（穗外經貿資批[2009]474 號），同意設立股份公司，同意公司的章程、發(fā)起人協(xié)議、股本結構、經營范圍、經營年限、公司住址等；同意股份公司自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后 3個月內認繳1000 萬元，其余出資在 2年內繳足。2009年8月 28日，廣州市人民政府核發(fā)了《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》（商外資穗外資證字[2009]0302 號）。

5、奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權轉讓后退出公司。奧美森有限系于2003年10月17日經中山市對外貿易經濟合作局中外經貿資字〔2003〕878 號《關于合作經營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司項目的批復》及于 2003 年 10 月 27 日經廣東省人民政府外經貿粵中合作證字〔2003〕0004號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由奧美森技術與智友科技在中國境內設立的中外合作經營企業(yè)，投資總額為800萬港元、注冊資本為800萬港元，均由智友科技投入。

奧美森有限于2014年1月13日經中山市對外貿易經濟合作局中外經貿資字〔2014〕13 號《關于合作經營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司變更的批復》及廣東省人民政府商外資粵中合資證字〔2014〕0001號《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》批準，由中外合作經營企業(yè)的形式變更為中外合資經營企業(yè)的形式并繼續(xù)經營。

奧美森有限于2014年12月12日經中山市商務局中商務審字〔2014〕197號《關于合資經營企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司股權轉讓的批復》批準，智友科技將其持有的奧美森有限6.25%股權轉讓給龍曉斌，轉讓價為424.011萬元；股權轉讓后，奧美森有限由奧美森技術和智友科技合資經營變更為由奧美森技術、龍曉斌以境內有限責任公司形式繼續(xù)經營。