第一篇：婚姻家庭案件若干疑難問題思考

《婚姻法解釋三》實施后，給婚姻類案件某些問題提供了較為明確的指引規(guī)范，但在離婚訴訟中涉及征地拆遷安置房屋的處理、夫妻一方以個人名義出具借條舉債、首次離婚訴訟中家庭暴力的認定等問題上仍缺乏統(tǒng)一標準，筆者就以上問題試做分析。

問題一：離婚訴訟中涉及征地拆遷安置房屋的處理。

隨著城市化進程的加速發(fā)展，涉及拆遷糾紛的離婚案件層出不窮。如女方（包括妻子或兒媳、由女方撫養(yǎng)的小孩等）在安置中作為安置對象，在拆遷協(xié)議中明確獲得一定的安置面積，但在安置房取得時因離婚導(dǎo)致其無法對于安置行使權(quán)利，故起訴要求獲得與安置面積相關(guān)的權(quán)利。我國土地所有權(quán)區(qū)分為國家所有和集體所有，關(guān)于國有土地上房屋拆遷，該類房屋業(yè)主兩證俱全，房屋拆遷明確的產(chǎn)權(quán)人為被拆遷人，采用市場價方式評估補償，對實物安置時的安置房也采用市場價購買方式，對安置面積沒有拘束性規(guī)定，安置面積與安置人口數(shù)無關(guān)，安置權(quán)利與補償款受償權(quán)利主體同一，其安置房權(quán)利因基于購買取得而屬于購買人即被拆遷人。關(guān)于集體所有土地上房屋拆遷，被拆遷房屋一般未辦有產(chǎn)權(quán)證而只具備宅基地使用證，安置房價格及安置面積均由政府規(guī)定，被拆遷人無選擇權(quán)，安置權(quán)利與補償款獲得主體并不具備同一性。

現(xiàn)實生活中，農(nóng)村、城郊房屋一般未辦有產(chǎn)權(quán)證，有點辦了也沒有添加女方名字，有的系男女婚前所建造，土地雖辦有宅基地使用權(quán)證但基本未添加女方姓名。離婚時，因為征地被拆遷，女方主張對安置房屋的相關(guān)權(quán)利時，各地法院處理結(jié)果不一，但共同之處是基本都承認被安置的女方對其所安置房屋面積享有一定的權(quán)益，處理方有：

1、以當時的房屋安置價與當時市場價的差價乘以女方所享受的安置面積，由男方補償給女方；

2、以當時的房屋安置價與訴訟時房屋或附近房屋的市場價的差價乘以女方所享受的安置面積，由男方補償給女方；

3、直接確認女方對被安置房屋的居住權(quán)或所有權(quán)，此種情況一般安置房屋有2套以上，安置面積與被拆遷房屋面積完全無關(guān)。以上三種處理方式，第一種應(yīng)用較多，后兩種尤其是第三種應(yīng)用甚少，很多法官認為女方原本對被拆遷房屋不享有所有權(quán)或不享有完全的所有權(quán)，不能因為其與男方共同生活了若干年后就能獲得安置房屋的所有權(quán)。

“安置”一詞的意思是指使人或事物有著落、安放。在征地拆遷過程中，女方對被拆遷房屋雖不一定享有完整產(chǎn)權(quán)，但只要是被列入安置人口，其對安置房屋必然擁有一定的權(quán)益。一方面，從法律效果角度分析。被拆遷房屋若為男女雙方婚后建造，即使房屋未進行產(chǎn)權(quán)登記或未登記有女方的名字，根據(jù)《婚姻法》第17條之規(guī)定，該房屋屬雙方的婚后夫妻共同財產(chǎn)亦自不待言。被拆遷房屋若為男方婚前建造，此時又分為兩種情況：

1、男方因即將結(jié)婚單獨立戶而申請取得了宅基地，因女方是作為隱性宅基地使用權(quán)人存在的，拆遷安置也應(yīng)包括對宅基地使用權(quán)的安置；2男方未單獨立戶，男女雙方結(jié)婚并未申領(lǐng)宅基地建造新房屋，被拆遷房屋為男方父母的財產(chǎn)，但女方的戶口遷入了男方家庭，從安置的“使人有著落”本義理解，結(jié)合房屋物權(quán)因拆除而消滅的理論，女方也應(yīng)對安置房屋所有權(quán)享有相應(yīng)的權(quán)益。另一方面，從社會效果角度分析。受“一戶一宅”觀念掣肘，婦女離婚后很難再單獨申請到宅基地，回娘家也不可能通過再行分配獲得。而且現(xiàn)實中農(nóng)村夫婦生育小孩多，離婚時婦女常需獨自撫養(yǎng)一個子女，子女也是被安置人口之一，應(yīng)注意保障離婚婦女基本的居住權(quán)。參考資料：杭州律師 china.findlaw.cn/hangzhou

綜上，筆者建議：確認女方及判歸其撫養(yǎng)的小孩相應(yīng)安置面積的產(chǎn)權(quán)或居住權(quán)（產(chǎn)證未辦理的情形下）。以筆者所在地為例，政策規(guī)定安置建筑面積為人均不超過40平方米，女方及小孩所享有的安置面積不足一套房屋面積，若僅安置有一套房屋，宜將房屋判給男方，男方將差價補貼女方，計算方法為現(xiàn)在的市場價減去安置價后再乘以安置面積；若安置有2套以上房屋，女方離婚后無房居住，且就算男方補償其差價亦無力購置新房，則可將其中一套房屋判給女方及小孩，由女方補貼男方相應(yīng)差價。

問題二：夫妻一方以個人名義舉債之債務(wù)認定。

《婚姻法解釋二》第24條規(guī)定：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或能夠證明屬于《婚姻法》第19條第三款規(guī)定的情形除外。《婚姻法》第19條第三款內(nèi)容為夫妻約定財產(chǎn)分別所有，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。

民間借貸案件中，其中部分案情是夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義出具借條舉債，后債權(quán)人憑借條將夫妻二人列為共同被告訴至法院。絕大多數(shù)法官在審理時僅審查借條的真實性及夫妻關(guān)系在舉債期間是否存在，若二者均為肯定時則直接依照《婚姻法解釋二》第24條將該債務(wù)認定為共同債務(wù)，除非另一方能舉證證明符合第24條的單數(shù)條款。部分法官審理時要求債權(quán)人舉證證明舉債人舉債時存在夫妻共同舉債的合意或債務(wù)用于舉債人夫妻家庭生活，否則認定為舉債人的個人債務(wù)。將夫妻關(guān)系存續(xù)期間乙方以個人名義舉債的債務(wù)認定為夫妻共同債務(wù)為裁判的主流，這種處理方式嚴格遵照司法解釋條文，在一定程度上保護了民事活動向?qū)Ψ郊磦鶛?quán)人的利益。需要考慮的是，社會生活及裁判實踐中的個案情形不同，對于是否歸屬共同債務(wù)應(yīng)該仔細甄別，確保裁判結(jié)果公平公正。

判斷一筆債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)，須考慮兩個以上因素：

1、夫妻之間舉債的合意；2債務(wù)是否用于家庭共同生活。只要具備以上兩因素其中之一，即能認定債務(wù)為夫妻共同債務(wù)。2010年11月15日最高院發(fā)布了《婚姻法解釋三（征求意見稿）》，意見稿第18條規(guī)定：離婚時，夫妻一方主張婚姻存續(xù)期間以個人名義所負債務(wù)由雙方共同承擔(dān)償還的，舉債一方應(yīng)證明所負債務(wù)基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、經(jīng)營。

在認定標準確定的基礎(chǔ)上，須落實舉證責(zé)任的分配。意見稿第18條規(guī)定由舉債方承擔(dān)舉證責(zé)任，有一定道理。是否存在舉債合意、是否用于家庭生活這兩項事實，是一種積極事實。從距離證據(jù)的遠近、舉證的難易程度分析，主張積極事實的人負舉證責(zé)任更為科學(xué)。易言之，舉債方自己出具借條，應(yīng)該對舉債時是否與配偶商量、債務(wù)用在何處最為清楚。若舉債方提供不了充分的證據(jù)，則債權(quán)人應(yīng)繼續(xù)進行舉證，否則將面臨敗訴的后果。這是因為，民事活動本身有一定的風(fēng)險性，當初借款時債權(quán)人就應(yīng)盡一定的審慎注意義務(wù)，對借款人的經(jīng)濟狀況及信譽、借款的用途須作一定的了解后再作決定。

將舉債合意和借款用途認定之舉債責(zé)任分給舉債方與債權(quán)人，能夠有效保障舉債方配偶的合法權(quán)益，防止舉債方和債權(quán)人通過惡意串通虛構(gòu)債務(wù)讓舉債方配偶承擔(dān)，也與我國法律對舉證責(zé)任的分配規(guī)則相吻合。

問題三：首次離婚訴訟中家庭暴力的認定。

《婚姻法》第32條第3款對感情破裂的情形進行了列舉，將家庭暴力列為情形之一。訴訟實務(wù)中，大多數(shù)法官的做法是從嚴把握，不會因為有過幾次爭吵或一次打架一方受傷較重在第一次離婚訴訟中直接判決準予離婚。由于對家暴的行為界定缺乏相對一致的理解，認定尺度不一，也就帶來了離婚案件審理的差異。最高院《婚姻法解釋一》第1條規(guī)定，家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。是否構(gòu)成家暴，須對受害人造成一定的傷害后果，即在程度上有一定的要求，普通吵架（如彼此推搡、情急之下的一耳光）構(gòu)不成家暴。

受害方要學(xué)會妥善保全證據(jù)。家庭暴力的場所主要在家庭內(nèi)部發(fā)生，具有一定的隱蔽性，受害方因法制意識不強而未及時保存證據(jù)，經(jīng)常導(dǎo)致訴訟時因舉證不能而敗訴，不利于保護受害方的合法權(quán)益。家暴時可及時收集保存以下證據(jù)：1當?shù)鼐游瘯⒋逦瘯然鶎咏M織對家庭暴力行為勸阻、調(diào)解時所作的筆錄；2公安機關(guān)的出警記錄、詢問筆錄；3受傷照片、醫(yī)院病歷及住院記錄；4家人、鄰居的證人證言；5加害人施暴后處于愧疚寫的悔過書、保證書等。如有上述證據(jù)在家暴“次數(shù)”及“程度”上予以證明，因家暴引起的首次離婚訴訟才可能得到支持。

第二篇：當前婚姻家庭案件的疑難問題探析

當前婚姻家庭案件的疑難問題探析

吳曉芳

2001年修訂的婚姻法實施后，為了在審判實踐中更好地貫徹婚姻法的立法精神，最高人民法院先后出臺了《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(一)》和《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(二)》(以下簡稱“婚姻法司法解釋二”)，為各地法院正確、及時地審理各類婚姻家庭案件提供了具有可操作性的裁判依據(jù)。從全國法院審理婚姻家庭糾紛案件的情況來看，近年來出現(xiàn)了一些新情況和新問題，其中一些問題爭議很大，同案不同判的現(xiàn)象并不鮮見，實有必要進行深入的研討。

一、夫妻財產(chǎn)約定與贈與合同的法律適用

審判實踐中經(jīng)常遇到這樣的糾紛，比如夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個人所有的房產(chǎn)贈與另一方，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，離婚時贈與房產(chǎn)的一方主張撤銷贈與，另一方主張繼續(xù)履行贈與合同，請求法院判令贈與房產(chǎn)一方辦理過戶手續(xù)。在此問題的處理上，存在兩種迥然不同的觀點。一種觀點認為：婚姻法第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當采用書面形式。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力”，因此，夫妻之間有關(guān)財產(chǎn)的約定，只要系夫妻雙方真實意思表示，不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，就應(yīng)認定為有效且對雙方產(chǎn)生法律上的拘束力。相對于物權(quán)法及合同法的規(guī)定，對夫妻財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定屬于特別規(guī)定，應(yīng)當優(yōu)先適用婚姻法的規(guī)定，故夫妻之間有關(guān)房產(chǎn)贈與的約定無需經(jīng)過物權(quán)變動手續(xù)，離婚時法院可以判決房產(chǎn)歸受贈方所有，對贈與房產(chǎn)一方主張撤銷贈與合同的請求不予支持。另一種觀點認為，夫妻有關(guān)財產(chǎn)的約定合法有效，但依據(jù)合同法中贈與合同一節(jié)的規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”，“贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當辦理有關(guān)手續(xù)”，“具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付”，因此，尚未辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的贈與，房產(chǎn)贈與人可以隨時撤銷贈與，對離婚時贈與房產(chǎn)一方主張撤銷贈與合同的請求應(yīng)予支持。筆者認為，婚姻家庭領(lǐng)域的協(xié)議常常涉及財產(chǎn)權(quán)屬的條款，對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥合同法的適用。比如最高人民法院“婚姻法司法解釋二”第9條就規(guī)定：“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當依法駁回當事人的訴訟請求。”此乃合同法基本原理的延伸運用。在實際生活中，贈與往往發(fā)生在具有親密關(guān)系的人或者有血緣關(guān)系的人之間，合同法對贈與問題的規(guī)定并沒有指明夫妻關(guān)系除外。雖然婚姻法第十九條規(guī)定了夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定對雙方有約束力，但如何理解“約束力”一詞呢？就夫妻之間的贈與而言，一方贈與另一方鉆戒、手表等貴重物品已經(jīng)交付的，依照合同法的相關(guān)規(guī)定，當然不能隨便撤銷，這就是所謂的約束力。而一方贈與另一方不動產(chǎn)，在沒有辦理過戶手續(xù)之前，依照合同法的規(guī)定，是可以請求撤銷的，這與婚姻法的規(guī)定并不矛盾。我國采取的是不動產(chǎn)法定登記制度，無論因何種原因取得，房產(chǎn)物權(quán)均需經(jīng)登記才產(chǎn)生效力。也就是說，在贈與房產(chǎn)時只有辦理了房產(chǎn)過戶手續(xù)，才能產(chǎn)生約束力。夫妻有關(guān)贈與房產(chǎn)的約定并不屬于具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，如果沒有經(jīng)過公證，離婚時贈與房產(chǎn)一方主張撤銷贈與合同的請求應(yīng)當?shù)玫椒ㄔ旱闹С帧?/p>

二、夫妻忠誠協(xié)議的法律性質(zhì)和司法效力

所謂夫妻忠誠協(xié)議，是指雙方在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間訂立的，旨在保障婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，以賠償金為責(zé)任形式的協(xié)議。有關(guān)夫妻忠誠協(xié)議的性質(zhì)及效力問題存在極大的爭論。一種觀點認為，夫妻之間訂立忠誠協(xié)議，本身說明公民的法律意識在增強，這是社會進步的表現(xiàn)。夫妻忠誠協(xié)議并不違法，因為夫妻忠實本來就是法律規(guī)定的內(nèi)容，屬于法律明確的要求，協(xié)議雙方等于把法定的義務(wù)變成了約定的義務(wù)，法院應(yīng)當予以認可。①還有一種觀點認為，夫妻之間簽訂的忠誠協(xié)議，雖不違法無效，但這種協(xié)議應(yīng)由當事人本著誠信原則自覺履行，法院不能賦予忠誠協(xié)議強制執(zhí)行力。因為忠誠協(xié)議要獲得法院賦予的強制執(zhí)行力，必須經(jīng)過一系列的查證舉證程序，法院審理這類忠誠協(xié)議案件，必然會面臨一個尷尬而危險的舉證困境和一系列社會負面影響，我們應(yīng)當考慮賦予忠誠協(xié)議強制執(zhí)行效力的巨大社會成本。某高級法院在相關(guān)指導(dǎo)性意見中規(guī)定：對夫妻雙方簽有忠實協(xié)議，現(xiàn)一方僅以對方違反忠實協(xié)議為由，起訴要求對方履行協(xié)議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理；除婚姻法第四十六條規(guī)定的情形外，夫妻一方在離婚案件中以對方違反忠實協(xié)議或違背忠實義務(wù)為由，要求對方支付違約金或損害賠償?shù)模瑢徖碓摪傅娜嗣穹ㄔ翰挥枋芾怼Ａ硪环N觀點認為，婚姻本身即契約，一方在背叛對方之前，就得考慮違約所要付出的成本。只是在沒有具體協(xié)議約束的情況下，雙方承擔(dān)的是道德義務(wù)，而道德成本對于個人來說是隱性的，是不確定的。一旦簽訂了協(xié)議，就將隱性化的道德成本顯性化了，當事人很可能就會三思而行。從這個意義上說，忠誠協(xié)議對于維系婚姻穩(wěn)定將起到積極作用。也有觀點認為，婚姻法規(guī)定“夫妻應(yīng)當相互忠實”而非“必須忠實”，“應(yīng)當”意在提倡，只有“必須”才是法定義務(wù)。法律允許夫妻對財產(chǎn)關(guān)系進行約定，但不允許通過協(xié)議來設(shè)定人身關(guān)系。人身權(quán)是法定的，不能通過合同來調(diào)整。②忠誠協(xié)議主張的侵權(quán)損害賠償缺乏法律依據(jù)，不屬于婚姻法第四十六條規(guī)定的離婚損害賠償之列。忠誠協(xié)議限制了公民的人身自由，法律不能通過合同契約的方式剝奪公民享有的人身自由這一憲法基本權(quán)利，故忠誠協(xié)議當屬無效。

筆者傾向于對忠誠協(xié)議認定為有效，因為其符合婚姻法的基本精神，是對婚姻法中“夫妻應(yīng)當互相忠實”規(guī)定的具體化。也正是由于夫妻簽訂了具體的協(xié)議，使得婚姻法上原則性的夫妻忠實義務(wù)具有了可訴性。婚姻法規(guī)定可以請求提起損害賠償?shù)姆秶幌薅ㄔ谥鼗楹陀信渑颊吲c他人同居等四種情形，而一般的通奸行為不在此列，即必須達到重婚或同居的嚴重程度。夫妻有關(guān)忠誠協(xié)議的約定比婚姻法規(guī)定的范圍寬泛，既包括重婚、與他人同居的行為，也包括與他人的通奸行為。雖然，違反夫妻忠實規(guī)定尚未達到重婚、與他人同居等嚴重程度的一方應(yīng)如何承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，現(xiàn)行法律未作具體規(guī)定，但法律也未明文禁止當事人自行進行約定。忠誠協(xié)議的約定與婚姻法的基本精神相吻合，給付的金錢具有違約賠償性質(zhì)，這種協(xié)議應(yīng)當受到法律保護。但筆者同時認為，這種協(xié)議也是屬于可撤銷的，如果當事人在協(xié)議簽訂后反悔，認為該協(xié)議顯失公平，或者是在對方要死要活、苦苦相逼情形下被迫無奈簽訂的，則可以在協(xié)議簽訂之日起一年之內(nèi)提出撤銷申請。這一年時間屬于除斥期間，超過一年則法院不予支持。

合同法第二條規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”也就是說，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議并不屬于交易關(guān)系，當然不應(yīng)受以調(diào)整交易關(guān)系為己任的合同法調(diào)整，例如離婚協(xié)議應(yīng)由婚姻法調(diào)整，一方違反該協(xié)議不同意離婚，另一方亦不得基于合同法的規(guī)定而請求承擔(dān)違約責(zé)任。目前許多學(xué)者認為，合同法第二條第二款排除的身份合同僅指沒有財產(chǎn)內(nèi)容的身份合同，夫妻關(guān)于財產(chǎn)問題的約定以財產(chǎn)關(guān)系為內(nèi)容，屬于合同法的調(diào)整范圍，不過應(yīng)當優(yōu)先適用婚姻法等有關(guān)法律，這些法律沒有規(guī)定時才可適用合同法和民法通則。因此，法律并沒有禁止人們對有關(guān)身份關(guān)系進行協(xié)商達成協(xié)議，只不過這種有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議應(yīng)由婚姻法、收養(yǎng)法等法律進行調(diào)整，法院在確認有關(guān)身份關(guān)系協(xié)議的效力時，首先應(yīng)審查該協(xié)議是否違反婚姻法、收養(yǎng)法等法律的規(guī)定。

法院對夫妻之間忠誠協(xié)議效力的肯定，并沒有擴大現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的適用范圍。對于不構(gòu)成婚外同居的一般通奸行為，法院不會主動根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定判決夫妻中通奸一方對另一方予以賠償，也不會根據(jù)婚姻法第四條“夫妻應(yīng)當相互忠實”的倡導(dǎo)性條款判令通奸一方承擔(dān)違反忠實義務(wù)的責(zé)任。但是，對于夫妻雙方在自覺自愿基礎(chǔ)上簽訂的忠誠協(xié)議，法院應(yīng)當認定這種忠誠協(xié)議有效。既然其與婚姻法規(guī)定的精神相吻合，又沒有欺詐、脅迫的情形，當事人雙方愿意通過忠誠協(xié)議約束自己的行為，并提前約定了違反忠誠協(xié)議行為的違約責(zé)任，法院有什么理由否定其法律效力呢？至于違反忠誠協(xié)議行為的舉證問題，根據(jù)“誰主張誰舉證”的原則，法院當然不會依職權(quán)去調(diào)查，如果一方當事人主張另一方違背忠誠協(xié)議但沒有相應(yīng)的證據(jù)予以證明，其只能承擔(dān)敗訴的后果，法院又怎么會陷入到“尷尬而危險”的舉證困境中呢？

三、處理親子關(guān)系訴訟的難點問題

親子關(guān)系訴訟是身份關(guān)系訴訟的一種，主要包括婚生子女否認之訴和非婚生子女認領(lǐng)之訴，即否認法律上的親子關(guān)系或承認事實上的親子關(guān)系。親子關(guān)系訴訟中直接證據(jù)的缺乏和親子關(guān)系證明責(zé)任的高標準，使得親子鑒定成為關(guān)鍵性證據(jù)。親子鑒定技術(shù)簡便易行，準確率較高，從技術(shù)手段方面來講，目前被廣泛采用的DNA鑒定技術(shù)，肯定生物學(xué)父子關(guān)系的準確率在99.99％以上，否定生物學(xué)父子關(guān)系的準確率則幾乎達到100％，在訴訟中起到了極為重要的作用。但如果當事人拒絕做親子鑒定，對此類糾紛應(yīng)如何處理，審判實踐中爭議比較大，法院往往很難定奪。

由于親子鑒定事關(guān)重大，涉及夫妻雙方、子女和他人的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，請求確認親子關(guān)系的一方要承擔(dān)與其訴訟請求相適應(yīng)的舉證責(zé)任，即其生父和生母有同居或受胎之可能的基本事實。如果過分強調(diào)請求一方的證明責(zé)任，勢必使請求人的實體權(quán)利難以得到保護；但如果忽略請求一方的證明責(zé)任，則可能導(dǎo)致權(quán)利濫用，不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定和當事人隱私的保護。親子鑒定作為一種證據(jù)方法，其實施必須具有必要性與正當性。有利于子女的最佳利益構(gòu)成必要性；所謂正當性，是指當事人在請求進行親子鑒定時，已具有推論親子關(guān)系存在與否的重要證據(jù)，使進行親子鑒定成為正當?shù)氖占C據(jù)的手段。在處理有關(guān)親子關(guān)系糾紛時，如果一方提供的證據(jù)能夠形成合理的證據(jù)鏈條證明當事人之間存在親子關(guān)系，也可以說在萬事俱備只欠東風(fēng)的情況下，另一方?jīng)]有相反的證據(jù)又堅決不同意做親子鑒定的，由于親子鑒定使用的是人體生物學(xué)樣本，本人是否同意鑒定、同意采樣，關(guān)系到人權(quán)問題，法院不能強制當事人做親子鑒定，但可以按照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第75條：“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定作出處理。

有人認為，親子鑒定涉及人身權(quán)利的保護，如果適用上述司法解釋有關(guān)推定的規(guī)定，等于變相強迫鑒定，有侵犯人權(quán)之嫌疑。筆者認為，權(quán)利沖突是現(xiàn)代民事訴訟中常見的一種情形，如何正確處理權(quán)利之間的相互沖突，取決于法官的價值取向以及兩種利益之間的選擇和平衡。在有關(guān)親子關(guān)系的糾紛中，一方面要保護非婚生子女的合法權(quán)益，另一方面要保護相對方的人身和人格權(quán)利不受侵犯。面對相互沖突的權(quán)利和利益，我們應(yīng)當將未成年子女享有的被撫養(yǎng)教育的權(quán)利置于司法保護的首位。

四、離婚訴訟中夫妻共同債務(wù)的認定問題

在離婚訴訟中，經(jīng)常出現(xiàn)一方當事人持已生效的債務(wù)糾紛民事判決書或調(diào)解書，主張該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，而另一方當事人則主張該債務(wù)系偽造或者為舉債一方的個人債務(wù)。究竟應(yīng)如何認定債務(wù)的性質(zhì)，在審判實踐中存在兩種不同的意見。一種意見認為，根據(jù)“婚姻法司法解釋二”第24條的規(guī)定：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理，但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明債權(quán)人知道或應(yīng)當知道夫妻實行分別財產(chǎn)制的除外。因此，如果沒有兩種除外的情形，可以根據(jù)一方當事人提交的債務(wù)糾紛生效法律文書，直接推定該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)。另一種意見認為，簡單將婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方以個人名義所負債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，會導(dǎo)致一些當事人惡意偽造債務(wù)，使婚姻充滿風(fēng)險。故舉債一方應(yīng)當證明該債務(wù)用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則只將生效法律文書確認的債務(wù)認定為一方的個人債務(wù)。

筆者認為，最高人民法院“婚姻法司法解釋二”第24條是針對債權(quán)人提起的以夫妻一方或雙方為被告的債務(wù)訴訟，而在離婚訴訟中確定債務(wù)性質(zhì)應(yīng)從婚姻法的立法本意來分析，考慮兩個判斷標準：一是夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻舉債系雙方共同意思表示，不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務(wù)均應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)；二是該債務(wù)是否用于夫妻共同生活。婚姻法第四十一條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還。”1993年11月3日最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條規(guī)定：“夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負債務(wù)，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)，離婚時應(yīng)當以夫妻共同財產(chǎn)清償。下列債務(wù)不能認定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償：(1)夫妻雙方約定由個人負擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外。(2)一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有扶養(yǎng)義務(wù)的親朋所負的債務(wù)。(3)一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務(wù)。(4)其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。”

雙方合意或用于夫妻共同生活的舉債應(yīng)由夫妻共同償還，這是民法上意思自治及權(quán)利義務(wù)相一致原則的體現(xiàn)，與離婚訴訟的特點一脈相承，即解決婚姻內(nèi)部權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)問題：從舉證能力方面來看，離婚訴訟當事人為夫妻雙方，對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的家庭收入支出情況一般應(yīng)當是知悉的，對是否存在舉債合意、是否用于夫妻共同生活，在舉證能力上勢均力敵。因此，在離婚訴訟中，一方主張其以個人名義所負債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當舉證證明該債務(wù)用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意。即便一方持已生效的債務(wù)糾紛法律文書作為證據(jù)，也不能機械地推定為夫妻共同債務(wù)，在保護債權(quán)人利益的同時，也要防止夫妻一方與第三人惡意串通，偽造夫妻共同債務(wù)。

五、無民事行為能力人能否作為原告提起離婚訴訟的問題

無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，審判實踐中對此沒有爭議，但對無民事行為能力人能否作為原告主動起訴離婚，一直存在不同的看法。一種觀點認為：無民事行為能力人不能由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由，在當事人本人不能親自作出意思表示的情況下，代為起訴離婚有干涉他人婚姻自由之嫌。2.依照法律規(guī)定應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理。因此未經(jīng)本人作出意思表示并授權(quán)，他人不得代理本人提出離婚訴訟。3.婚姻法規(guī)定人民法院審理離婚案件，應(yīng)當進行調(diào)解。該條款確立了調(diào)解是離婚訴訟的必經(jīng)程序，無行為能力人無法參與調(diào)解，因而不能起訴離婚。4.配偶不能代理原告與自己離婚，其他親屬順序在后沒有監(jiān)護資格，無權(quán)代理。另一種觀點認為，在無民事行為能力人權(quán)利遭受配偶侵害時可由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.無行為能力人沒有意識，已喪失行使婚姻自由權(quán)的客觀基礎(chǔ)，他人為其利益代理起訴離婚并不違背其意志。在配偶有虐待、遺棄和嚴重侵害無民事行為能力人財產(chǎn)權(quán)利的行為時，如不允許他人代為起訴離婚，就從事實上剝奪了其離婚的權(quán)利，使其遭受嚴重的婚內(nèi)侵害而沒有救濟途徑。2.根據(jù)婚姻法第三十二條的規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準予離婚。”由此可見，婚姻法關(guān)于調(diào)解作為離婚必經(jīng)程序的規(guī)定并不包括一方被宣告失蹤等特殊情況，法院受理后經(jīng)審查，可以直接判決離婚。而無民事行為能力人無論作為離婚訴訟的被告還是原告，顯然都沒有能力參與調(diào)解，只能由其訴訟代理人進行財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題的調(diào)解。3.法院指定監(jiān)護人時，前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或?qū)Ρ槐O(jiān)護人明顯不利的，可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。法院審理無民事行為能力人起訴離婚案件時，可以據(jù)此排斥配偶作為法定代理人的資格。

筆者傾向于另一種觀點，也就是說，無民事行為能力人的近親屬一般不能代其提起離婚訴訟，但配偶一方有虐待、遺棄、惡意處分夫妻重大共同財產(chǎn)等嚴重損害無民事行為能力人合法權(quán)益的行為除外。目前，一些法院以判例形式對無民事行為能力人起訴離婚予以肯定。《2005山東高院民事審判會議紀要》提出：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間喪失民事行為能力的，需要根據(jù)特別程序變更無民事行為能力人的監(jiān)護人，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。該會議紀要肯定了無民事行為能力人可由他人代為起訴離婚，對我國無民事行為能力人起訴離婚制度的完善做出了有益的探索。

六、離婚案件中按揭房屋的處理問題

在目前的離婚案件中，按揭房屋的分割問題成為一個熱點。一方婚前以自己的名義簽訂購房合同及抵押貸款合同，并支付了購房首付款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)償還貸款，且婚后才取得房屋產(chǎn)權(quán)證的，離婚時對該房產(chǎn)如何進行分割？審判實踐中至少有三種不同的處理辦法。(一)認定為一方的個人財產(chǎn)，婚后配偶一方參與清償貸款，并不改變該房屋為個人財產(chǎn)的性質(zhì)。離婚時尚未歸還的貸款為一方的個人債務(wù)，對用夫妻共同財產(chǎn)歸還的部分貸款，應(yīng)返還一半給配偶一方。(二)認定為夫妻共同財產(chǎn)，對于一方婚前支付的房款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務(wù)，由雙方返還。(三)認定為一方的個人財產(chǎn)，尚未歸還的貸款為一方的個人債務(wù)。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間用夫妻共同財產(chǎn)還貸部分，應(yīng)考慮房屋增值收益由一方對配偶一方進行合理補償。

筆者傾向于第三種觀點。如果僅僅機械地以房屋產(chǎn)權(quán)證書取得的時間作為劃分按揭房屋屬于婚前個人財產(chǎn)或婚后夫妻共同財產(chǎn)的標準，則可能出現(xiàn)對一方顯失公平的情況。眾所周知，房屋產(chǎn)權(quán)證書的取得與房屋實際交付的時間往往不同步，許多房屋由于購房人以外的原因，遲遲不能取得房屋產(chǎn)權(quán)證書。不動產(chǎn)物權(quán)登記的立法目的在于維護交易安全、保護善意第三人的利益，而離婚訴訟中按揭房屋的分割只在夫妻之間進行，并不存在與善意第三人的利益沖突。一方在婚前已經(jīng)通過銀行貸款的方式向房地產(chǎn)公司支付了全部的購房款，買賣房屋的合同義務(wù)已經(jīng)履行完畢，一方在婚前就取得了房產(chǎn)的全部債權(quán)，婚后獲得房產(chǎn)的物權(quán)只是財產(chǎn)權(quán)利的自然轉(zhuǎn)化，故離婚時將按揭房屋認定為一方的個人財產(chǎn)相對比較公平。但將夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間參與還貸的行為按借款處理，僅返還共同還貸部分的一半，既不符合配偶一方的本意，又變相剝奪了其擁有自己房產(chǎn)或者投資于其他方面而獲益的權(quán)利。因此，對按揭房屋在婚后的增值，應(yīng)考慮配偶一方還貸所做的貢獻，對其做出公平合理的補償，而不僅僅是返還婚姻關(guān)系期間共同還貸的一半。

在將按揭房屋認定為一方所有的基礎(chǔ)上，未還債務(wù)也應(yīng)由其繼續(xù)承擔(dān)，這樣處理不僅易于操作，也符合合同相對性原理。婚前一方與銀行簽訂抵押貸款合同，銀行是在審查其資信及還款能力的基礎(chǔ)上才同意貸款的，其屬于法律意義上的合同相對人，離婚后由其繼續(xù)承擔(dān)還款義務(wù)是名正言順的。

七、關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間能否分割夫妻共同財產(chǎn)的問題

實際生活中，夫妻一方管理(占有)夫妻共同財產(chǎn)，排除另一方對財產(chǎn)的支配權(quán)。但由于種種原因，另一方又不愿意離婚，起訴到法院僅請求分割夫妻共同財產(chǎn)，法院能否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對夫妻共同財產(chǎn)進行分割，審判實踐中也存在較大爭議。一種觀點認為，夫妻共同財產(chǎn)這種共有關(guān)系是最典型的共同共有關(guān)系，而共同共有是指共有人基于法律規(guī)定或者合同約定而成立的共同關(guān)系，不分份額地對某物共同享有所有權(quán)的共有。共同共有人在共同關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)，一般不得請求分割共同財產(chǎn)，只要共有關(guān)系存在，共有人對共有財產(chǎn)就無法劃分各自的份額，無法確定哪個部分屬于哪個共有人所有。只有在共同關(guān)系終止，共有財產(chǎn)分割以后，才能確定各共有人的份額。因此，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，人民法院不應(yīng)受理。還有一種觀點認為，在某些情形下，法律應(yīng)當提供夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間保護自己財產(chǎn)權(quán)利的救濟途徑。如持有或控制夫妻共同財產(chǎn)的一方，私自對夫妻共同財產(chǎn)進行轉(zhuǎn)移、變賣，為了賭博、吸毒而單獨處分共同財產(chǎn)等，而另一方因種種復(fù)雜的因素不想離婚，或者在起訴離婚后被法院判決不準予離婚，如果絕對不允許婚姻關(guān)系存續(xù)期間分割夫妻共同財產(chǎn)，只能眼睜睜看著對方隨意處分夫妻共同財產(chǎn)而無可奈何，其結(jié)果是有悖公平原則的。

近年來，有的法院嘗試以“夫妻共同財產(chǎn)支配權(quán)糾紛”為案由，處理實際生活中夫妻一方侵害另一方共同財產(chǎn)權(quán)的糾紛。法院用“支配權(quán)”的方式解決了夫妻一方生活困難的燃眉之急，同時也順應(yīng)了“非經(jīng)約定不能分割婚內(nèi)夫妻共同財產(chǎn)”的主流思想。

筆者認為，物權(quán)法第九十九條規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當給予賠償。”由此可見，物權(quán)法的這一規(guī)定突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，即允許共同共有人在特殊情況下請求分割共有物，同時還要保持共有關(guān)系。但是，在不解除婚姻關(guān)系的前提下對夫妻共同財產(chǎn)予以分割只能是一種例外，必須具有重大理由，否則其負面效應(yīng)不可低估。畢竟如何使用和處分共同財產(chǎn)是夫妻內(nèi)部的事宜，法律不宜介入太深。因此，在審判實踐中關(guān)鍵是要準確把握“重大理由”的含義，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)嚴格掌握婚姻關(guān)系存續(xù)期間對夫妻共同財產(chǎn)進行分割的標準，在有利于夫妻關(guān)系的和諧、家庭的穩(wěn)定和不損害夫妻任何一方財產(chǎn)權(quán)益之間達到最佳的平衡。

注釋：

①李明舜：《婦女權(quán)益法律保障研究》，國家行政學(xué)院出版社2003年版，第399頁。

②“法律能干預(yù)婚外情嗎？”，載2002年12月31日《中國青年報》綜合新聞版

第三篇：婚姻家庭案件調(diào)研報告

婚姻家庭案件調(diào)研報告范文

婚姻家庭案件調(diào)研報告范文

內(nèi)容提要：

婚姻是家庭的基礎(chǔ)，家庭是社會的細胞，婚姻家庭關(guān)系是社會關(guān)系的縮影，婚姻家庭案件的妥善處理有利于有利于人們?nèi)粘Ｉ畹恼＿M行、社會的安定及倫理道德的維護。經(jīng)濟的高速發(fā)展，社會的不斷進步，使得婚姻家庭關(guān)系日益的復(fù)雜，法官在審理這類案件的過程中往往面臨著很大的壓力。本調(diào)研報告以宜都法院近三年的審判實際為落腳點，總結(jié)婚姻家庭案件的特點和案件審理中面臨的問題，分析相關(guān)原因并有針對性的提出對策和建議。

一、我院審理的婚姻家庭案件的特點

（一）案件數(shù)量大

表一 **-**年各類婚姻家庭案件結(jié)案情況統(tǒng)計表

略

婚姻家庭案件作為傳統(tǒng)的民事案件，案件數(shù)量大，占我院民事案件的30%以上，向來是法院審判工作的重點。婚姻家庭類案件以離婚糾紛、撫養(yǎng)糾紛和贍養(yǎng)糾紛為主，特別是離婚案件，占到婚姻家庭案件的85%以上，案件數(shù)量居各類民事案件之首，而且呈逐年上升的趨勢。離婚率上升的原因，主要是經(jīng)濟社會的不斷進步，推動了婚姻道德觀念的變化，離婚的社會認同度變高，對個人生活的影響變小，一旦婚姻家庭生活中產(chǎn)生不可調(diào)和的矛盾，離婚便成為很多人的必然的選擇。贍養(yǎng)、撫養(yǎng)二類案件數(shù)量也有所上升，贍養(yǎng)案件由**年的8件，上升至**年的14件；撫養(yǎng)案件主要包括變更撫養(yǎng)關(guān)系和撫養(yǎng)費糾紛，由**年的10件上升到**年的18件。其他案件主要包括確認婚姻無效糾紛、登記離婚后財產(chǎn)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛，確認/解除收養(yǎng)關(guān)系糾紛等，案件數(shù)量維持在1-5件。

（二）案件調(diào)撤率高

表二 **-**年婚姻家庭案件調(diào)解、撤訴情況統(tǒng)計表

略

由于婚姻家庭案件的特殊性，案件中的雙方當事人有著親緣或血緣關(guān)系，但雙方間的矛盾卻是“冰凍三尺非一日之寒”。

因此，法官在審理這類案件的過程中，更加注意運用調(diào)解的方法來解決此類糾紛，以求達到最好的社會效果。婚姻家庭糾紛通常發(fā)生在家庭成員之間，調(diào)解工作也相對容易開展，特別是離婚案件中，隨著當事人思想觀念的開放，雙方通常能夠以正常的心態(tài)對待離婚，財產(chǎn)的處理和子女撫養(yǎng)爭議不大的情況下，通常都能達成調(diào)解。

（三）案件起訴人多為女性

略

近三年以來，我院受理的婚姻家庭類案件中，女性提起訴訟的占60%以上，而且呈逐年上升的趨勢。一方面反映了女性自我保護的法律意識、權(quán)利意識的提高，另一方面也說明女性仍在婚姻家庭中處于相對弱勢的地位。

（四）離婚案件中判決離婚率抵，調(diào)解離婚率高

表三 **-**年離婚案件處理結(jié)果統(tǒng)計表

略

從我院近三年的離婚案件統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看，判決解除婚姻關(guān)系的案件數(shù)量相對較少，而調(diào)解解除婚姻關(guān)系的案件達到80%以上。為了維護家庭和睦和社會穩(wěn)定，對于初次起訴離婚，沒有達到法定的離婚條件，且有一方堅決不同意離婚的案件，法院一般都會判決維持婚姻關(guān)系，給雙方當事人恢復(fù)感情的機會。但是，隨著人們精神文化生活的豐富，觀念的逐步開放，多數(shù)當事人面對離婚情緒相對平穩(wěn)，容易接受調(diào)解并能夠達成一致，和平分手。

二、婚姻家庭案件審理中存在的主要問題

（一）證據(jù)不易取得，事實難以查清

由于婚姻家庭案件涉及男女間的婚姻及親屬間的血緣關(guān)系，矛盾常常積累在日常生活中，日常生活是一種持續(xù)的時間狀態(tài)，雙方當事人本是一家人，一家人在屋子里發(fā)生的事，不可能寫什么字據(jù)，也不可能時時、事事讓別人看到。正所謂“清官難斷家務(wù)事”，家庭以外的人一般也不愿作證。當事人的家庭內(nèi)部事務(wù)只有當事人本身最清楚，加上法律意識的欠缺，在婚姻家庭案件的處理中當事人往往容易忽略證據(jù)的收集。如起訴離婚，當事人提供的證據(jù)絕大多數(shù)只有結(jié)婚證一份，雙方感情破裂與否，全憑當事人的陳述。在訴訟雙方各執(zhí)一詞的情況下，使得法官對夫妻感情是否確已破裂的認定難以把握。另外，對于重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄等過錯行為，受害人取證也面臨很多困難，許多當事人又不懂得如何收集證據(jù)、應(yīng)該收集哪些證據(jù)，使得無過錯方要求損害賠償?shù)脑V訟請求很難得到支持。又如贍養(yǎng)糾紛案件中，被贍養(yǎng)人年齡普遍較高，文化水平低，作為弱勢群體在舉證能力受限的情況下，按照“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，仍然承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，使得贍養(yǎng)案件事實方面的證據(jù)主要是當事人陳述，其他相關(guān)的書證和證人證言較少。

（二）缺席審理案件較多，案件執(zhí)行困難

在我院**年判決結(jié)案的108件婚姻家庭案件中，缺席審理26件，缺席審判率為24.1%。的審判實踐中，缺席審理主要有一下幾種情況：一是由于一方長期在外打工，不與家人聯(lián)系，處于下落不明狀態(tài)，采取公告送達而缺席開庭審理；二是被告經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭而缺席審理。缺席審理過程中，僅有一方當事人到庭，法庭往往無法調(diào)查核實案件的真實情況。以離婚為例，僅憑原告的陳述和證據(jù)審理，難以認定夫妻感情是否破裂，財產(chǎn)、子女等問題均難以查明，無法處理，可能損害一方當事人的利益。同時，缺席審理的案件往往不能實際執(zhí)行，特別缺席審理判決的贍養(yǎng)和撫養(yǎng)費糾紛，無法解決案件當事人的實際困難。

（三）連帶問題多，情、理、法矛盾突出

婚姻家庭關(guān)系中的情即為感情，是基于人的血緣關(guān)系、婚姻關(guān)系、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系所產(chǎn)生的母子之情、夫妻之情、兄弟姐妹之情等這些人類特有的感情。自從有了婚姻家庭關(guān)系，情就一直在起著調(diào)整家庭成員間關(guān)系的作用。所謂理即依據(jù)民間的習(xí)慣和禮俗所認定的“是”與“非”，也就是倫理道德。法是經(jīng)國家制定或認可，通過國家的強制力保證其實行的規(guī)定人們之間權(quán)利義務(wù)的行為規(guī)范。正因為如此，婚姻家庭糾紛有別于其他民事糾紛，其中的權(quán)利和義務(wù)相對復(fù)雜，不能簡單地以權(quán)威性的裁判來分清是非，或者即便分清是非，糾紛也不一定得到合情合理的解決，甚至有時表面上的糾紛解決了，卻帶來更多更嚴重的問題。同時，我國的婚姻家庭立法相對滯后，立法不完善，法律規(guī)定針對性較差，多是一些原則的規(guī)定，要求法官在審理案件時要考慮諸多的情理因素，以法律為依據(jù)，但從結(jié)果和過程兩個方面來看注重合理性，要符合人情，加大了審判的難度。

（四）婚姻家庭案件中財產(chǎn)和債務(wù)處理困難

隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展和物質(zhì)生活水平的提高，家庭財產(chǎn)呈現(xiàn)出內(nèi)容新、數(shù)額大、資來源復(fù)雜的特點。因各種形式而產(chǎn)生的債務(wù)都可能在婚姻家庭案件中產(chǎn)生，共同債務(wù)的認定處理也成為復(fù)雜的問題。離婚糾紛、登記離婚后財產(chǎn)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛等案件中涉及財產(chǎn)債務(wù)處理的問題認定和處理通常比較困難。婚姻家庭案件中爭議最多的財產(chǎn)是房屋，農(nóng)村在老房宅基地基礎(chǔ)上所建的房屋，一方父母或成年子女與其共同生活，離婚案件或登記離婚后財產(chǎn)糾紛案件案外人中主張訴爭房屋為家庭共同共有，要求參與不動產(chǎn)分割的現(xiàn)象普遍存在，導(dǎo)致夫妻共同財產(chǎn)不能一次性分割，引發(fā)更深層次的矛盾。

離婚案件引起的債務(wù)糾紛中，哪些債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)、用于家庭共同生活沒有明確的判斷標準、找親戚朋友所舉債務(wù)沒有借據(jù)的情況難以認定、一方在離婚時偽造債務(wù)以減少另一方在共同財產(chǎn)分割中的份額難以查清等問題也很常見。親朋間的債務(wù)一般考慮“面子”一般不出具借條，當債務(wù)人的婚姻出現(xiàn)問題，這些債務(wù)人只能是補打借條。這種白條從證據(jù)認定角度來講，債務(wù)人配偶一般否認債務(wù)的真實性，法院也不易認定，解決此種糾紛也變得很復(fù)雜。

除此之外，婚姻家庭糾紛還常常涉及彩禮的返還問題，彩禮在我國大部地區(qū)不同程度的存在著，實務(wù)中因彩禮引起的糾紛也不在小數(shù)。我國相關(guān)的法律規(guī)定未對彩禮定性，理論上和實踐中也存在爭議。《婚姻法》相關(guān)解釋中僅規(guī)定了返還條件。即以當事人是否締結(jié)婚姻關(guān)系為主要判斷依據(jù)。其次關(guān)于返還的主體，因彩禮或者收受彩禮的主體有時不是婚姻的男女雙方，可能是雙方父母、親友或媒妁的行為，那么一旦發(fā)生糾紛，誰來返還?最后關(guān)于訴訟時效如何把握，有的男女雙方結(jié)婚多年子女也已出生，法律也未明確婚后多年彩禮可以不返還，故一旦離婚也會有一方提出返還的問題，這時到底如何返還，返還多少，實踐中如何處理各有不同。

三、婚姻家庭案件審判中問題解決的對策和建議

（一）加強對婚姻家庭案件當事人的訴訟引導(dǎo)

針對婚姻家庭案件當事人訴訟能力差異大，社會影響大，收集證據(jù)困難的特殊性，在訴訟過程中加強對當事人的訴訟引導(dǎo)十分必要。一方面，要強化庭前引導(dǎo)，做好釋明工作，提高當事人的舉證能力，了解舉證責(zé)任，知曉證據(jù)不足的后果，促使當事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實地完成舉證。對于當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的必要證據(jù)，經(jīng)其提出申請并說明理由后，凡符合條件的，審判人員應(yīng)當及時采取措施并進行調(diào)查和收集證據(jù)。另外，在庭審過程中，適當?shù)囊龑?dǎo)當事人舉證、質(zhì)證、辯論，確保庭審的效果。

（二）進一步強化婚姻家庭案件的調(diào)解工作

調(diào)解重情感，判決重規(guī)則，鑒于婚姻家庭糾紛人身性、道德性、情理性強的特點，調(diào)解對于婚姻家庭糾紛的解決更具有優(yōu)勢。最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定中將婚姻家庭糾紛納入調(diào)解前置程序的框架，也是基于對婚姻家庭案件該種特殊性的考慮。庭前調(diào)解便于法官及時了解當事人的婚姻家庭情況，訴訟原因，是否有調(diào)解的希望，做到心中有數(shù)“對癥下藥”。婚姻家庭類案件的處理中，常常出現(xiàn)人情、道德與法律的交織，貫徹“能調(diào)則調(diào)，多調(diào)少判”的原則，往往能取得更好的社會效果。

（三）建立多元化調(diào)處化解婚姻家庭糾紛的機制

婚姻家庭關(guān)系的人身性和社會性增加了這類案件的審理難度，同時也為這類糾紛的解決方式提供了廣泛的可能性。在強化婚姻家庭案件訴訟調(diào)解的同時，針對不同年齡、不同層次的當事人和案件特點，廣開調(diào)解渠道。如邀請當事人共同尊重、家庭成員中資歷較深、威信較高的親戚朋友參與調(diào)解；邀請當事人所在單位領(lǐng)導(dǎo)或婦聯(lián)等基層組織、當事人所在鄉(xiāng)鎮(zhèn)社區(qū)辦公人員或鄰居協(xié)助調(diào)解；邀請人民調(diào)解委員會和鄉(xiāng)鎮(zhèn)基層組織、鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所積極參與調(diào)解。正對婚姻家庭案件建立專門的共建聯(lián)調(diào)機制，通過各方力量，從根本上解決婚姻家庭中的沖突和矛盾。

（四）重視巡回審判，擴大案件社會效果

婚姻家庭案件審理涉及社會穩(wěn)定和家庭倫理，與人民群眾的生活息息相關(guān)，對于適宜公開審理的婚姻家庭糾紛，贍養(yǎng)糾紛開展巡回審判，除了能夠方便群眾，更能以案說法、以案釋法、以案普法，擴大社會影響，真正起到“審理一案，教育一片”的良好社會效果，引導(dǎo)群眾自覺履行義務(wù)，把矛盾化解在萌芽狀態(tài)，促進社會和諧。）

第四篇：江蘇省高級人民法院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述

江蘇省高級人民法院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述（2005）

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發(fā)布時間：2008-8-8 閱讀：395次

2005年5月12日到13日，省法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會。徐州、鹽城、連云港、淮安、宿遷、南京、常州市中院民一庭庭長及部分基層人民法院民一庭庭長及部分審判骨干、省法院民一庭負責(zé)人和審判長參加了本次研討會。會議主要圍繞全省各地法院在審理婚姻家庭案件中所遇到的涉及當事人民事行為能力認定、彩禮、離婚、探望權(quán)、夫妻共同財產(chǎn)、夫妻共同債務(wù)等幾大類問題展開了討論。現(xiàn)將研討會討論情況綜述如下，供全省法院民一庭系統(tǒng)在實踐中參考。

一、關(guān)于民事行為能力

離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。但是，在審判實踐中，法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定，人民法院應(yīng)當如何處理？

與會代表認為，當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力存在缺陷，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。對于當事人、利害關(guān)系人拒不申請的情形，與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學(xué)鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。

另一種意見認為，人民法院應(yīng)當以司法精神病學(xué)鑒定為依據(jù)，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行對離婚案件當事人是否具有完全民事行為能力進行認定。由于當事人的民事行為能力涉及到當事人的人權(quán)，出于對當事人人權(quán)的尊重，人民法院不宜以一般人的普通評價、當事人的訴訟意識表達程度、思維狀態(tài)等模糊標準來確認。

多數(shù)與會代表傾向于第一種意見。

二、關(guān)于彩禮

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》（以下簡稱《解釋二》）第十條對彩禮問題進行了比較明確的規(guī)定，但是實踐中仍然存在著許多具體問題：

一是彩禮的范圍。《解釋二》雖然明確規(guī)定了彩禮返還，但對彩禮范圍未予明確。除了金錢之外，實物是否也可納入彩禮的范圍？多數(shù)代表認為，金錢與實物雖然表現(xiàn)形式不同，但性質(zhì)相同，均可以成為彩禮，人民法院應(yīng)當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習(xí)俗，且給付的金錢數(shù)額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值，由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。

二是返還彩禮訴訟當事人的范圍。實際生活中，彩禮問題比較復(fù)雜。返還彩禮訴訟的當事人如何列，誰為彩禮返還的義務(wù)人，實踐中爭議較大。

多數(shù)意見認為，如果男女雙方未辦理結(jié)婚手續(xù)，一方當事人提起彩禮返還之訴的，由于彩禮的給付人與收受人并不僅限于同居雙方，還可能包括同居雙方的父母或者其他近親屬；彩禮的用途上，既有可能是同居當事人所用，也有可能為雙方家庭所用。因此，可以列直接給付人、收受人為案件當事人，彩禮返還義務(wù)人為實際收受人，不僅限于男女當事人。這樣既符合實際的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，也利于真正解決糾紛。如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，由于離婚案件審理過程中除非法律另有特別規(guī)定，一般不列第三人，故不應(yīng)列彩禮的實際給付人、收受人為當事人。因彩禮的給付實際是以男女雙方為利益對象或者代表，故應(yīng)以婚姻當事人為彩禮的返還義務(wù)人。一方以不是彩禮的實際給付人或者不是彩禮的實際收受人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予采信。

少數(shù)意見認為，離婚案件中不宜列男女雙方的父母或者其他近親屬等彩禮實際給付人、收受人為案件當事人，在離婚訴訟中不處理彩禮返還問題，可以告知當事人在離婚案件結(jié)束之后，就彩禮返還另行訴訟。

多數(shù)代表傾向于第一種意見。

三是返還尺度的掌握。代表們一致認為，人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。

四是“生活困難”的認定。《解釋二》規(guī)定“婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的”，應(yīng)當返還彩禮。但對“生活困難”如何理解，實踐中有不同意見。實踐中如何把握“生活困難”標準，與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，《解釋二》規(guī)定的“生活困難”是一種相對困難，即因彩禮的給付使得給付人的生活與給付之前發(fā)生巨大變化，相對于原來的生活條件而言，生活變得相對困難的，即使雙方結(jié)婚后又離婚的，也應(yīng)當返還彩禮。如果以絕對困難作為判斷標準，容易造成對給付方的不公，使得當事人的利益無法得到真正的保護。

另一種意見認為，給付彩禮的目的是為了締結(jié)婚姻關(guān)系。男女雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系之后，彩禮給付的目的已經(jīng)實現(xiàn)，原則上收受方已經(jīng)無須返還彩禮。如果以生活困難作為參考因素，所體現(xiàn)的是法律及審判實踐對生活確有困難的當事人的幫助。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱《解釋一》）第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健保蕪牧⒎ū疽馍险f，《解釋二》第十條規(guī)定的“生活困難”，應(yīng)屬絕對困難，即以因彩禮的給付導(dǎo)致給付人無法維持當?shù)刈罨镜纳钏綖榍疤帷＿@也與《解釋一》第二十七條精神相吻合。與會大多數(shù)代表同意這種意見。

五是離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，是否作為反訴處理。大多數(shù)代表認為，離婚案件屬于復(fù)合之訴，當事人返還彩禮的請求，不作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應(yīng)由提出返還請求的當事人預(yù)繳。

三、關(guān)于離婚

（一）關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理

目前在實踐當中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：當事人未按婚姻登記條例的規(guī)定，親自辦理結(jié)婚登記；或者當事人由于未達到法定婚齡，而冒用他人名義登記或用虛假的姓名登記結(jié)婚，而民政部門由于審查不嚴給當事人頒發(fā)了結(jié)婚證。

如果是前一種情況，當事人如以登記程序違法而要求法院撤銷結(jié)婚登記或宣布登記無效的，該請求不屬于民事案件審查范圍，人民法院可告知當事人通過行政途徑解決。如果當事人拒絕通過行政途徑解決的，不影響人民法院對當事人婚姻效力的認定。

如果是后一種情況，則存在著登記主體與真實同居生活主體不一致的情況。對結(jié)婚證如何認定與處理？民政部門認為，只有符合婚姻法規(guī)定的可撤銷婚姻，民政部門才撤銷結(jié)婚登記，此外，如果因當事人弄虛作假而騙取結(jié)婚證的，應(yīng)由法院處理。對此，代表們討論認為，只要民政部門頒發(fā)了結(jié)婚證，應(yīng)推定登記婚合法有效。法院審理離婚案件，也應(yīng)當以結(jié)婚證上登記主體為離婚當事人。如果當事人提出自己姓名被他人冒用而要求撤銷結(jié)婚證，或者以虛假名義登記結(jié)婚的雙方要求撤銷結(jié)婚證的，都不屬民事案件審查范圍。

人民法院在審理離婚案件中發(fā)現(xiàn)離婚的主體非結(jié)婚證上登記的主體時，不應(yīng)認定當事人為登記婚。而應(yīng)以真實同居主體之間是事實婚姻關(guān)系或同居關(guān)系作相應(yīng)處理。

（二）關(guān)于男女雙方起訴離婚前所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定效力的認定

與會代表一致認為，離婚前男女雙方所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，一般說來，這種協(xié)議有可能是男女雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的底線，如果人民法院的判決遠遠超出這種底線的話，可能會引起雙方矛盾激化，因此，人民法院在處理案件時不妨將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。

（三）關(guān)于解除同居關(guān)系所形成的債務(wù)的認定

“有配偶者與他人同居”，為解除同居關(guān)系，當事人以借款形式確定補償金的，類似的借款協(xié)議是否應(yīng)予支持？多數(shù)代表傾向認為，由于這種同居關(guān)系是一種非法的人身關(guān)系，不受法律保護，因此，解除這種同居關(guān)系所承諾的補償，無論由哪一方作出，在性質(zhì)上均屬于不可強制執(zhí)行的債權(quán)或債務(wù)，如果能夠查明這種借款是一方為解除這種非法同居關(guān)系，補償對方而出具的，則一方起訴要求其履行的，不應(yīng)支持。如果一方履行后又反悔，向人民法院主張返還的，也不予支持。但如果這種補償侵犯了合法配偶的權(quán)利，合法配偶向法院起訴要求返還的，人民法院應(yīng)予支持。

（四）關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病如何掌握

《婚姻法》第十條第（三）項規(guī)定：“婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”，婚姻關(guān)系無效。該條規(guī)定相當原則，實踐中，哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病？遇到此類問題時人民法院應(yīng)當如何處理？與會代表一致認為，醫(yī)學(xué)是一門發(fā)展的科學(xué)，不同時期，“醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病”范圍也不同。實踐中遇到具體問題難以判斷時，人民法院應(yīng)當征詢醫(yī)學(xué)專家的意見，結(jié)合醫(yī)學(xué)專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應(yīng)認定。

（五）關(guān)于事實婚姻的處理

最高人民法院1989年《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第6條規(guī)定，對于事實婚姻，調(diào)解不成的，一律判決準予離婚。新婚姻法實施后，該條規(guī)定是否還適用，實踐中有不同認識。對此，與會代表一致認為，法律在不同歷史時期對事實婚姻態(tài)度是不同的。考慮到事實婚姻形成的具體情況比較復(fù)雜，總體上法律對事實婚姻是不承認的，但是，為了保護婦女兒童的合法權(quán)益，法律有條件地承認事實婚姻。但是，從《解釋一》第五條的規(guī)定來看，一方面法律對事實婚姻的認定從寬，另一方面，如果符合事實婚姻構(gòu)成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，事實婚姻與合法登記的婚姻處理原則是相同的，可以調(diào)解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

（六）關(guān)于離婚損害賠償?shù)奶幚?/p>

有同志提出，因重婚導(dǎo)致離婚，重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰，另一方可否依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方給予離婚損害賠償。對此，與會代表意見基本一致。大家認為，《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定，重婚導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，這種損害賠償不以重婚方是否受到刑罰處罰為條件。一方因重婚給對方造成了巨大的精神傷害，另一方請求精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當支持。而如果不支持當事人離婚損害賠償，那么，婚姻法四十六條的規(guī)定將變得無任何意義，故該類訴訟不適用最高人民法院《關(guān)于人民法院是否受理刑事附帶民事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》的規(guī)定。

四、關(guān)于探望權(quán)

《婚姻法》第三十八條以及《解釋一》第二十四、二十五、二十六、三十二條對探望權(quán)作了相對具體的規(guī)定，但是實踐中仍然存在許多問題。

（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提

與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，現(xiàn)代社會，子女是家庭的核心，子女的撫養(yǎng)權(quán)與探望權(quán)往往是男女雙方離婚時爭議的焦點，處理不當易導(dǎo)致矛盾激化。因此，在處理離婚案件時，即使雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)，法官也應(yīng)當積極履行釋明義務(wù)，除非當事人明確表示無須判明探望權(quán)，否則均應(yīng)當在離婚判決時判明。

另一種意見認為，法院的判決應(yīng)當針對當事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求的范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下，法官應(yīng)當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的，人民法院則不應(yīng)當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的，可以依照《解釋一》第二十四條的規(guī)定，另行起訴。

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細

實踐中常常會出現(xiàn)這樣的情形：人民法院對探望權(quán)的判決過于詳細具體，實際執(zhí)行時難于操作；但判決主文過于原則，執(zhí)行時當事人又容易產(chǎn)生爭議。人民法院如何把握探望權(quán)判決內(nèi)容，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權(quán)糾紛時，首先應(yīng)當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間，也應(yīng)當讓雙方盡量化解糾紛，從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商，探望權(quán)判決主文的表述應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下，探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均應(yīng)以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。

另一種意見認為，子女是家庭的核心。對子女的探望權(quán)，不僅涉及到男女雙方當事人，還有涉及到男女雙方的大家庭，如果處理不當，很有可能使男女雙方、甚至整個大家庭的矛盾升級。因此，人民法院對探望權(quán)的判決應(yīng)當盡可能的詳細、具體，這樣更利于矛盾的解決。

多數(shù)代表傾向于第一種意見。

（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔(dān)

審判實踐中往往會有一方當事人要求對方當事人承擔(dān)因探望子女發(fā)生的費用。對此，有兩種意見，一種意見認為，撫養(yǎng)子女方對子女的付出，一般情況下遠遠大于對方當事人，即使是因撫養(yǎng)子女方的原因，導(dǎo)致了探望方探望費用的增大，也不宜讓撫養(yǎng)子女方承擔(dān)對方因探望子女而發(fā)生的費用，否則，對撫養(yǎng)子女方不公平。另一種意見認為，探望權(quán)費用產(chǎn)生的原因較多，有的是因撫養(yǎng)子女方拒不協(xié)助對方行使探望權(quán)，導(dǎo)致探望費用的增加，故法院對此問題不宜作出規(guī)定，由法官根據(jù)個案情況而定。多數(shù)代表同意第二種意見。

五、關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)

隨著社會生活的發(fā)展變化，家庭財產(chǎn)結(jié)構(gòu)也向多元化發(fā)展。《解釋二》對住房補貼、住房公積金、養(yǎng)老保險金、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)等進行了定性，財產(chǎn)的取得時間對財產(chǎn)性質(zhì)的影響也作了明確的規(guī)定，但是實踐中，如何對財產(chǎn)性質(zhì)進行界定，如何分割夫妻共同財產(chǎn)，還存在許多具體問題。研討會中，與會代表就夫妻共同財產(chǎn)中的有關(guān)具體問題進行了研討。

（一）關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及的違章建筑的處理

夫妻共同財產(chǎn)中的違章建筑是否進行分割？如何分割？違章建筑所產(chǎn)生的收益如何處理？這些問題也是審判實踐中的難點。

與會代表對違章建筑的處理原則達成三點共識：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關(guān)已作出明確認定，否則，人民法院不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應(yīng)當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于具體問題，與會代表意見不一。

一種意見認為，對于違章建筑本身，如果行政部門明確認定是違章建筑的，則不納入夫妻共同財產(chǎn)進行分割；如果行政部門尚未明確為違章建筑，從利益平衡上來說，應(yīng)當進行處理，否則易導(dǎo)致雙方矛盾激化。對于預(yù)期收益，也應(yīng)當從平衡雙方利益的角度進行分割。

另一種意見認為，合法財產(chǎn)方受法律保護，沒有依法辦理相應(yīng)手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應(yīng)合法手續(xù)，違章建筑成為合法建筑，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預(yù)期收益，人民法院不予處理，預(yù)期利益轉(zhuǎn)為現(xiàn)實利益后，當事人可另行主張。

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

（二）關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定

代表們普遍認為，《婚姻法》確立的法定財產(chǎn)制是夫妻婚后所得共同制，除夫妻個人特有財產(chǎn)和夫妻另有約定外，夫妻雙方或者一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)，均為夫妻共同所有。因此，房屋所有權(quán)的取得時間，應(yīng)當是界定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)還是一方個人財產(chǎn)的根本依據(jù)。只要婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋，無論是登記于一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明房屋系其以婚前個人財產(chǎn)購買，且所有權(quán)登記于個人名下，只是婚后方領(lǐng)取權(quán)屬證書的，該房屋應(yīng)視為一方個人財產(chǎn)在形態(tài)上的轉(zhuǎn)化，仍應(yīng)認定為一方個人財產(chǎn)。

（三）關(guān)于一方婚前以個人名義支付首期付款、辦理房貸，婚后以夫妻共同財產(chǎn)支付房貸的房屋性質(zhì)的認定及處理 與會代表認為，應(yīng)當區(qū)分不同的情況分別進行認定。一方婚前以個人名義支付首期房款并辦理房貸，如果婚后取得房屋所有權(quán)，無論登記于一方還是雙方名下，均應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割；對于一方婚前支付的首期付款，可由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務(wù)，由雙方返還。如果所有權(quán)系婚前取得，則應(yīng)當結(jié)合產(chǎn)權(quán)登記情況進行認定。如果登記于雙方名下，則認定為夫妻共同財產(chǎn)，處理原則同上；如果登記于一方名下，則認定為一方個人財產(chǎn)，對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，由享有所有權(quán)的一方予以返還；不享有所有權(quán)一方要求分割房屋增值部分相應(yīng)收益的，人民法院應(yīng)予支持。

（四）關(guān)于一方婚前承租公房、婚后以個人財產(chǎn)購買，且登記于一方名下的房屋性質(zhì)的認定

《解釋二》明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房，性質(zhì)上如何認定，解釋未作規(guī)定。實踐中應(yīng)當如何處理？

代表們一致認為，房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整，夫妻雙方的工齡、職務(wù)、人口等因素均影響到房屋的價格，且一方購買房改房影響到另一方福利政策的再次享有，使得對方失去享受福利購房的可能性。因此，無論是從所有權(quán)取得時間上，還是從房屋的福利性質(zhì)上，都應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)。只是在實際分割時，應(yīng)當適當考慮出資方的利益。如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明該房改房的取得完全是利用個人的福利因素取得，與對方?jīng)]有任何關(guān)系，且沒有影響對方享受房改房福利政策的，可以認定為一方個人財產(chǎn)。如果購買的房屋系不含福利性質(zhì)的商品房，則依照第（二）項所確定的原則進行認定。

（五）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以一方名義在有限責(zé)任公司出資的處理

這個問題是司法實踐中的難點。以一方名義在有限責(zé)任公司的出資如何處理，解決的途徑有兩條：一是另一方承受公司股份，成為公司的股東；二是對公司股權(quán)折價補償。一方如何成為公司的股東，《公司法》第三十五條以及《解釋二》第十六條均有明確的規(guī)定，但該規(guī)定的前提是夫妻雙方就轉(zhuǎn)讓的份額和價款達成了一致意見。如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見，人民法院如何處理？與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果夫妻雙方無法達成一致意見，如條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權(quán)價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。

另一種意見認為，當事人無法達成一致意見時，如果當事人申請且具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權(quán)價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，股東的配偶可以依照公司法的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買該出資額的，視為同意股東配偶成為公司股東。因此，無論夫妻雙方是否達成一致意見，均參照《解釋二》第十六條的規(guī)定處理。

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

六、關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)

《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：夫妻對共同財產(chǎn)有平等處理權(quán)。《解釋一》第十七條對此作了進一步明確。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有決定權(quán)，這是一種當然代理權(quán)，第三人可以將此認定為夫妻雙方共同意思表示；對于非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)所作出的重要處理決定，雙方須在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，取得一致意見。除非他人有理由相信是夫妻共同意思表示，否則該行為是無效的。但是實踐中遇到這樣的問題：夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人，夫妻另一方起訴要求確認房屋買賣合同無效。該房屋買賣合同效力如何認定，與會代表形成兩種觀點：

一種觀點認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán)，一方當事人未經(jīng)另一方同意，擅自處分房屋，屬于無權(quán)處分，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。

另一種觀點認為，從物權(quán)理論角度出發(fā)，買受人沒有義務(wù)審查出讓人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)的義務(wù)，依照所有權(quán)登記的公示公信力，第三人有理由相信權(quán)屬證書登記人有權(quán)處分房屋，且從保護交易安全出發(fā)，亦應(yīng)當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán)，應(yīng)予保護；如果第三人未取得物權(quán)，可向出售人主張違約賠償。

還有一種觀點認為，如果夫妻雙方僅此一套房屋且用于居住，應(yīng)認定合同無效。如非此種情形，同意第二種意見。

七、關(guān)于夫妻共同債務(wù)

《解釋二》第二十四條規(guī)定“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義所負債務(wù)，應(yīng)作為共同債務(wù)處理”。根據(jù)該條規(guī)定，判斷夫妻共同債務(wù)的標準是看債務(wù)是否于婚姻關(guān)系存續(xù)期間形成。實踐中，一些當事人在離婚訴訟時，往往提供親戚朋友出具的債務(wù)“白條”，要求作為夫妻共同債務(wù)由對方共同償還。甚至有些當事人為準備離婚，事先與虛假的債權(quán)人進行債務(wù)訴訟，以生效裁判文書已確定的債務(wù)為依據(jù)，在離婚案件中主張權(quán)利。這樣的債務(wù)如何認定，實踐中難以把握。因此，與會代表認為，如何有效防止虛假債務(wù)，是目前亟須解決的問題。

討論中，有觀點提出，《解釋二》第二十四條是從夫妻債務(wù)的外部關(guān)系而言，從保護債權(quán)人合法權(quán)益、維護交易安全的角度所作的規(guī)定。也就是說，只要是婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方所欠債務(wù)應(yīng)作為夫妻共同債務(wù)處理，債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關(guān)系內(nèi)部，如果舉債方要求配偶共同償還債務(wù)，必須要舉證證明這筆債務(wù)是基于雙方共同的意思表示對外所借，或者該債務(wù)是用于共同生活。如果舉債方無法證明，則配偶不應(yīng)承擔(dān)還款義務(wù)。因此，即使夫妻雙方共同對外償還了債務(wù)，夫妻一方在向另一方追償時，也應(yīng)當由舉債方承擔(dān)債務(wù)的發(fā)生系基于雙方共同的意思表示，或者債務(wù)系用于共同生活的舉證責(zé)任。

多數(shù)與會代表傾向于這種觀點。

與夫妻共同債務(wù)認定相關(guān)的另一問題是，夫妻中的一方因承擔(dān)侵權(quán)賠償而產(chǎn)生的債務(wù)，是作為夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù)？對此，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，《解釋二》第二十四條是針對財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中形成的債務(wù)作出的規(guī)定，對一方因承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任形成的債務(wù)性質(zhì)的認定，司法解釋沒有明確。對此，債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，根據(jù)不同情況作出認定。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)，則債務(wù)人的配偶應(yīng)共同償還，比如從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果侵權(quán)債務(wù)的形成純屬侵權(quán)人個人行為，則其配偶無義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。

另一種意見認為，將侵權(quán)之債的形成是否與家庭生活有關(guān)的舉證責(zé)任賦于債權(quán)人，對債權(quán)人而言舉證困難，不利于對債權(quán)人利益的保護。且由于夫妻財產(chǎn)共同（約定財產(chǎn)制除外），如判定由一方承擔(dān)，客觀上債權(quán)也無法實現(xiàn)。因此，對婚姻關(guān)系期間，因一方侵權(quán)行為所生之債，應(yīng)認定為共同債務(wù)，夫妻雙方對外應(yīng)共同償還。夫妻一方承擔(dān)共同償還之責(zé)后，可向?qū)Ψ阶穬敗４藭r，應(yīng)由實施侵權(quán)行為的一方舉證證明債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)。如果侵權(quán)一方無法舉證證明，則由侵權(quán)人承擔(dān)返還責(zé)任。

多數(shù)代表同意第二種意見。

八、關(guān)于親子鑒定

與會代表在親子鑒定問題上取得了基本一致的意見。代表們認為，親子鑒定應(yīng)當以雙方自愿為原則。申請親子鑒定的一方應(yīng)當完成相當?shù)淖C明義務(wù)。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應(yīng)當承擔(dān)與其主張相適應(yīng)的證明責(zé)任。只有在申請人完成了行為意義上的舉證責(zé)任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎(chǔ)上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，正確掌握申請親子鑒定一方的證明責(zé)任，合理及時把握行為意義上舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調(diào)申請一方的證明責(zé)任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責(zé)任。總之，要避免親子鑒定的隨意化。在親子鑒定中對于舉證妨礙的認定條件應(yīng)當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導(dǎo)致親子關(guān)系無法確認的，在同時具備以下條件時，應(yīng)當推定對其不利的事實成立：

1、提出申請的一方應(yīng)當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；

2、提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責(zé)任；

3、被申請人提不出足以推翻親子關(guān)系存在的證據(jù)；

4、被申請人拒絕做親子鑒定。

第五篇：江蘇高院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述（本站推薦）

江蘇高院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述

【編者按】2005年5月，省法院民一庭在徐州召開了婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會，會上，代表們對實務(wù)中的熱點、難點問題進行了充分的交流，現(xiàn)將代表們的研討意見全文刊登，供全省法院參考，歡迎大家提供反饋意見。

婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述

2005年5月12日到13日，省法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會。徐州、鹽城、連云港、淮安、宿遷、南京、常州市中院民一庭庭長及部分基層人民法院民一庭庭長及部分審判骨干、省法院民一庭負責(zé)人和審判長參加了本次研討會。會議主要圍繞全省各地法院在審理婚姻家庭案件中所遇到的涉及當事人民事行為能力認定、彩禮、離婚、探望權(quán)、夫妻共同財產(chǎn)、夫妻共同債務(wù)等幾大類問題展開了討論。現(xiàn)將研討會討論情況綜述如下，供全省法院民一庭系統(tǒng)在實踐中參考。

一、關(guān)于民事行為能力

離婚訴訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。但是，在審判實踐中，法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關(guān)系人均怠于履行義務(wù)，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定，人民法院應(yīng)當如何處理？

與會代表認為，當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力存在缺陷，人民法院應(yīng)當向當事人、利害關(guān)系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關(guān)系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應(yīng)當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。對于當事人、利害關(guān)系人拒不申請的情形，與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果當事人、利害關(guān)系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應(yīng)當依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學(xué)鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關(guān)系人沒有異議為限。

另一種意見認為，人民法院應(yīng)當以司法精神病學(xué)鑒定為依據(jù)，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行對離婚案件當事人是否具有完全民事行為能力進行認定。由于當事人的民事行為能力涉及到當事人的人權(quán)，出于對當事人人權(quán)的尊重，人民法院不宜以一般人的普通評價、當事人的訴訟意識表達程度、思維狀態(tài)等模糊標準來確認。

多數(shù)與會代表傾向于第一種意見。

二、關(guān)于彩禮

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》（以下簡稱《解釋二》）第十條對彩禮問題進行了比較明確的規(guī)定，但是實踐中仍然存在著許多具體問題：

一是彩禮的范圍。《解釋二》雖然明確規(guī)定了彩禮返還，但對彩禮范圍未予明確。除了金錢之外，實物是否也可納入彩禮的范圍？多數(shù)代表認為，金錢與實物雖然表現(xiàn)形式不同，但性質(zhì)相同，均可以成為彩禮，人民法院應(yīng)當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習(xí)俗，且給付的金錢數(shù)額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值，由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。

二是返還彩禮訴訟當事人的范圍。實際生活中，彩禮問題比較復(fù)雜。返還彩禮訴訟的當事人如何列，誰為彩禮返還的義務(wù)人，實踐中爭議較大。

多數(shù)意見認為，如果男女雙方未辦理結(jié)婚手續(xù)，一方當事人提起彩禮返還之訴的，由于彩禮的給付人與收受人并不僅限于同居雙方，還可能包括同居雙方的父母或者其他近親屬；彩禮的用途上，既有可能是同居當事人所用，也有可能為雙方家庭所用。因此，可以列直接給付人、收受人為案件當事人，彩禮返還義務(wù)人為實際收受人，不僅限于男女當事人。這樣既符合實際的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，也利于真正解決糾紛。如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，由于離婚案件審理過程中除非法律另有特別規(guī)定，一般不列第三人，故不應(yīng)列彩禮的實際給付人、收受人為當事人。因彩禮的給付實際是以男女雙方為利益對象或者代表，故應(yīng)以婚姻當事人為彩禮的返還義務(wù)人。一方以不是彩禮的實際給付人或者不是彩禮的實際收受人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予采信。

少數(shù)意見認為，離婚案件中不宜列男女雙方的父母或者其他近親屬等彩禮實際給付人、收受人為案件當事人，在離婚訴訟中不處理彩禮返還問題，可以告知當事人在離婚案件結(jié)束之后，就彩禮返還另行訴訟。

多數(shù)代表傾向于第一種意見。

三是返還尺度的掌握。代表們一致認為，人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。

四是“生活困難”的認定。《解釋二》規(guī)定“婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的”，應(yīng)當返還彩禮。但對“生活困難”如何理解，實踐中有不同意見。實踐中如何把握“生活困難”標準，與會代表形成兩種意見： 一種意見認為，《解釋二》規(guī)定的“生活困難”是一種相對困難，即因彩禮的給付使得給付人的生活與給付之前發(fā)生巨大變化，相對于原來的生活條件而言，生活變得相對困難的，即使雙方結(jié)婚后又離婚的，也應(yīng)當返還彩禮。如果以絕對困難作為判斷標準，容易造成對給付方的不公，使得當事人的利益無法得到真正的保護。

另一種意見認為，給付彩禮的目的是為了締結(jié)婚姻關(guān)系。男女雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系之后，彩禮給付的目的已經(jīng)實現(xiàn)，原則上收受方已經(jīng)無須返還彩禮。如果以生活困難作為參考因素，所體現(xiàn)的是法律及審判實踐對生活確有困難的當事人的幫助。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱《解釋一》）第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健保蕪牧⒎ū疽馍险f，《解釋二》第十條規(guī)定的“生活困難”，應(yīng)屬絕對困難，即以因彩禮的給付導(dǎo)致給付人無法維持當?shù)刈罨镜纳钏綖榍疤帷＿@也與《解釋一》第二十七條精神相吻合。與會大多數(shù)代表同意這種意見。

五是離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，是否作為反訴處理。大多數(shù)代表認為，離婚案件屬于復(fù)合之訴，當事人返還彩禮的請求，不作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應(yīng)由提出返還請求的當事人預(yù)繳。

三、關(guān)于離婚

（一）關(guān)于騙取結(jié)婚證案件的處理

目前在實踐當中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：當事人未按婚姻登記條例的規(guī)定，親自辦理結(jié)婚登記；或者當事人由于未達到法定婚齡，而冒用他人名義登記或用虛假的姓名登記結(jié)婚，而民政部門由于審查不嚴給當事人頒發(fā)了結(jié)婚證。

如果是前一種情況，當事人如以登記程序違法而要求法院撤銷結(jié)婚登記或宣布登記無效的，該請求不屬于民事案件審查范圍，人民法院可告知當事人通過行政途徑解決。如果當事人拒絕通過行政途徑解決的，不影響人民法院對當事人婚姻效力的認定。

如果是后一種情況，則存在著登記主體與真實同居生活主體不一致的情況。對結(jié)婚證如何認定與處理？民政部門認為，只有符合婚姻法規(guī)定的可撤銷婚姻，民政部門才撤銷結(jié)婚登記，此外，如果因當事人弄虛作假而騙取結(jié)婚證的，應(yīng)由法院處理。對此，代表們討論認為，只要民政部門頒發(fā)了結(jié)婚證，應(yīng)推定登記婚合法有效。法院審理離婚案件，也應(yīng)當以結(jié)婚證上登記主體為離婚當事人。如果當事人提出自己姓名被他人冒用而要求撤銷結(jié)婚證，或者以虛假名義登記結(jié)婚的雙方要求撤銷結(jié)婚證的，都不屬民事案件審查范圍。人民法院在審理離婚案件中發(fā)現(xiàn)離婚的主體非結(jié)婚證上登記的主體時，不應(yīng)認定當事人為登記婚。而應(yīng)以真實同居主體之間是事實婚姻關(guān)系或同居關(guān)系作相應(yīng)處理。

（二）關(guān)于男女雙方起訴離婚前所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定效力的認定

與會代表一致認為，離婚前男女雙方所達成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，一般說來，這種協(xié)議有可能是男女雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的底線，如果人民法院的判決遠遠超出這種底線的話，可能會引起雙方矛盾激化，因此，人民法院在處理案件時不妨將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。

（三）關(guān)于解除同居關(guān)系所形成的債務(wù)的認定

“有配偶者與他人同居”，為解除同居關(guān)系，當事人以借款形式確定補償金的，類似的借款協(xié)議是否應(yīng)予支持？多數(shù)代表傾向認為，由于這種同居關(guān)系是一種非法的人身關(guān)系，不受法律保護，因此，解除這種同居關(guān)系所承諾的補償，無論由哪一方作出，在性質(zhì)上均屬于不可強制執(zhí)行的債權(quán)或債務(wù)，如果能夠查明這種借款是一方為解除這種非法同居關(guān)系，補償對方而出具的，則一方起訴要求其履行的，不應(yīng)支持。如果一方履行后又反悔，向人民法院主張返還的，也不予支持。但如果這種補償侵犯了合法配偶的權(quán)利，合法配偶向法院起訴要求返還的，人民法院應(yīng)予支持。

（四）關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病如何掌握

《婚姻法》第十條第（三）項規(guī)定：“婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”，婚姻關(guān)系無效。該條規(guī)定相當原則，實踐中，哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病？遇到此類問題時人民法院應(yīng)當如何處理？與會代表一致認為，醫(yī)學(xué)是一門發(fā)展的科學(xué)，不同時期，“醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病”范圍也不同。實踐中遇到具體問題難以判斷時，人民法院應(yīng)當征詢醫(yī)學(xué)專家的意見，結(jié)合醫(yī)學(xué)專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應(yīng)認定。

（五）關(guān)于事實婚姻的處理 最高人民法院1989年《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第6條規(guī)定，對于事實婚姻，調(diào)解不成的，一律判決準予離婚。新婚姻法實施后，該條規(guī)定是否還適用，實踐中有不同認識。對此，與會代表一致認為，法律在不同歷史時期對事實婚姻態(tài)度是不同的。考慮到事實婚姻形成的具體情況比較復(fù)雜，總體上法律對事實婚姻是不承認的，但是，為了保護婦女兒童的合法權(quán)益，法律有條件地承認事實婚姻。但是，從《解釋一》第五條的規(guī)定來看，一方面法律對事實婚姻的認定從寬，另一方面，如果符合事實婚姻構(gòu)成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，事實婚姻與合法登記的婚姻處理原則是相同的，可以調(diào)解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

（六）關(guān)于離婚損害賠償?shù)奶幚?/p>

有同志提出，因重婚導(dǎo)致離婚，重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰，另一方可否依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方給予離婚損害賠償。對此，與會代表意見基本一致。大家認為，《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定，重婚導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，這種損害賠償不以重婚方是否受到刑罰處罰為條件。一方因重婚給對方造成了巨大的精神傷害，另一方請求精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當支持。而如果不支持當事人離婚損害賠償，那么，婚姻法四十六條的規(guī)定將變得無任何意義，故該類訴訟不適用最高人民法院《關(guān)于人民法院是否受理刑事附帶民事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》的規(guī)定。

四、關(guān)于探望權(quán)

《婚姻法》第三十八條以及《解釋一》第二十四、二十五、二十六、三十二條對探望權(quán)作了相對具體的規(guī)定，但是實踐中仍然存在許多問題。

（一）人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提

與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，現(xiàn)代社會，子女是家庭的核心，子女的撫養(yǎng)權(quán)與探望權(quán)往往是男女雙方離婚時爭議的焦點，處理不當易導(dǎo)致矛盾激化。因此，在處理離婚案件時，即使雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)，法官也應(yīng)當積極履行釋明義務(wù)，除非當事人明確表示無須判明探望權(quán)，否則均應(yīng)當在離婚判決時判明。

另一種意見認為，法院的判決應(yīng)當針對當事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求的范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下，法官應(yīng)當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的，人民法院則不應(yīng)當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的，可以依照《解釋一》第二十四條的規(guī)定，另行起訴

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

（二）人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細

實踐中常常會出現(xiàn)這樣的情形：人民法院對探望權(quán)的判決過于詳細具體，實際執(zhí)行時難于操作；但判決主文過于原則，執(zhí)行時當事人又容易產(chǎn)生爭議。人民法院如何把握探望權(quán)判決內(nèi)容，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權(quán)糾紛時，首先應(yīng)當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間，也應(yīng)當讓雙方盡量化解糾紛，從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商，探望權(quán)判決主文的表述應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下，探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均應(yīng)以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。

另一種意見認為，子女是家庭的核心。對子女的探望權(quán)，不僅涉及到男女雙方當事人，還有涉及到男女雙方的大家庭，如果處理不當，很有可能使男女雙方、甚至整個大家庭的矛盾升級。因此，人民法院對探望權(quán)的判決應(yīng)當盡可能的詳細、具體，這樣更利于矛盾的解決。

多數(shù)代表傾向于第一種意見。

（三）關(guān)于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔(dān)

審判實踐中往往會有一方當事人要求對方當事人承擔(dān)因探望子女發(fā)生的費用。對此，有兩種意見，一種意見認為，撫養(yǎng)子女方對子女的付出，一般情況下遠遠大于對方當事人，即使是因撫養(yǎng)子女方的原因，導(dǎo)致了探望方探望費用的增大，也不宜讓撫養(yǎng)子女方承擔(dān)對方因探望子女而發(fā)生的費用，否則，對撫養(yǎng)子女方不公平。另一種意見認為，探望權(quán)費用產(chǎn)生的原因較多，有的是因撫養(yǎng)子女方拒不協(xié)助對方行使探望權(quán)，導(dǎo)致探望費用的增加，故法院對此問題不宜作出規(guī)定，由法官根據(jù)個案情況而定。多數(shù)代表同意第二種意見。

五、關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)

隨著社會生活的發(fā)展變化，家庭財產(chǎn)結(jié)構(gòu)也向多元化發(fā)展。《解釋二》對住房補貼、住房公積金、養(yǎng)老保險金、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)等進行了定性，財產(chǎn)的取得時間對財產(chǎn)性質(zhì)的影響也作了明確的規(guī)定，但是實踐中，如何對財產(chǎn)性質(zhì)進行界定，如何分割夫妻共同財產(chǎn)，還存在許多具體問題。研討會中，與會代表就

夫妻共同財產(chǎn)中的有關(guān)具體問題進行了研討。

（一）關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)中涉及的違章建筑的處理

夫妻共同財產(chǎn)中的違章建筑是否進行分割？如何分割？違章建筑所產(chǎn)生的收益如何處理？這些問題也是審判實踐中的難點。

與會代表對違章建筑的處理原則達成三點共識：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關(guān)已作出明確認定，否則，人民法院不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應(yīng)當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于具體問題，與會代表意見不一。

一種意見認為，對于違章建筑本身，如果行政部門明確認定是違章建筑的，則不納入夫妻共同財產(chǎn)進行分割；如果行政部門尚未明確為違章建筑，從利益平衡上來說，應(yīng)當進行處理，否則易導(dǎo)致雙方矛盾激化。

對于預(yù)期收益，也應(yīng)當從平衡雙方利益的角度進行分割。另一種意見認為，合法財產(chǎn)方受法律保護，沒有依法辦理相應(yīng)手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應(yīng)合法手續(xù)，違章建筑成為合法建筑，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預(yù)期收益，人民法院不予處理，預(yù)期利益轉(zhuǎn)為現(xiàn)實利益后，當事人可另行主張。

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

（二）關(guān)于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定

代表們普遍認為，《婚姻法》確立的法定財產(chǎn)制是夫妻婚后所得共同制，除夫妻個人特有財產(chǎn)和夫妻另有約定外，夫妻雙方或者一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)，均為夫妻共同所有。因此，房屋所有權(quán)的取得時間，應(yīng)當是界定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)還是一方個人財產(chǎn)的根本依據(jù)。只要婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋，無論是登記于一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明房屋系其以婚前個人財產(chǎn)購買，且所有權(quán)登記于個人名下，只是婚后方領(lǐng)取權(quán)屬證書的，該房屋應(yīng)視為一方個人財產(chǎn)在形態(tài)上的轉(zhuǎn)化，仍應(yīng)認定為一方個人財產(chǎn)。

（三）關(guān)于一方婚前以個人名義支付首期付款、辦理房貸，婚后以夫妻共同財產(chǎn)支付房貸的房屋性質(zhì)的認定及處理與會代表認為，應(yīng)當區(qū)分不同的情況分別進行認定。

一方婚前以個人名義支付首期房款并辦理房貸，如果婚后取得房屋所有權(quán)，無論登記于一方還是雙方名下，均應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割；對于一方婚前支付的首期付款，可由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務(wù)，由雙方返還。如果所有權(quán)系婚前取得，則應(yīng)當結(jié)合產(chǎn)權(quán)登記情況進行認定。如果登記于雙方名下，則認定為夫妻共同財產(chǎn)，處理原則同上；如果登記于一方名下，則認定為一方個人財產(chǎn)，對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，由享有所有權(quán)的一方予以返還；不享有所有權(quán)一方要求分割房屋增值部分相應(yīng)收益的，人民法院應(yīng)予支持。

（四）關(guān)于一方婚前承租公房、婚后以個人財產(chǎn)購買，且登記于一方名下的房屋性質(zhì)的認定

《解釋二》明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房，性質(zhì)上如何認定，解釋未作規(guī)定。實踐中應(yīng)當如何處理？

代表們一致認為，房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整，夫妻雙方的工齡、職務(wù)、人口等因素均影響到房屋的價格，且一方購買房改房影響到另一方福利政策的再次享有，使得對方失去享受福利購房的可能性。因此，無論是從所有權(quán)取得時間上，還是從房屋的福利性質(zhì)上，都應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)。只是在實際分割時，應(yīng)當適當考慮出資方的利益。如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù)，證明該房改房的取得完全是利用個人的福利因素取得，與對方?jīng)]有任何關(guān)系，且沒有影響對方享受房改房福利政策的，可以認定為一方個人財產(chǎn)。如果購買的房屋系不含福利性質(zhì)的商品房，則依照第（二）項所確定的原則進行認定。

（五）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以一方名義在有限責(zé)任公司出資的處理

這個問題是司法實踐中的難點。以一方名義在有限責(zé)任公司的出資如何處理，解決的途徑有兩條：一是另一方承受公司股份，成為公司的股東；二是對公司股權(quán)折價補償。一方如何成為公司的股東，《公司法》第三十五條以及《解釋二》第十六條均有明確的規(guī)定，但該規(guī)定的前提是夫妻雙方就轉(zhuǎn)讓的份額和價款達成了一致意見。如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見，人民法院如何處理？與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果夫妻雙方無法達成一致意見，如條件許可，經(jīng)當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權(quán)價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。

另一種意見認為，當事人無法達成一致意見時，如果當事人申請且具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權(quán)價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，股東的配偶可以依照公司法的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買該出資額的，視為同意股東配偶成為公司股東。因此，無論夫妻雙方是否達成一致意見，均參照《解釋二》第十六條的規(guī)定處理。

多數(shù)代表傾向于第二種意見。

六、關(guān)于夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)

《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：夫妻對共同財產(chǎn)有平等處理權(quán)。《解釋一》第十七條對此作了進一步明確。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有決定權(quán)，這是一種當然代理權(quán)，第三人可以將此認定為夫妻雙方共同意思表示；對于非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)所作出的重要處理決定，雙方須在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，取得一致意見。除非他人有理由相信是夫妻共同意思表示，否則該行為是無效的。但是實踐中遇到這樣的問題：夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人，夫妻另一方起訴要求確認房屋買賣合同無效。該房屋買賣合同效力如何認定，與會代表形成兩種觀點：

一種觀點認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán)，一方當事人未經(jīng)另一方同意，擅自處分房屋，屬于無權(quán)處分，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。

另一種觀點認為，從物權(quán)理論角度出發(fā)，買受人沒有義務(wù)審查出讓人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)的義務(wù)，依照所有權(quán)登記的公示公信力，第三人有理由相信權(quán)屬證書登記人有權(quán)處分房屋，且從保護交易安全出發(fā)，亦應(yīng)當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán)，應(yīng)予保護；如果第三人未取得物權(quán)，可向出售人主張違約賠償。

還有一種觀點認為，如果夫妻雙方僅此一套房屋且用于居住，應(yīng)認定合同無效。如非此種情形，同意第二種意見。

七、關(guān)于夫妻共同債務(wù)

《解釋二》第二十四條規(guī)定“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義所負債務(wù)，應(yīng)作為共同債務(wù)處理”。根據(jù)該條規(guī)定，判斷夫妻共同債務(wù)的標準是看債務(wù)是否于婚姻關(guān)系存續(xù)期間形成。實踐中，一些當事人在離婚訴訟時，往往提供親戚朋友出具的債務(wù)“白條”，要求作為夫妻共同債務(wù)由對方共同償還。甚至有些當事人為準備離婚，事先與虛假的債權(quán)人進行債務(wù)訴訟，以生效裁判文書已確定的債務(wù)為依據(jù)，在離婚案件中主張權(quán)利。這樣的債務(wù)如何認定，實踐中難以把握。因此，與會代表認為，如何有效防止虛假債務(wù)，是目前亟須解決的問題。

討論中，有觀點提出，《解釋二》第二十四條是從夫妻債務(wù)的外部關(guān)系而言，從保護債權(quán)人合法權(quán)益、維護交易安全的角度所作的規(guī)定。也就是說，只要是婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方所欠債務(wù)應(yīng)作為夫妻共同債務(wù)處理，債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關(guān)系內(nèi)部，如果舉債方要求配偶共同償還債務(wù)，必須要舉證證明這筆債務(wù)是基于雙方共同的意思表示對外所借，或者該債務(wù)是用于共同生活。如果舉債方無法證明，則配偶不應(yīng)承擔(dān)還款義務(wù)。因此，即使夫妻雙方共同對外償還了債務(wù)，夫妻一方在向另一方追償時，也應(yīng)當由舉債方承擔(dān)債務(wù)的發(fā)生系基于雙方共同的意思表示，或者債務(wù)系用于共同生活的舉證責(zé)任。多數(shù)與會代表傾向于這種觀點。

與夫妻共同債務(wù)認定相關(guān)的另一問題是，夫妻中的一方因承擔(dān)侵權(quán)賠償而產(chǎn)生的債務(wù)，是作為夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù)？對此，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，《解釋二》第二十四條是針對財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中形成的債務(wù)作出的規(guī)定，對一方因承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任形成的債務(wù)性質(zhì)的認定，司法解釋沒有明確。對此，債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，根據(jù)不同情況作出認定。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)，則債務(wù)人的配偶應(yīng)共同償還，比如從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果侵權(quán)債務(wù)的形成純屬侵權(quán)人個人行為，則其配偶無義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。

另一種意見認為，將侵權(quán)之債的形成是否與家庭生活有關(guān)的舉證責(zé)任賦于債權(quán)人，對債權(quán)人而言舉證困難，不利于對債權(quán)人利益的保護。且由于夫妻財產(chǎn)共同（約定財產(chǎn)制除外），如判定由一方承擔(dān)，客觀上債權(quán)也無法實現(xiàn)。因此，對婚姻關(guān)系期間，因一方侵權(quán)行為所生之債，應(yīng)認定為共同債務(wù)，夫妻雙方對外應(yīng)共同償還。夫妻一方承擔(dān)共同償還之責(zé)后，可向?qū)Ψ阶穬敗４藭r，應(yīng)由實施侵權(quán)行為的一方舉證證明債務(wù)的形成與家庭共同生活有關(guān)。如果侵權(quán)一方無法舉證證明，則由侵權(quán)人承擔(dān)返還責(zé)任。

多數(shù)代表同意第二種意見。

八、關(guān)于親子鑒定

與會代表在親子鑒定問題上取得了基本一致的意見。代表們認為，親子鑒定應(yīng)當以雙方自愿為原則。申請親子鑒定的一方應(yīng)當完成相當?shù)淖C明義務(wù)。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應(yīng)當承擔(dān)與其主張相適應(yīng)的證明責(zé)任。只有在申請人完成了行為意義上的舉證責(zé)任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎(chǔ)上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，正確掌握申請親子鑒定一方的證明責(zé)任，合理及時把握行為意義上舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調(diào)申請一方的證明責(zé)任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責(zé)任。總之，要避免親子鑒定的隨意化。在親子鑒定中對于舉證妨礙的認定條件應(yīng)當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導(dǎo)致親子關(guān)系無法確認的，在同時具備以下條件時，應(yīng)當推定對其不利的事實成立：

1、提出申請的一方應(yīng)當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；

2、提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責(zé)任；

3、被申請人提不出足以推翻親子關(guān)系存在的證據(jù)；

4、被申請人拒絕做親子鑒定。

（執(zhí)筆人：夏正芳、劉悅梅）