第一篇：財政部關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問題的通知(改)

www.tmdps.cn 財政部關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問題的通知

為進一步規范金融資產管理公司（以下簡稱“資產公司”）債權轉讓工作，有效處置不良資產，防范國有資產流失，現將有關事宜通知如下：

一、資產公司應嚴格執行《金融資產管理公司條例》、《金融資產管理公司資產處置管理辦法（修訂）》（財金〔2004〕41號）、《財政部關于金融資產管理公司債權資產打包轉讓有關問題的通知》（財金〔2005〕12號）、《金融資產管理公司資產處置公告管理辦法》（財金〔2005〕47號）等有關規定，充分論證采取轉讓方式處置資產的可行性和必要性，合理確定能夠提升處置回收價值的有效方式，確保處置程序的規范性和處置信息的公開透明，并高度重視和積極防范不良債權轉讓中的國有資產流失問題。

二、下列資產不得對外公開轉讓：債務人或擔保人為國家機關的不良債權；經國務院批準全國企業政策性減半破產計劃的國有企業債權；國防、軍工等涉及國家安全和第三信息的債權以及其他限制轉讓的債權。

三、下列人員不得購買或變相購買不良資產：國家公務員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產公司工作人員、原債務企業管理層以及參與資產處置工作的律師、會計師等中介機構人員等關聯人。

四、除上述限制轉讓的債權和限制參與購買的人員外，資產公司應采取公開招標、拍賣等市場化方式，吸引國內外各類合格投資者參與不良資產市場交易，引入市場競爭機制，提高處置回收率，并慎重確定債權買受人，防止借機炒作資產和逃廢債務。

五、資產公司應進一步加強內部控制建設，全面梳理、修改和完善現有規章制度，規范債權轉讓程序和轉讓過程中評估、定價、處置信息公告、招標拍賣、中介機構選用等各個環節的操作，采取職責分離、崗位輪換、責任追究等措施，嚴格控制和防范債權轉讓中的首選風險和操作風險，防止國有資產流失。

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一、要符合國家有關國企改制的政策方針

國家有關國有企業改制的主要政策依據有： 1、1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》指出：國企改制的方向是建立“產權清晰、責任分明、政企分開、管理科學”的現代企業制度。2、1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》，重申推進國企改制和發展任務的緊迫性；要推進國有企業的戰略性改組；建立和完善現代企業制度，繼續推進政企分開，探索國有資產管理的有效形式，大中型企業實現規范的公司制改革等。3、2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》提出，建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度。結合上述相關政策，改制方案設計過程中，必須要體現政策要求，把握正確的改革方向。國企改制的方向是建立現代企業制度，因此改制方案設計中就應充分考慮到改制企業的實際情況，按照現代企業模式構建改制后企業的股權架構及法人治理結構。實際操作中，很多企業沒有準確領會上述政策，認為改制只是股東人數及性質的簡單變化，改制后企業股權依然相對集中，最終導致改制失敗或不得不進行二次改制。

建立現代產權制度的核心就是產權的流動性，但是不能片面追求所謂的“流動性”而將國有企業一賣了之。因此，改制方案中應當考慮到改制帶來的種種負面影響，如應當妥善安置職工以避免影響社會的穩定。

此外，改制方案中還應當充分考慮改制后企業的發展問題。國有企業改制后，要建立現代企業制度，使企業獲得長久發展，各方應對改制后的企業后續發展事宜做出安排。

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二、要符合國有資產管理的相關規定

國有資產管理是國有企業改制成功與否的關鍵所在。涉及國有資產管理方面，國家出臺過很多法律規定，國資委設立后又專門出臺《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對企業國有產權轉讓進行了詳細的規定。依據國有資產管理相關規定，應當特別注意如下問題：

1、改制方案應當依據現有國有資產管理相關規定，規范操作。實際操作中，很多改制方案并沒有注意到有關國有資產管理的規定，沒有涉及甚至違反了有關國有資產管理的規定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是國資委《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》在2004年2月1日生效后，很多企業依然沿用以往國有資產管理體制設計改制方案，改制方案自然無操作性可言。

2、改制方案設計過程中，應當明確企業國有產權轉讓須形成相應內部決策文件（具體包括總經理辦公會議/董事會審議意見以及工會/職工代表大會的意見），否則會導致轉讓行為無效。

3、改制方案（包括企業國有產權轉讓方案），須取得有關主管部門批準。如未獲得上述批準，有可能會導致轉讓行為無效。

4、改制方案應當涉及清產核資、資產評估等事項。資產評估經核準或者備案后，作為轉讓定價的參考依據。未經資產評估，不得直接確定交易價格。

5、涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易。如有競買者還應進行拍賣或招投標。無競買者時，可采用協議轉讓方式。實際操作中，很多改制企業考慮到時間成本并未進場公開交易，有國有資產流失之嫌。

6、如企業改制后轉讓方不再控股，方案還應簽署企業重組方案和職工安置方案等文件。

7、應確保涉及改制企業的債權債務、職工安置等事項均能得到妥善解決，否則可能導致企業國有產權轉讓行為無效。

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8、關于無形資產問題。轉讓時應充分考慮無形資產（包括品牌/商譽等）的價值。如交易價格中不能體現無形資產的價值，就會導致國有資產的流失。

9、關于付款方式問題。依據規定，受讓方首期付款不得低于總價款的30％，其余款項可在受讓方提供合法擔保的情況下，在產權轉讓后一年內付清。

近期，媒體頻頻曝光企業改制過程中的國有資產流失問題，國有資產流失的原因之一就是未能依法公開轉讓，因此依據現有規定進行“陽光交易”是避免企業及責任人政策風險保證改制成功的唯一選擇。

三、要符合現行《公司法》、《合同法》等法律規定

企業改制中經常會涉及改制操作中的細節問題，這些實施細節也將是未來簽署改制相關協議的內容，也將涉及到不同法律主體（多為公司）之間的法律關系，因此改制方案應當符合《合同法》、《公司法》等相關法律的規定。主要應當注意以下幾個問題：

1、要注意是否違反公司對外投資超過公司凈資產50％的限制。企業改制經常會涉及股權轉讓、新設公司（MBO）等方式，因此《公司法》有關公司對外投資比例的限制必須遵守。對于某些特定公司如創業投資公司則可做例外情形處理。

2、方案涉及公司對外投資事項，應注意需要公司相應的權力部門做出決議。

3、改制方案如涉及公司股權向非股東方的第三方轉讓，須以其他股東的放棄其優先購買權為前提，否則前述股權轉讓行為將無效。

4、價款支付問題，應符合國有資產管理的規定以及《合同法》的相關規定。

5、改制方案中涉及債權債務轉讓問題。根據《合同法》的規定，債權的轉讓需通知債務人，債務的轉讓需征得原債權人的同意，否則將不發生轉讓的法律效力。

6、企業改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關方案設計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關規定。

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7、改制方案中如附有相關合同文本，則應當符合《合同法》相關規定。

四、要充分考慮相關利益主體的利益保護

改制涉及國家、企業、企業職工、上下游企業等相關利益主體的利益，能否兼顧到各方利益也是影響改制成功與否的重要因素之一。國有企業改制首先要充分保障企業職工利益，這是影響社會安定的重要因素，要放到政治高度考慮。具體涉及改制方案過程中，應當注意如下問題：

1、改制方案涉及過程中，首先應對改制企業職工現有狀況進行明確如職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預算等事項，這是設計職工安置方案的前提條件。

2、對于企業改制前的遺留問題應當首先解決，即改制企業拖欠職工的工資、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，應當以改制企業現有資產清償。

3、勞動關系處理情況。包括：改制后的企業與職工解除勞動合同、重新簽訂勞動合同情況(人數及勞動合同期限、支付經濟補償金標準、總額)。

4、原企業拖欠分流安置富余職工工資、醫藥費等債務情況及償還辦法。

5、社會保險關系接續情況。包括：原企業為職工繳納社會保險費情況；改制企業為職工辦理社會保險情況。

由于國家對于職工利益保護只有原則性規定，具體實施時帶有極強的地方政策性，這也增加了實際操作的難度。

此外，如何協調改制企業相關債權債務關系，尤其是保護債權人也是不容忽視的問題。實踐中解決改制企業的債務問題有多種方法，如“債轉股”、“債務轉移”、“吸引投資資金還債”、“改變債務條件”等，具體方法要根據改制方式以及債權人的情況調整。

第二篇：財政部關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問題的通知

財政部關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問

題的通知

財金〔2005〕74號 2005年7月4日

中國華融資產管理公司，中國長城資產管理公司，中國東方資產管理公司，中國信達資產管理公司：

為進一步規范金融資產管理公司（以下簡稱“資產公司”）債權轉讓工作，有效處置不良資產，防范國有資產流失，現將有關事宜通知如下：

一、資產公司應嚴格執行《金融資產管理公司條例》、《金融資產管理公司資產處置管理辦法（修訂）》（財金〔2004〕41號）、《財政部關于金融資產管理公司債權資產打包轉讓有關問題的通知》（財金〔2005〕12號）、《金融資產管理公司資產處置公告管理辦法》（財金〔2005〕47號）等有關規定，充分論證采取轉讓方式處置資產的可行性和必要性，合理確定能夠提升處置回收價值的有效方式，確保處置程序的規范性和處置信息的公開透明，并高度重視和積極防范不良債權轉讓中的國有資產流失問題。

二、下列資產不得對外公開轉讓：債務人或擔保人為國家機關的不良債權；經國務院批準敖全國企業政策性減半破產計劃的國有企業債權；國防、軍工等涉及國家安全和第三信息的債權以及其他限制轉讓的債權。

三、下列人員不得購買或變相購買不良資產：國家公務員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產公司工作人員、原債務企業管理層以及參與資產處置工作的律師、會計師等中介機構人員等關聯人。

四、除上述限制轉讓的債權和限制參與購買的人員外，資產公司應采取公開招標、拍賣等市場化方式，吸引國內外各類合格投資者參與不良資產市場交易，引入市場競爭機制，提高處置回收率，并慎重確定債權買受人，防止借機炒作資產和逃廢債務。

五、資產公司應進一步加強內部控制建設，全面梳理、修改和完善現有規章制度，規范債權轉讓程序和轉讓過程中評估、定價、處置信息公告、招標拍賣、中介機構選用等各個環節的操作，采取職責分離、崗位輪換、責任追究等措施，嚴格控制和防范債權轉讓中的首選風險和操作風險，防止國有資產流失。

一、要符合國家有關國企改制的政策方針

國家有關國有企業改制的主要政策依據有：

1、1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》指出：國企改制的方向是建立“產權清晰、責任分明、政企分開、管理科學”的現代企業制度。

2、1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》，重申推進國企改制和發展任務的緊迫性；要推進國有企業的戰略性改組；建立和完善現代企業制度，繼續推進政企分開，探索國有資產管理的有效形式，大中型企業實現規范的公司制改革等。

3、2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》提出，建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度。結合上述相關政策，改制方案設計過程中，必須要體現政策要求，把握正確的改革方向。國企改制的方向是建立現代企業制度，因此改制方案設計中就應充分考慮到改制企業的實際情況，按照現代企業模式構建改制后企業的股權架構及法人治理結構。實際操作中，很多企業沒有準確領會上述政策，認為改制只是股東人數及性質的簡單變化，改制后企業股權依然相對集中，最終導致改制失敗或不得不進行二次改制。

建立現代產權制度的核心就是產權的流動性，但是不能片面追求所謂的“流動性”而將國有企業一賣了之。因此，改制方案中應當考慮到改制帶來的種種負面影響，如應當妥善安置職工以避免影響社會的穩定。

此外，改制方案中還應當充分考慮改制后企業的發展問題。國有企業改制后，要建立現代企業制度，使企業獲得長久發展，各方應對改制后的企業后續發展事宜做出安排。

二、要符合國有資產管理的相關規定

國有資產管理是國有企業改制成功與否的關鍵所在。涉及國有資產管理方面，國家出臺過很多法律規定，國資委設立后又專門出臺《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對企業國有產權轉讓進行了詳細的規定。依據國有資產管理相關規定，應當特別注意如下問題：

1、改制方案應當依據現有國有資產管理相關規定，規范操作。實際操作中，很多改制方案并沒有注意到有關國有資產管理的規定，沒有涉及甚至違反了有關國有資產管理的規定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是國資委《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》在2004年2月1日生效后，很多企業依然沿用以往國有資產管理體制設計改制方案，改制方案自然無操作性可言。

2、改制方案設計過程中，應當明確企業國有產權轉讓須形成相應內部決策文件（具體包括總經理辦公會議/董事會審議意見以及工會/職工代表大會的意見），否則會導致轉讓行為無效。

3、改制方案（包括企業國有產權轉讓方案），須取得有關主管部門批準。如未獲得上述批準，有可能會導致轉讓行為無效。

4、改制方案應當涉及清產核資、資產評估等事項。資產評估經核準或者備案后，作為轉讓定價的參考依據。未經資產評估，不得直接確定交易價格。

5、涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易。如有競買者還應進行拍賣或招投標。無競買者時，可采用協議轉讓方式。實際操作中，很多改制企業考慮到時間成本并未進場公開交易，有國有資產流失之嫌。

6、如企業改制后轉讓方不再控股，方案還應簽署企業重組方案和職工安置方案等文件。

7、應確保涉及改制企業的債權債務、職工安置等事項均能得到妥善解決，否則可能導致企業國有產權轉讓行為無效。

8、關于無形資產問題。轉讓時應充分考慮無形資產（包括品牌/商譽等）的價值。如交易價格中不能體現無形資產的價值，就會導致國有資產的流失。

9、關于付款方式問題。依據規定，受讓方首期付款不得低于總價款的30％，其余款項可在受讓方提供合法擔保的情況下，在產權轉讓后一年內付清。

近期，媒體頻頻曝光企業改制過程中的國有資產流失問題，國有資產流失的原因之一就是未能依法公開轉讓，因此依據現有規定進行“陽光交易”是避免企業及責任人政策風險保證改制成功的唯一選擇。

三、要符合現行《公司法》、《合同法》等法律規定

企業改制中經常會涉及改制操作中的細節問題，這些實施細節也將是未來簽署改制相關協議的內容，也將涉及到不同法律主體（多為公司）之間的法律關系，因此改制方案應當符合《合同法》、《公司法》等相關法律的規定。主要應當注意以下幾個問題：

1、要注意是否違反公司對外投資超過公司凈資產50％的限制。企業改制經常會涉及股權轉讓、新設公司（MBO）等方式，因此《公司法》有關公司對外投資比例的限制必須遵守。對于某些特定公司如創業投資公司則可做例外情形處理。

2、方案涉及公司對外投資事項，應注意需要公司相應的權力部門做出決議。

3、改制方案如涉及公司股權向非股東方的第三方轉讓，須以其他股東的放棄其優先購買權為前提，否則前述股權轉讓行為將無效。

4、價款支付問題，應符合國有資產管理的規定以及《合同法》的相關規定。

5、改制方案中涉及債權債務轉讓問題。根據《合同法》的規定，債權的轉讓需通知債務人，債務的轉讓需征得原債權人的同意，否則將不發生轉讓的法律效力。

6、企業改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關方案設計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關規定。

7、改制方案中如附有相關合同文本，則應當符合《合同法》相關規定。

四、要充分考慮相關利益主體的利益保護

改制涉及國家、企業、企業職工、上下游企業等相關利益主體的利益，能否兼顧到各方利益也是影響改制成功與否的重要因素之一。國有企業改制首先要充分保障企業職工利益，這是影響社會安定的重要因素，要放到政治高度考慮。具體涉及改制方案過程中，應當注意如下問題：

1、改制方案涉及過程中，首先應對改制企業職工現有狀況進行明確如職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預算等事項，這是設計職工安置方案的前提條件。

2、對于企業改制前的遺留問題應當首先解決，即改制企業拖欠職工的工資、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，應當以改制企業現有資產清償。

3、勞動關系處理情況。包括：改制后的企業與職工解除勞動合同、重新簽訂勞動合同情況(人數及勞動合同期限、支付經濟補償金標準、總額)。

4、原企業拖欠分流安置富余職工工資、醫藥費等債務情況及償還辦法。

5、社會保險關系接續情況。包括：原企業為職工繳納社會保險費情況；改制企業為職工辦理社會保險情況。

由于國家對于職工利益保護只有原則性規定，具體實施時帶有極強的地方政策性，這也增加了實際操作的難度。

此外，如何協調改制企業相關債權債務關系，尤其是保護債權人也是不容忽視的問題。實踐中解決改制企業的債務問題有多種方法，如“債轉股”、“債務轉移”、“吸引投資資金還債”、“改變債務條件”等，具體方法要根據改制方式以及債權人的情況調整。

第三篇：金融資產公司債權轉讓的相關問題

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金融資產公司債權轉讓的相關問題

信達、華融、東方、長城四家金融資產管理公司成立運行以來，運用多種投資手段對不良資產進行處置，其中主要有債權轉讓、資產重組、打包處置、債務重組、訴訟追償等方式，在各種轉讓方式中，債權轉讓方式占到各種方式的近一半，由于金融不良債權轉讓行為缺乏完整統一的法律規制，受讓人的范圍如何限定?受讓人實現債權受阻后可否向金融機構主張權利?有探討的必要。

一、受讓人的范圍

隨著不良資產處置的深入，債權轉讓具有的風險一次性移轉、成本低、效率高的特點，逐漸成為資產處置的首選，在債權轉讓程序中，受讓人的范圍如何限定?2017年7月4日，國家財政部專門向四家資產管理公司下發了《關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問題的通知》(財金〔2017〕74號)“下列人員不得購買或變相購買不良資產：國家公務員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產公司工作人員、原債務企業管理層以及參與資產處置的律師、會計師等中介機構人員等關聯人。”實踐中，游離于法律政策邊緣的幾類

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主體，須加以探討。

1、自然人作為主體。從四家金融資產管理公司轉讓債權的結果來看，受讓主體主要是機構投資者，受讓主體能否是自然人?目前，相關法律、法規沒有做出明確規定。存在的擔憂是，如果允許自然人作為受讓主體，自然人有可能成為國有企業的債權人、股東，自然人購買債權的目的的隱蔽性，以及自然人追索債務的方式讓人擔憂，可能給國有資產帶來不穩定因素。金融資產管理公司擔負著“化解金融風險、保全國有資產、支持國企改革”的政策性任務，最大限度實現債權是其首要任務，即使不通過直接受讓，通過別的途徑，自然人同樣可以成為國有企業的債權人、股東，而且法律、法規沒有禁止性規定，1999年出臺的《個人獨資企業法》及修改后的《公司法》，已經將“機構”和“個人”之間的界限變得越來越模糊。所以，對自然人買受金融債權應給與肯定，資產公司可以在出售債權時設定一些限定條件如設定“限售條款”等來規制自然人的炒買炒賣行為。

2、地方政府作為買斷方。當前，面臨社會矛盾的高發期，地方政府為了維護社會穩定、安置職工等目的參與債權買受行為，政府的做法無可厚非。政府買斷行為的法律效力存在不確定性，政府的職責限于參與其職責范圍內必須的民事活動，而不在于參與經營活動盈利，無論政府作為經營實體的債權人還是股東，買受行為自身都存在風險，與政府職責相違背，政府參與經營活動，也使政府背上既當運

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動員又當裁判員的嫌疑。雖然“灌云不良債權整體打包項目”、“鄂州不良債權整體打包項目”都獲得社會廣泛關注，長遠看來，為了建立有限政府，政府應退出競買行列。

3、債務人作為受讓人。在公開競買的條件下，債務人能否成為受讓主體? 實踐中并不常見，理論上也很少探討。筆者認為，如果是一般債務轉讓，債務人不可能作為買受人，債權人和債務人可以通過債務減免達成協議。但在公開競買情形下，買受主體除去幾類禁止主體外，其他主體均可參與，債務人當然不為例外。債務人通過公開競買的方式自己或通過代理人買受債務，從成本上考慮，是相當經濟的，也符合國有資產的保值目的，買斷的性質，應為債務的抵銷，適用《合同法》的規定。有觀點認為，還應賦予債務人競買時享有優先權，筆者認為，優先權須由法律設定，法律沒有規定，設定優先權沒有依據。

二、受讓人能否向金融機構主張權利。

2004年6月，因債權轉讓合同糾紛一案，中國農業銀行武漢市漢口支行(以下簡稱漢口支行)不服湖北省武漢市中級人民法院一審判決，向湖北省高級人民法院提起上訴。該案簡要案情如下：2000年6月14日，農行漢口支行與中國長城資產管理公司武漢辦事處(以下簡稱長城公司)達成債權轉讓協議，漢口支行將經法院生效民事判決確認的債權500萬元及利息轉讓給長城公司，長城公司支付了該債

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權的轉讓對價500萬元。簽訂協議時，漢口支行隱瞞了該債權已超過法定申請執行期限的事實，致使長城公司受讓的債權清收無望。長城公司以漢口支行的行為構成民事欺詐為由訴至法院，要求確認雙方簽訂的債權轉讓協議無效，漢口支行返還長城公司500萬元，并賠償占用期間的利息損失。法院審理后認為，漢口支行與長城公司簽訂債權轉讓協議時，隱瞞了所轉讓債權已超過法定申請執行期限的事實，致使長城公司受讓的債權不能得到法律保障而清收無望，損害了長城公司的利益，漢口支行的行為對長城公司構成民事欺詐。判決：確認長城公司武漢辦事處與農行漢口支行所簽訂的債權轉讓協議無效;并賠償占用期間的利息損失。湖北省高級人民法院受理此案后，向最高人民法院請示。2017年6月17日，最高人民法院以〔2004〕民二他字第25號函對上述案件作出答復：“金融資產管理公司接收國有商業銀行的不良資產是國家根據有關政策實施的，具有政府指令劃轉國有資產的性質。金融資產管理公司與國有商業銀行就政策性金融資產轉讓協議發生糾紛起訴到人民法院的，人民法院不予受理。”該答復明確認定了不良資產剝離的實質是根據國家政策而實施的，具有政府指令劃轉國有資產的性質。明確了資產管理公司與國有商業銀行因政策性金融資產轉讓協議引發的糾紛不具有可訴性。

另外，對資產管理公司已將虛假“債權”再行轉讓給第三人的，第三人據此向不良資產剝離銀行追償而訴至法院時應否受理的問題，《最高人民法院關于人民法院是否受理金融管理公司與國有商業銀

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行就政策性金融資產轉讓協議發生的糾紛問題的答復》中并沒有明確規定，但有觀點認為，根據合同的相對性原則，后債權的權利不能也不應該大于前債權，即對于前債權，根據最高人民法院的答復不具有可訴性;那么，對于后債權，則同樣不具有可訴性。對此，筆者也持贊同意見。但是，根據民商法的公平原則，如果法院直接裁定駁回第三人的訴訟請求，又確實存在一定程度上剝奪了第三人的救濟權利。因此，筆者建議，對于此類情形，首先應由財政部在對上面“其他限制轉讓的債權”進行解釋時列入其中，從源頭上杜絕此類案件的發生;其次由法院先行調解，盡力爭取在第三人與資產管理公司之間達成等額調換項目的協議，如果調解不成，再判決解除其與資產管理公司的債權轉讓協議，恢復原狀。

三、受讓人可否向銀行主張民事侵權問題

在資產公司將呆帳處置后，投資人在實現債權的過程中若無法實現預期利益(即購買債權時所反映的全部帳面利益或部分帳面利益)時，可否以銀行剝離呆帳貸款的債權債務關系消滅為理由或者以呆帳貸款有虛假瑕疵為理由起訴銀行侵權，請求銀行賠償其損失呢?筆者認為，銀行剝離呆帳貸款不構成民事侵權：

首先，銀行主觀上無過錯。過錯，是指合同當事人通過其實施的侵權行為所表現出來的在法律和道德上應受非難的故意和過失狀態。

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銀行是依據國家有關政策剝離呆帳的，只要銀行剝離的貸款屬于呆帳性質，符合當時的剝離政策，銀行就沒有過錯。有關政策并無要求國有銀行向資產公司告知形成呆帳貸款的具體原因，國有銀行不負告知呆帳貸款形成原因的義務。投資人以原債權銀行沒有告知形成呆帳貸款的具體原因而訴銀行過錯的，法院不應支持。

其次，投資人沒有損害事實。損害，是指侵權行為給受害人造成的不利后果。投資人的合法權益應是這筆債權本身，且這筆債權本身就是依法“收不回的帳”、“不能收回的貸款”、“經確認已經無法收回的貸款”，是否侵害了其合法權益，應看是否危害了該債權的存在，而不應將債權能否實現作為判斷標準，更不能以該債權不能受償為由認定銀行侵害了其合法權益。現實生活中不排除購買呆帳后能夠從債務人那里得到受償的情況，這只能說明銀行將并不符合呆帳標準的貸款作為呆帳剝離了，它并不能改變呆帳貸款 “不能收回”、“經確認已經無法收回” 的本質屬性。

第三，投資人所謂損害事實與銀行剝離不良資產行為是不存在因果關系的。投資人在購買債權時，明知“收不回的帳”、“不能收回的貸款”、“經確認已經無法收回的貸款” 而故意購買，或是疏忽大意連債務人的基本情況都沒有搞清楚，其決策失誤盲目投資，不能實現預期目的應自負其責。

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其四，銀行在剝離過程中無違法之處。行為的違法性是侵權行為的本質特征。在銀行的信貸管理工作中，不排除銀行工作的過錯而將正常貸款形態劣變為呆帳貸款形態，這些行為侵害的客體是國家信貸管理制度，損害了本單位的利益，對此，如果查明屬于銀行的過錯，依照金融規章作出相應處理，其承擔的是行政責任甚至刑事責任。但引起這兩種責任并不證明剝離行為本身有違法之處，并不證明剝離行為本身損害國家和資產公司的利益，并不必然的引起對資產公司和投資人承擔民事責任。

總之，銀行無論剝離何種原因形成的呆帳，都不會構成民事上的侵權。即使從買受人的角度來分析，也可以做出合理解釋。

首先，投資人包括一些律師事務所持其專業技能來購買不良資產，應當對購買的不良資產情況有一個基本了解，明知是“呆帳”貸款非要購買，其行為顯然帶有投機射幸性質，由此產生的風險當然由其自己承擔。

其次，投資人在向債務人追償債務時，即若出現銀行應列為當事人的情況，按照合同相對性原理，投資人只能向資產公司主張權利，由法院依《合同法》的有關規定處理民事糾紛，爾后由國有銀行與資產公司之間再解決有關問題。

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再次，對于因購買不良資產債權合同無效或購買債權合同被撤銷，購買債權投資人所付出的價款，可以通過合同訴訟方式予以實現。

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第四篇：金融資產公司債權轉讓中相關法律問題

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金融資產公司債權轉讓中相關法律問題

信達、華融、東方、長城四家金融資產管理公司成立運行以來，運用多種投資手段對不良資產進行處置，其中主要有轉讓、資產重組、打包處置、重組、訴訟追償等方式，在各種轉讓方式中，方式占到各種方式的近一半，由于金融不良債權轉讓行為缺乏完整統一的法律規制，受讓人的范圍如何限定？受讓人實現債權受阻后可否向金融機構主張權利？有探討的必要。

一、受讓人的范圍

隨著不良資產處置的深入，債權轉讓具有的風險一次性移轉、成本低、效率高的特點，逐漸成為資產處置的首選，在債權轉讓程序中，受讓人的范圍如何限定？2017年7月4日，國家財政部專門向四家資產管理公司下發了《關于進一步規范金融資產管理公司不良債權轉讓有關問題的通知》（財金〔2017〕74號）“下列人員不得購買或

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變相購買不良資產：國家公務員、金融監管機構工作人員、政法干警、資產公司工作人員、原債務企業管理層以及參與資產處置的律師、會計師等中介機構人員等關聯人。”實踐中，游離于法律政策邊緣的幾類主體，須加以探討。

1、自然人作為主體。從四家金融資產管理公司轉讓債權的結果來看，受讓主體主要是機構投資者，受讓主體能否是自然人？目前，相關法律、法規沒有做出明確規定。存在的擔憂是，如果允許自然人作為受讓主體，自然人有可能成為國有企業的債權人、股東，自然人購買債權的目的的隱蔽性，以及自然人追索債務的方式讓人擔憂，可能給國有資產帶來不穩定因素。金融資產管理公司擔負著“化解金融風險、保全國有資產、支持國企改革”的政策性任務，最大限度實現債權是其首要任務，即使不通過直接受讓，通過別的途徑，自然人同樣可以成為國有企業的債權人、股東，而且法律、法規沒有禁止性規定，1999年出臺的《個人獨資企業法》及修改后的《公司法》，已經將“機構”和“個人”之間的界限變得越來越模糊。所以，對自然人買受金融債權應給與肯定，資產公司可以在出售債權時設定一些限定條件如設定“限售條款”等來規制自然人的炒買炒賣行為。

2、地方政府作為買斷方。當前，面臨社會矛盾的高發期，地方政府為了維護社會穩定、安置職工等目的參與債權買受行為，政府的做法無可厚非。政府買斷行為的法律效力存在不確定性，政府的職責

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限于參與其職責范圍內必須的民事活動，而不在于參與經營活動盈利，無論政府作為經營實體的債權人還是股東，買受行為自身都存在風險，與政府職責相違背，政府參與經營活動，也使政府背上既當運動員又當裁判員的嫌疑。雖然“灌云不良債權整體打包項目”、“鄂州不良債權整體打包項目”都獲得社會廣泛關注，長遠看來，為了建立有限政府，政府應退出競買行列。

3、債務人作為受讓人。在公開競買的條件下，債務人能否成為受讓主體？ 實踐中并不常見，理論上也很少探討。筆者認為，如果是一般債務轉讓，債務人不可能作為買受人，債權人和債務人可以通過債務減免達成協議。但在公開競買情形下，買受主體除去幾類禁止主體外，其他主體均可參與，債務人當然不為例外。債務人通過公開競買的方式自己或通過代理人買受債務，從成本上考慮，是相當經濟的，也符合國有資產的保值目的，買斷的性質，應為債務的抵銷，適用《合同法》的規定。有觀點認為，還應賦予債務人競買時享有優先權，筆者認為，優先權須由法律設定，法律沒有規定，設定優先權沒有依據。

二、受讓人能否向金融機構主張權利。

2004年6月，因債權轉讓合同糾紛一案，中國農業銀行武漢市漢口支行（以下簡稱漢口支行）不服湖北省武漢市中級人民法院一審

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判決，向湖北省高級人民法院提起上訴。該案簡要案情如下：2000年6月14日，農行漢口支行與中國長城資產管理公司武漢辦事處（以下簡稱長城公司）達成債權轉讓協議，漢口支行將經法院生效民事判決確認的債權500萬元及利息轉讓給長城公司，長城公司支付了該債權的轉讓對價500萬元。簽訂協議時，漢口支行隱瞞了該債權已超過法定申請執行期限的事實，致使長城公司受讓的債權清收無望。長城公司以漢口支行的行為構成民事欺詐為由訴至法院，要求確認雙方簽訂的債權轉讓協議無效，漢口支行返還長城公司500萬元，并賠償占用期間的利息損失。法院審理后認為，漢口支行與長城公司簽訂債權轉讓協議時，隱瞞了所轉讓債權已超過法定申請執行期限的事實，致使長城公司受讓的債權不能得到法律保障而清收無望，損害了長城公司的利益，漢口支行的行為對長城公司構成民事欺詐。判決：確認長城公司武漢辦事處與農行漢口支行所簽訂的債權轉讓協議無效；并賠償占用期間的利息損失。湖北省高級人民法院受理此案后，向最高人民法院請示。2017年6月17日，最高人民法院以〔2004〕民二他字第25號函對上述案件作出答復：“金融資產管理公司接收國有商業銀行的不良資產是國家根據有關政策實施的，具有政府指令劃轉國有資產的性質。金融資產管理公司與國有商業銀行就政策性金融資產轉讓協議發生糾紛起訴到人民法院的，人民法院不予受理。”該答復明確認定了不良資產剝離的實質是根據國家政策而實施的，具有政府指令劃轉國有資產的性質。明確了資產管理公司與國有商業銀行因政策性金融資產轉讓協議引發的糾紛不具有可訴性。

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另外，對資產管理公司已將虛假“債權”再行轉讓給第三人的，第三人據此向不良資產剝離銀行追償而訴至法院時應否受理的問題，《最高人民法院關于人民法院是否受理金融管理公司與國有商業銀行就政策性金融資產轉讓協議發生的糾紛問題的答復》中并沒有明確規定，但有觀點認為，根據合同的相對性原則，后債權的權利不能也不應該大于前債權，即對于前債權，根據最高人民法院的答復不具有可訴性；那么，對于后債權，則同樣不具有可訴性。對此，筆者也持贊同意見。但是，根據民商法的公平原則，如果法院直接裁定駁回第三人的訴訟請求，又確實存在一定程度上剝奪了第三人的救濟權利。因此，筆者建議，對于此類情形，首先應由財政部在對上面“其他限制轉讓的債權”進行解釋時列入其中，從源頭上杜絕此類案件的發生；其次由法院先行調解，盡力爭取在第三人與資產管理公司之間達成等額調換項目的協議，如果調解不成，再判決解除其與資產管理公司的債權轉讓協議，恢復原狀。

三、受讓人可否向銀行主張民事侵權問題

在資產公司將呆帳處置后，投資人在實現債權的過程中若無法實現預期利益（即購買債權時所反映的全部帳面利益或部分帳面利益）時，可否以銀行剝離呆帳貸款的債權債務關系消滅為理由或者以呆帳貸款有虛假瑕疵為理由起訴銀行侵權，請求銀行賠償其損失呢？筆者

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認為，銀行剝離呆帳貸款不構成民事侵權：

首先，銀行主觀上無過錯。過錯，是指合同當事人通過其實施的侵權行為所表現出來的在法律和道德上應受非難的故意和過失狀態。銀行是依據國家有關政策剝離呆帳的，只要銀行剝離的貸款屬于呆帳性質，符合當時的剝離政策，銀行就沒有過錯。有關政策并無要求國有銀行向資產公司告知形成呆帳貸款的具體原因，國有銀行不負告知呆帳貸款形成原因的義務。投資人以原債權銀行沒有告知形成呆帳貸款的具體原因而訴銀行過錯的，法院不應支持。

其次，投資人沒有損害事實。損害，是指侵權行為給受害人造成的不利后果。投資人的合法權益應是這筆債權本身，且這筆債權本身就是依法“收不回的帳”、“不能收回的貸款”、“經確認已經無法收回的貸款”，是否侵害了其合法權益，應看是否危害了該債權的存在，而不應將債權能否實現作為判斷標準，更不能以該債權不能受償為由認定銀行侵害了其合法權益。現實生活中不排除購買呆帳后能夠從債務人那里得到受償的情況，這只能說明銀行將并不符合呆帳標準的貸款作為呆帳剝離了，它并不能改變呆帳貸款 “不能收回”、“經確認已經無法收回” 的本質屬性。

第三，投資人所謂損害事實與銀行剝離不良資產行為是不存在因果關系的。投資人在購買債權時，明知“收不回的帳”、“不能收

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回的貸款”、“經確認已經無法收回的貸款” 而故意購買，或是疏忽大意連債務人的基本情況都沒有搞清楚，其決策失誤盲目投資，不能實現預期目的應自負其責。

其四，銀行在剝離過程中無違法之處。行為的違法性是侵權行為的本質特征。在銀行的信貸管理工作中，不排除銀行工作的過錯而將正常貸款形態劣變為呆帳貸款形態，這些行為侵害的客體是國家信貸管理制度，損害了本單位的利益，對此，如果查明屬于銀行的過錯，依照金融規章作出相應處理，其承擔的是行政責任甚至刑事責任。但引起這兩種責任并不證明剝離行為本身有違法之處，并不證明剝離行為本身損害國家和資產公司的利益，并不必然的引起對資產公司和投資人承擔民事責任。

總之，銀行無論剝離何種原因形成的呆帳，都不會構成民事上的侵權。即使從買受人的角度來分析，也可以做出合理解釋。

首先，投資人包括一些律師事務所持其專業技能來購買不良資產，應當對購買的不良資產情況有一個基本了解，明知是“呆帳”貸款非要購買，其行為顯然帶有投機射幸性質，由此產生的風險當然由其自己承擔。

其次，投資人在向債務人追償債務時，即若出現銀行應列為當事

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人的情況，按照合同相對性原理，投資人只能向資產公司主張權利，由法院依《合同法》的有關規定處理民事糾紛，爾后由國有銀行與資產公司之間再解決有關問題。

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第五篇：第三人受讓金融資產管理公司債權后

第三人受讓金融資產管理公司債權后，是否享有利息

求償權?

發表日期：2011年3月28日人氣：482錄入：admin

第三人受讓金融資產管理公司債權后，是否享有利息求償權?

解答：《金融資產管理公司條例》第十三條規定：“金融資產管理公司收購不良貸款后，即取得原債權人對債務人的各項權利。原借款合同的債務人、擔保人及有關當事人應當繼續履行合同規定的義務。”最高人民法院《關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》第七條規定：“債務人逾期歸還貸款，原借款合同約定的利息計算方法不違反法律法規規定的，該約定有效。沒有約定或者不明的，依照中國人民銀行《人民幣利率管理規定》計算利息和復息。”上述規定明確了金融資產管理公司承接不良貸款后對債務人享有原債權銀行要求其支付原借款合同約定的利息的同等權利，即“利息求償權”；但是，金融資產管理公司再度轉讓不良債權后，受讓人是否也享有對債務人的利息求償權，存在肯定、否定、折衷等不同意見。“肯定”意見者認為，是否享有利息求償權應當視受讓債權自身的性質，金融不良債權屬于“貸款債權”，依其本性就應當派生利息求償權，故貸款債權再度轉讓后，受讓人享有與金融資產管理公司同等的利息求償權；“否定”意見者認為，金融資產管理公司受讓與轉讓的均為“債權”，而非“合同”，金融資產管理公司之所以享有利息求償權在于行政法規的特別授權，以及最高人民法院的司法解釋，其他債權受讓人無權享有原借款合同約定的利息求償權利；“折衷”意見者認為，是否享有利息求償權應視受讓人是否具備金融機構的性質而定，屬于金融機構受讓債權的，受讓人可得向債務人主張利息求償權，金融資產管理公司的金融機構屬性是取得該權利的前提條件；屬于非金融機構和其他組織、自然人受讓債權的，受其性質限制，不應享有利息求償權，不應因此介入金融領域。

央行、中國銀監會2004年發布的《貸款通則》（征求意見稿）第64條規定，貸款受讓方必須是經國務院銀行業監督管理機構批準可以從事貸款業務的機構。除此之外的貸款轉讓，必須經國務院銀行業監督管理機構批準。該規定針對的是商業銀行的經營行為，但從中也可看出監管部門對于貸款受讓方的資格要求原則上應有有權從事貸款業務的金融機構，監管部門不希望非銀行機構介入信貸領域。因此，上述“折中說”顯得更加符合監管部門的新近意見，但這種意見如實實施將在客觀上造成不公平、不合理的現象。為此，金融資產管理公司在債權轉讓協議中應進行充分的風險披露或申請，提示債權轉讓后，受讓方完全有可能不享有轉讓時點后的對債務人的利息示償權，以利于避免發生因政策不明朗而可能發生的爭議。