第一篇：施工圖紙未經(jīng)審查和未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證對(duì)合同效力有何影響？

施工圖紙未經(jīng)審查和未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證對(duì)合同效力有何影響？

問：承發(fā)雙方簽訂施工合同時(shí)，施工圖紙未經(jīng)主管部門審查，甚至也未辦建設(shè)用地規(guī)劃許可證（后來補(bǔ)辦）。請(qǐng)問：簽訂的建筑工程施工合同是否有效？合同簽訂后，發(fā)包方未辦施工許可證，但后來補(bǔ)辦，是否影響合同效力？

答：這個(gè)問題問的非常好，很前沿，也非常有深度。關(guān)于合同效力的判定，《合同法》第52條確定了基本原則，《合同法》第52條規(guī)定：

“有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第4條規(guī)定：“《合同法》實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”第9條規(guī)定：“依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”

按照以往理論界和實(shí)務(wù)界的理解，認(rèn)為只要違反了法律和行政法的強(qiáng)制性規(guī)范合同就無效。但是，隨著我國法學(xué)理論研究的進(jìn)一步深入，理論界和實(shí)務(wù)界都主張要對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)一步分類，審判實(shí)務(wù)界一般把強(qiáng)制性規(guī)范分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，這種區(qū)分方法主要以行政法的立法目的和強(qiáng)制性的設(shè)立目的為最高指導(dǎo)原則。如果法律規(guī)范的目的純粹是為了行政管理的需要，并無涉及民事主體之間的權(quán)利意圖，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政管理權(quán)與司法審判權(quán)職能區(qū)分的要求，把這類強(qiáng)制性規(guī)范作為管理性規(guī)范對(duì)待，排除在認(rèn)定合同效力依據(jù)的范圍之外。最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問時(shí)，在談到盡量維護(hù)合同的效力時(shí)講：“我們認(rèn)為，法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，如果當(dāng)事人違反了這些規(guī)范應(yīng)當(dāng)受到行政法處罰，但是不應(yīng)當(dāng)影響合同的效力。” 而我們知道：（1）對(duì)于施工圖紙要經(jīng)有關(guān)主管部門的審查時(shí)規(guī)定在《建設(shè)工程質(zhì)量管理 》第11條，該條規(guī)定建設(shè)單位 將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查。施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用。違反該規(guī)定，對(duì)建設(shè)單位處20萬元以上50萬元以下的罰款。（2）關(guān)于建設(shè)工程施工許可證是規(guī)定在《建筑法》第7條，該條規(guī)定：“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開個(gè)報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。”同時(shí)《建筑法》第64條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開個(gè)報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第57條進(jìn)一步規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款。”（3）關(guān)于建設(shè)用地規(guī)劃許可證是規(guī)定在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第37條：“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的建設(shè)項(xiàng)目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請(qǐng)，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。建設(shè)單位在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級(jí)以上地方人民政府土地主管部門申請(qǐng)用地，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。”38條：“城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國有土地使用權(quán)的，在國有土地使用權(quán)出讓前，城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強(qiáng)度等規(guī)劃條件，作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權(quán)。以出讓方式取得國有土地使用權(quán)的建設(shè)項(xiàng)目，在簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)持建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案文件和國有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在建設(shè)用地規(guī)劃許可證中，擅自改變作為國有土地使用權(quán)出讓合同組成部分的規(guī)劃條件。”《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第39條對(duì)沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的法律責(zé)任做出了規(guī)定，該條規(guī)定：“規(guī)劃條件未納入國有土地使用權(quán)出讓合同的，該國有土地使用權(quán)出讓合同無效；對(duì)未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)單位批準(zhǔn)用地的，由縣級(jí)以上人民政府撤銷有關(guān)批準(zhǔn)文件；占用土地的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)退回；給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。”從以上法律條文的規(guī)定可以看出，施工圖必須經(jīng)過審查批準(zhǔn)，按照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第9條的規(guī)定：“依照《合同法》第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。”施工圖沒有審查未經(jīng)過審查，應(yīng)該屬于效力待定的合同，如果在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦了批準(zhǔn)手續(xù)，合同就是有效的，如果在一審辯論終結(jié)前仍未補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)的，則合同未生效。

沒有辦理建設(shè)工程施工許可證手續(xù)的法律后果是責(zé)令改正和罰款，屬于行政管理的范疇，對(duì)施工圖審查和辦理建設(shè)工程施工許可證的規(guī)定均屬于管理性規(guī)范。按照《司法解釋》的精神，施工圖未經(jīng)有關(guān)主管部門審查和未辦理施工許可證不應(yīng)影響合同的效力，施工合同應(yīng)該是有效的。

現(xiàn)在我們重點(diǎn)討論的是：關(guān)于取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的規(guī)定是屬于行政管理性規(guī)范還是效力性規(guī)范呢？我認(rèn)為，這應(yīng)該屬于效力性規(guī)范。由于取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證是取得土地使用權(quán)的前提，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證就不可能合法取得土地使用權(quán)，即使通過不正當(dāng)程序取得了，這種取得也是無效的，占用的土地依法應(yīng)該收回。而擁有土地使用權(quán)和占有該土地是建設(shè)工程施工合同履行的基礎(chǔ)，直接影響到施工合同能否實(shí)際履行，最終影響到能否實(shí)現(xiàn)合同的根本目的。因此，城鄉(xiāng)規(guī)劃法關(guān)于建設(shè)用地規(guī)劃許可證的規(guī)定屬于效力性規(guī)定，沒有取得建設(shè)規(guī)劃許可證的施工合同應(yīng)該為無效合同。

同時(shí)，從另外一個(gè)角度來考慮，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，建設(shè)方就不能合法擁有土地使用權(quán)，在沒有土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行工程建設(shè)，無疑侵害了國家土地所有權(quán)，侵害了國家利益。如果承包方不知建設(shè)方?jīng)]有建設(shè)用地規(guī)劃許可證而與之訂立施工合同，那么久可以認(rèn)定建設(shè)方存在欺詐，依據(jù)《合同法》第52條第1項(xiàng)的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同無效。如果承包人明知道建設(shè)方?jīng)]有建設(shè)用地規(guī)劃許可證而與之訂立合同，那么可以認(rèn)定承發(fā)包方雙方存在故意串通，依據(jù)《合同法》第52條第2項(xiàng)的規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。

進(jìn)一步要討論的是，建設(shè)用地規(guī)劃許可證是否可以補(bǔ)辦，補(bǔ)辦后對(duì)建設(shè)工程施工合同的效力有什么樣的影響？我個(gè)人認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)雖然未對(duì)補(bǔ)辦建設(shè)用地規(guī)劃許可證做出禁止性的規(guī)定。但是，按照城鄉(xiāng)規(guī)劃法第39條的規(guī)定，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準(zhǔn)文件、占用土地的，批準(zhǔn)文件無效，占用的土地由縣級(jí)以上人民政府責(zé)令退回。并沒有像未取得建設(shè)工程施工許可證那樣可以責(zé)令改正，因此，我認(rèn)為建設(shè)用地規(guī)劃許可證，不存在補(bǔ)辦的問題，而是重新辦理的問題。因此，如果可以補(bǔ)辦，那么補(bǔ)辦之后，在此之前取得的建設(shè)用地批準(zhǔn)文件應(yīng)該是有效的，這與城鄉(xiāng)規(guī)劃法第39條的規(guī)定明顯不符。所以建設(shè)用地規(guī)劃許可證只可以重新辦理，并且之前取得的建設(shè)用地批準(zhǔn)文件也應(yīng)該重新辦理。

因此，我認(rèn)為沒有區(qū)的建設(shè)用地規(guī)劃許可證不屬于效力可以補(bǔ)正的合同，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)工程施工合同無效。

第二篇：施工圖紙未經(jīng)審查和未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證對(duì)合同效力有何影響

施工圖紙未經(jīng)審查和未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證對(duì)合同效力有何影響？許可證（后來補(bǔ)辦）。請(qǐng)問：簽訂的建筑工程施工合同是否有效？合同簽訂后，發(fā)包方未辦施工許可證，但后來補(bǔ)辦，是否影響合同效力？

答：關(guān)于合同效力的判定，《合同法》第52條確定了基本原則

《合同法》第52條規(guī)定： “有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第4條規(guī)定：“《合同法》實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”第9條規(guī)定：“依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”

按照以往理論界和實(shí)務(wù)界的理解，認(rèn)為只要違反了法律和行政法的強(qiáng)制性規(guī)范合同就無效。但是，隨著我國法學(xué)理論研究的進(jìn)一步深入，理論界和實(shí)務(wù)界都主張要對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)一步分類，審判實(shí)務(wù)界一般把強(qiáng)制性規(guī)范分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，這種區(qū)分方法主要以行政法的立法目的和強(qiáng)制性的設(shè)立目的為最高指導(dǎo)原則。如果法律規(guī)范的目的純粹是為了行政管理的需要，并無涉及民事主體之間的權(quán)利意圖，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政管理權(quán)與司法審判權(quán)職能區(qū)分的要求，把這類強(qiáng)制性規(guī)范作為管理性規(guī)范對(duì)待，排除在認(rèn)定合同效力依據(jù)的范圍之外。最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問時(shí)，在談到盡量維護(hù)合同的效力時(shí)講：“我們認(rèn)為，法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，如果當(dāng)事人違反了這些規(guī)范應(yīng)當(dāng)受到行政法處罰，但是不應(yīng)當(dāng)影響合同的效力。”

而我們知道：（1）對(duì)于施工圖紙要經(jīng)有關(guān)主管部門的審查時(shí)規(guī)定在《建設(shè)工程質(zhì)量管理 》第11條，該條規(guī)定建設(shè)單位 將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查。施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用。違反該規(guī)定，對(duì)建設(shè)單位處20萬元以上50萬元以下的罰款。（2）關(guān)于建設(shè)工程施工許可證是規(guī)定在《建筑法》第7條，該條規(guī)定：“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開個(gè)報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。”同時(shí)《建筑法》第64條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開個(gè)報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第57條進(jìn)一步規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款。”（3）關(guān)于建設(shè)用地規(guī)劃許可證是規(guī)定在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第37條：“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的建設(shè)項(xiàng)目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請(qǐng)，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。建設(shè)單位在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級(jí)以上地方人民政府土地主管部門申請(qǐng)用地，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。”38條：“城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國有土地使用權(quán)的，在國有土地使用權(quán)出讓前，城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強(qiáng)度等規(guī)劃條件，作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權(quán)。以出讓方式取得國有土地使用權(quán)的建設(shè)項(xiàng)目，在簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)持建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案文件和國有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證。城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在建設(shè)用地規(guī)劃許可證中，擅自改變作為國有土地使用權(quán)出讓合同組成部分的規(guī)劃條件。”《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第39條對(duì)沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的法律責(zé)任做出了規(guī)定，該條規(guī)定：“規(guī)劃條件未納入國有土地使用權(quán)出讓合同的，該國有土地使用權(quán)出讓合同無效；對(duì)未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)單位批準(zhǔn)用地的，由縣級(jí)以上人民政府撤銷有關(guān)批準(zhǔn)文件；占用土地的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)退回；給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。”從以上法律條文的規(guī)定可以看出，施工圖必須經(jīng)過審查批準(zhǔn)，按照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第9條的規(guī)定：“依照《合同法》第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。”施工圖沒有審查未經(jīng)過審查，應(yīng)該屬于效力待定的合同，如果在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦了批準(zhǔn)手續(xù)，合同就是有效的，如果在一審辯論終結(jié)前仍未補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)的，則合同未生效。

沒有辦理建設(shè)工程施工許可證手續(xù)的法律后果是責(zé)令改正和罰款，屬于行政管理的范疇，對(duì)施工圖審查和辦理建設(shè)工程施工許可證的規(guī)定均屬于管理性規(guī)范。按照《司法解釋》的精神，施工圖未經(jīng)有關(guān)主管部門審查和未辦理施工許可證不應(yīng)影響合同的效力，施工合同應(yīng)該是有效的。

現(xiàn)在我們重點(diǎn)討論的是：關(guān)于取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的規(guī)定是屬于行政管理性規(guī)范還是效力性規(guī)范呢？我認(rèn)為，這應(yīng)該屬于效力性規(guī)范。由于取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證是取得土地使用權(quán)的前提，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證就不可能合法取得土地使用權(quán)，即使通過不正當(dāng)程序取得了，這種取得也是無效的，占用的土地依法應(yīng)該收回。而擁有土地使用權(quán)和占有該土地是建設(shè)工程施工合同履行的基礎(chǔ)，直接影響到施工合同能否實(shí)際履行，最終影響到能否實(shí)現(xiàn)合同的根本目的。因此，城鄉(xiāng)規(guī)劃法關(guān)于建設(shè)用地規(guī)劃許可證的規(guī)定屬于效力性規(guī)定，沒有取得建設(shè)規(guī)劃許可證的施工合同應(yīng)該為無效合同。

同時(shí)，從另外一個(gè)角度來考慮，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，建設(shè)方就不能合法擁有土地使用權(quán)，在沒有土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行工程建設(shè)，無疑侵害了國家土地所有權(quán)，侵害了國家利益。如果承包方不知建設(shè)方?jīng)]有建設(shè)用地規(guī)劃許可證而與之訂立施工合同，那么久可以認(rèn)定建設(shè)方存在欺詐，依據(jù)《合同法》第52條第1項(xiàng)的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同無效。如果承包人明知道建設(shè)方?jīng)]有建設(shè)用地規(guī)劃許可證而與之訂立合同，那么可以認(rèn)定承發(fā)包方雙方存在故意串通，依據(jù)《合同法》第52條第2項(xiàng)的規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。

進(jìn)一步要討論的是，建設(shè)用地規(guī)劃許可證是否可以補(bǔ)辦，補(bǔ)辦后對(duì)建設(shè)工程施工合同的效力有什么樣的影響？我個(gè)人認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)雖然未對(duì)補(bǔ)辦建設(shè)用地規(guī)劃許可證做出禁止性的規(guī)定。但是，按照城鄉(xiāng)規(guī)劃法第39條的規(guī)定，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準(zhǔn)文件、占用土地的，批準(zhǔn)文件無效，占用的土地由縣級(jí)以上人民政府責(zé)令退回。并沒有像未取得建設(shè)工程施工許可證那樣可以責(zé)令改正，因此，我認(rèn)為建設(shè)用地規(guī)劃許可證，不存在補(bǔ)辦的問題，而是重新辦理的問題。因此，如果可以補(bǔ)辦，那么補(bǔ)辦之后，在此之前取得的建設(shè)用地批準(zhǔn)文件應(yīng)該是有效的，這與城鄉(xiāng)規(guī)劃法第39條的規(guī)定明顯不符。所以建設(shè)用地規(guī)劃許可證只可以重新辦理，并且之前取得的建設(shè)用地批準(zhǔn)文件也應(yīng)該重新辦理。

因此，我認(rèn)為沒有區(qū)的建設(shè)用地規(guī)劃許可證不屬于效力可以補(bǔ)正的合同，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)工程施工合同無效。

第三篇：關(guān)于動(dòng)畫片對(duì)幼兒有何影響的調(diào)查報(bào)告

在幼兒教育實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，由于大部分家長平時(shí)忙于自己的事，無暇照顧孩子又怕孩子自己玩會(huì)有危險(xiǎn)，當(dāng)幼兒在家時(shí)總讓孩子看電視，動(dòng)畫片一部接著一部地看，那么長時(shí)間看電視對(duì)幼兒有何影響呢？為了進(jìn)一步地深入了解，我運(yùn)用了所學(xué)的教育管理理論，于2009年8月15日至9月15日，隨機(jī)選取南潯鎮(zhèn)中心幼兒園中班的30名家長，對(duì)他們進(jìn)行一次較全面的問卷和訪談?wù){(diào)查，現(xiàn)將調(diào)查的結(jié)果報(bào)告如下：

一、調(diào)查結(jié)果及統(tǒng)計(jì)：

在這次調(diào)查中，我針對(duì)幼兒看動(dòng)畫片的時(shí)間、內(nèi)容以及看動(dòng)畫片后對(duì)幼兒視力、人際交往、幼兒模仿能力等的影響進(jìn)行了問卷和訪談，現(xiàn)將調(diào)查結(jié)果分述如下：

1、幼兒在家大部分時(shí)間用于看電視。

在問卷調(diào)查中首先提到：“你的孩子通常一次看電視的時(shí)間為”：[①60分鐘---90分鐘②90分鐘---120分鐘③120分鐘---180分鐘④更長]家長回答的結(jié)果如下：

選擇①的占13.3%，選擇②的占20%，選擇③的占50%，選擇④的占16.7%。

從上述的結(jié)果來看，幼兒看動(dòng)畫片的時(shí)間120分鐘----180分鐘的占了50%，這個(gè)比例實(shí)在太大了，幼兒看動(dòng)畫片的時(shí)間顯然太長了。雖然動(dòng)畫片中鮮明、新穎、具體形象、突然性、顯著變化等大大地吸引著幼兒的眼球，片中外形獨(dú)特的人物，突然出現(xiàn)的聲音或音樂與畫面上的顯著變化，是幼兒注意力集中的焦點(diǎn)，但長時(shí)間看動(dòng)畫片給幼兒帶來的負(fù)面影響不容低估。統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，有53.3%的幼兒在家中主要的活動(dòng)是看電視，而出去與同伴玩的只占7%，嚴(yán)重影響了幼兒之間的正常交往。

2、大部分幼兒一次看電視的時(shí)間過長。

長時(shí)間看電視，消耗大量視網(wǎng)膜內(nèi)視紫質(zhì)，明顯影響視力。此外，眼睛周圍的肌肉也可由于長期處在緊張狀態(tài)而易引發(fā)近視眼等疾病。調(diào)查的結(jié)果中每次看電視120分鐘---180分鐘的占50%，超過180分鐘的占16.7%，視力與以前對(duì)比下降的占43.3%。

3、大部分幼兒喜歡看暴力的動(dòng)畫。

對(duì)問卷中“你的孩子是否喜歡看暴力性的動(dòng)畫片，模仿片中攻擊性的動(dòng)作？”

[①是②否③沒有特別注意]家長的回答如下：

選擇①的占40%，選擇②的占26.7%，選擇③的占33.3%。

從上述可以看出，幼兒模仿動(dòng)畫暴力動(dòng)作的比例占了40%，這對(duì)幼兒良好行為習(xí)慣的養(yǎng)成是不利的。我們常常看到這樣的情景：兩位小朋友在玩游戲的時(shí)候，一位小朋友為了要得到自己喜歡的玩具而強(qiáng)行從同伴手中搶奪，而后者出于保護(hù)自己喜歡的玩具不被搶走而推開前者，兩個(gè)人就打了起來，這樣的攻擊性行為是屢見不鮮的。40%的父母也反應(yīng)自己的孩子平時(shí)最喜歡看帶有暴力的動(dòng)畫，不斷地模仿片中攻擊性的動(dòng)作。

4、大部分家長沒有與幼兒一起看動(dòng)畫片。

通過統(tǒng)計(jì)的結(jié)果可以看出，30%的家長從來沒有同孩子一起看電視，60%的家長只是偶爾陪孩子一起看電視，經(jīng)常陪孩子一起看電視的家長只占10%，這也影響幼兒對(duì)動(dòng)畫內(nèi)容的正確理解，也影響了親子之間的正常交往。

5、大部分幼兒視力有下降的趨勢(shì)。

在問卷中，對(duì)“孩子的視力與以前對(duì)比如何？”[① 下降 ②上升 ③沒有變化]的問題，調(diào)查結(jié)果如下：

選擇①的占43.3%，選擇②的占20%，選擇③的占36.7%。

從上述可以看出，43.3%的幼兒有視力下降，這對(duì)幼兒正常的學(xué)習(xí)和生活將會(huì)產(chǎn)生不利的影響，應(yīng)引起家長和老師的重視。

二．對(duì)調(diào)查中某些問題的思考。

1、幼兒在家以看電視為主，缺乏群體活動(dòng)。

幼兒是好群體活動(dòng)，愛玩的，家長怕孩子不安全，受委屈，將其封閉在家中加以控制和保護(hù)，由于家庭環(huán)境的寂寞，活動(dòng)的單調(diào)，整天坐著觀看動(dòng)畫片，長期如此容易形成孩子的孤僻，膽小的性格，使語言能力發(fā)育遲緩，容易養(yǎng)成不合群的性格特點(diǎn)，缺乏待人處事的勇氣和智慧，社會(huì)能力差。

因獨(dú)生子女沒有同胞兄弟姐妹共同生活的經(jīng)驗(yàn)，容易形成感情的“自我中心”。容易養(yǎng)成不善于團(tuán)結(jié)，不善于同情，不善于競爭，不善解人意，缺少協(xié)作，不尊重人，缺少助人為樂的品質(zhì)和行為。由于缺乏在同齡人相處過程中的逆境鍛煉，如有矛盾時(shí)，如何辯解、爭吵、鬧意見、最后互相遷就、妥協(xié)、和解，從中認(rèn)識(shí)到自己和別人的區(qū)別，懂得別人也有自己獨(dú)立的思想，從而逐漸從“以我為中心”的硬殼中解脫出來。同時(shí)由于他們?cè)诩彝ブ腥狈λ７碌南嗷ソ煌膬和⒅荒芎痛笕私煌⑾虼笕藢W(xué)、容易形成他們說大人話、做大人事的早熟傾向，過早失去孩提的天真。事實(shí)上成人的世界對(duì)于他們來說，是難以理解的，他們成人化的行為，不論在和兒童或成人交往中，都會(huì)產(chǎn)生困難，而不得不承受巨大的心理壓力。

3、多看電視易使幼兒發(fā)胖。

兒童電視肥胖癥就是因?yàn)殚L時(shí)間坐著看電視，缺少活動(dòng)，再加上營養(yǎng)過剩或者相對(duì)性營養(yǎng)不良，比如：偏食、忌食等造成的維生素和蛋白質(zhì)不足，結(jié)果使得內(nèi)分泌調(diào)節(jié)功能失衡。每天看電視5小時(shí)的孩子比每天只看l至2小時(shí)的孩子的“兒童電視肥胖癥”發(fā)生率高1倍。兒童內(nèi)分泌科專家從臨床就診的肥胖癥兒童發(fā)現(xiàn)，除了10％的肥胖兒童是由疾病引起，10％的肥胖兒童屬于家族遺傳外，絕大多數(shù)的肥胖兒童還是屬于單純性肥胖，而這些肥胖兒童的一個(gè)最大特點(diǎn)就是愛看電視。

家長應(yīng)該根據(jù)孩子的特點(diǎn)和愛好有選擇性地看電視。特別是學(xué)齡前兒童，每天看電視的時(shí)間最好不超過2小時(shí)，同時(shí)，鼓勵(lì)孩子多做一些室外活動(dòng)。在雙休日，注意避免讓看電視成為兒童的惟一休閑方式。

4、幼兒理解能力差，易受動(dòng)畫片的影響。

人們對(duì)暴力的理解不同。有的人認(rèn)為只有殺人流血才是暴力，那么電視中的暴力就少得多。有的人則認(rèn)為，暴力就是以某種言語或行為使人屈服，無論是否有傷亡。這樣口語威脅、物品損毀都屬暴力行為，電視中的暴力就相對(duì)增多了。只要是有意采用武力手段去傷害人，就是暴力。在電視中，包括兒童節(jié)目中，仍有大量的暴力內(nèi)容。幼兒易受其影響的原因是：在電視里，暴力行為很少受到懲罰，相反倒是男子漢的英雄表現(xiàn)。暴力是解決沖突及達(dá)到個(gè)人目標(biāo)的有效方法，而其它解決沖突的方法如妥協(xié)、辯論、和解等常常是無效的。在這些情況下，兒童更容易模仿電視暴力行為來解決生活中的沖突。有的兒童則盲目崇尚暴力節(jié)目中的英雄，另外一些兒童將看暴力節(jié)目看作是一種精神寄托，他們的生活需要“暴力”的刺激，否則就會(huì)感到壓抑。兒童則傾向于認(rèn)同媒介中的暴力，在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生侵犯性行為，如與教師頂撞，與父母頻繁發(fā)生沖突，或與伙伴打架等。

三、關(guān)于減少動(dòng)畫片對(duì)幼兒負(fù)面影響的幾點(diǎn)建議：

1、鼓勵(lì)幼兒常與人交流。

鼓勵(lì)孩子到兒童社會(huì)中去。兒童社會(huì)性的發(fā)展，不是靠成人說教，而是通過他們相互交往發(fā)展的。兒童良好行為是從“模仿“開始的，而模仿的最好對(duì)象是兒童伙伴，這種作用是成人替代不了的。因?yàn)槌扇说脑S多言行是孩子難以理解的，因此成人創(chuàng)造條件和機(jī)會(huì)讓孩子與同齡人交往，克服因缺乏兒童伙伴的孤獨(dú)感。大多數(shù)的孩子是好群體生活的，特別是游戲。通過集體教育他們尊重他人，不執(zhí)拗任性，與小朋友友好相處，互相商量，謙讓、分享玩具(購買玩具)，關(guān)心小弟弟、小妹妹、家長切不要因愛子太深，怕孩子吃虧，將孩子封閉起來；或者偏袒孩子去責(zé)怪別人，這樣做只能害了自己的孩子。

2、保護(hù)幼兒的視力應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：

眼與熒光屏的距離要適宜：一般情況下座位與熒光屏的距離是：20英寸的電視機(jī)不應(yīng)小于1.2米，29英寸的電視機(jī)不應(yīng)小于2米，34英寸左右的電視機(jī)不應(yīng)小于3米。

收看電視的時(shí)間不易過長，并應(yīng)有適度的照明：為了保護(hù)視力，預(yù)防近視，最好在看電視1～1.5小時(shí)后有一個(gè)短時(shí)間的休息。若能在休息時(shí)做眼保健操最好，有利于保護(hù)視好力。

電視機(jī)放置的高度要適當(dāng)：一般以電視機(jī)熒光屏的中心高度比觀眾的眼睛稍低一些為適宜。

補(bǔ)充維生素Ａ：維生素Ａ是形成眼底一種感光物質(zhì)的要素，缺少它在夜里看東西就模糊不清。長時(shí)間看電視會(huì)消耗維生素Ａ，人體內(nèi)缺少維生素Ａ?xí)档蛯?duì)暗的適應(yīng)能力。因此，經(jīng)常看電視的人，應(yīng)多吃一些含維生素Ａ較豐富的食物，如胡蘿卜、番茄、甘薯、各種綠色蔬菜及動(dòng)物的肝、蛋黃等。

3、家長應(yīng)陪幼兒看動(dòng)畫片。

幼兒看電視，家長要盡可能陪伴在旁邊，有家長的陪伴與引導(dǎo)，可以避免電視的消極影響，更大程度上發(fā)揮電視的教育作用。陪孩子看電視的作用主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：可以幫助幼兒選擇符合某年齡特點(diǎn)、內(nèi)容健康的電視節(jié)目，如選擇中央電視臺(tái)的“動(dòng)物世界”、“大風(fēng)車”等節(jié)目；可以及時(shí)解答幼兒看電視過程中遇到的疑難問題；可以提醒幼兒保持眼睛與電視機(jī)的距離和正確的坐姿；可以適當(dāng)限制幼兒看電視的時(shí)間；陪孩子看電視還可以增強(qiáng)其安全感。當(dāng)電視中出現(xiàn)恐怖鏡頭時(shí)，家長只要設(shè)法轉(zhuǎn)移其注意力或告訴他這是電視里的故事，不是真實(shí)的，孩子就不會(huì)害怕了。

總之，通過本次調(diào)查，使我更進(jìn)一步了解了動(dòng)畫對(duì)幼兒的負(fù)面影響，在今后的幼兒教育工作中，要有針對(duì)性地加以指導(dǎo)，使幼兒能健康地成長。

第四篇：淺析未取得《國有土地使用證》的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的效力20090225

淺析未取得《國有土地使用證》的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的效力

房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在開發(fā)過程中，將具備一定條件的整個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的行為。《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條規(guī)定：“以出讓方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）按照出讓合同約定已經(jīng)支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得土地使用權(quán)證書；

（二）按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，完成開發(fā)投資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發(fā)土地的，形成工業(yè)用地或者其他建設(shè)用地條件。”如果僅根據(jù)以上相關(guān)法律規(guī)定本身的表述，未取得《國有土地使用證》的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。然而，如果該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同主體資格合法，出自雙方真實(shí)意思表示，買賣標(biāo)的權(quán)利來源合法明晰，內(nèi)容未違反法律規(guī)定，而僅僅因?yàn)槲慈〉谩秶型恋厥褂脵?quán)證》認(rèn)定無效，則明顯對(duì)該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的受讓方不利。《城市房地產(chǎn)管理法》的立法目的和鼓勵(lì)交易的合同法立法目的，如果將該種合同認(rèn)定無效，不利于維護(hù)民法誠實(shí)信用原則及保護(hù)市場交易安全的實(shí)現(xiàn)。

房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同關(guān)鍵在于轉(zhuǎn)讓人是否是該土地的合法使用權(quán)人。從理論上講，土地使用權(quán)證是權(quán)利人擁有土地使用權(quán)的合法證明文件，但僅是法律意義上的證明文件。相對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)使用權(quán)證來說，不動(dòng)產(chǎn)登記簿擁有更優(yōu)越的公信力，盡管我國目前的實(shí)踐中，一般主體很難了解不動(dòng)產(chǎn)登記簿的內(nèi)容。土地使用權(quán)證是政府主管機(jī)關(guān)向權(quán)利人簽發(fā)的權(quán)利證書文件，它的基礎(chǔ)依然是政府主管部門留存的不動(dòng)產(chǎn)登記簿，土地使用權(quán)記載的事項(xiàng)亦應(yīng)根據(jù)不動(dòng)產(chǎn)登記簿加以調(diào)整。因此，相對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)登記簿來說，土地使用權(quán)證自應(yīng)具有依附性。一旦國土資源局與轉(zhuǎn)讓人簽訂了《國有土地使用權(quán)出讓合同》，國土資源局即應(yīng)將該地塊權(quán)屬變動(dòng)情況記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿，以避免實(shí)踐中出現(xiàn)混亂。但即使國土資源局如果因?yàn)楣ぷ鞒绦虻仍颍ㄈ绮疬w），尚未制作完成該地塊的土地使用權(quán)證書，或者未向房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人正式簽發(fā)國有土地使用證，也不能否定轉(zhuǎn)讓人是該宗土地的合法使用權(quán)人。《中華人民共和國物權(quán)法》第十四條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模杂涊d于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力。”《中華人民共和國物權(quán)法》第十七條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的證明。不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書記載的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)與不動(dòng)產(chǎn)登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明不動(dòng)產(chǎn)登記簿確有錯(cuò)誤外，以不動(dòng)產(chǎn)登記簿為準(zhǔn)。”因此，盡管轉(zhuǎn)人未取得《國有土地使用證》，但實(shí)質(zhì)上已經(jīng)成為了房地產(chǎn)項(xiàng)目的合法所有人，已經(jīng)具備了進(jìn)入市場依法轉(zhuǎn)讓的條件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這種情況下，項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同依然有效。

根據(jù)《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》第21條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)自土地使用權(quán)變更登記手續(xù)辦理完畢之日起30日內(nèi)，持房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同到房地產(chǎn)開發(fā)主管部門備案。在辦理備案手續(xù)時(shí)，房地產(chǎn)開發(fā)主管部門要審核項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓是否符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定；房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人已經(jīng)簽訂的拆遷、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、材料采購等合同是否作了變更；相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移；新的項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)單位是否具備開發(fā)受讓項(xiàng)目的條件；同時(shí)要變更開發(fā)建設(shè)單位的名稱。上述各項(xiàng)如滿足規(guī)定條件，轉(zhuǎn)讓行為有效。如有違反規(guī)定或不符合條件的，房地產(chǎn)開發(fā)主管部門有權(quán)責(zé)令補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù)或者認(rèn)定該轉(zhuǎn)讓行為無效，并可對(duì)違規(guī)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)進(jìn)行處罰。未經(jīng)備案或未按規(guī)定期限辦理備案手續(xù)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為無效。不得轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)項(xiàng)目根據(jù)《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》第三十七條規(guī)定，下列房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓：

（一）以出讓方式取得土地使用權(quán)的，不符合本法第三十八條規(guī)定的條件的；

（二）司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；

（三）依法收回土地使用權(quán)的；

（四）共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；

（五）權(quán)屬有爭議的；

（六）未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。上述的部分法律規(guī)定，目前都成為了房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓的障礙，在目前金融危機(jī)和房地產(chǎn)市場缺乏活力的時(shí)期，這些限制性的法律規(guī)定無疑使本已危機(jī)四伏的房地產(chǎn)市場雪上加霜。

國土資源部正式發(fā)布的《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)規(guī)定》(39號(hào)令)，明確規(guī)定工業(yè)用地必須通過招拍掛公開方式出讓，此外，建設(shè)用地使用權(quán)證書必須在完全付清土地款的情況下才能獲得，不得進(jìn)行按比例分期發(fā)放。即土地管理部門按照規(guī)定出具土地使用權(quán)證的情況下，不會(huì)發(fā)生有土地使用權(quán)證而沒有支付完畢所有土地出讓金的情形。從物權(quán)公示原則而言，由于登記顯示房地產(chǎn)項(xiàng)目出讓方已經(jīng)享有土地使用權(quán)，則其與土地管理部門的土地出讓金交付只是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并不妨礙房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的效力。同理，若在簽訂合同時(shí)，已經(jīng)具備支付完畢所有土地出讓金的條件的前提下，尚未取得土地使用權(quán)證，則應(yīng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條的規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓方未取得出讓土地使用權(quán)證書與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，起訴前轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)取得出讓土地使用權(quán)證書或者有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。該條也符合“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”不擁有物權(quán)屬于無處分權(quán)的一種，相應(yīng)的處分行為可經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)而有效，也從一定程度上確保交易的穩(wěn)定性，降低交易成本。該司法解釋實(shí)際上是采用了民法中效力待定的概念。但這種解釋仍然過于保守，如果已經(jīng)具備了實(shí)質(zhì)的權(quán)利，僅因?yàn)槲慈〉脟型恋刈C而認(rèn)為房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同無效不利于促進(jìn)交易和保護(hù)交易安全。

房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同只要具備了《中華人民共和國合同法》規(guī)定的生效要件，經(jīng)協(xié)議雙方簽署后應(yīng)當(dāng)生效。《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”如果房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的簽約主體資格合法，出于雙方真實(shí)意思表示，買賣標(biāo)的權(quán)利來源合法明晰，內(nèi)容并未違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同。一般而言，如果項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)和適格的政府部門簽署了《國有土地使用權(quán)出讓合同》并繳清了土地出讓金，可以確定該房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目的合法權(quán)利人，其依法有權(quán)處置該項(xiàng)目，其與受讓方簽署的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同內(nèi)容并未違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。《協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)規(guī)范（試行）》（國土資發(fā)〔2006〕114號(hào)）第5.10條規(guī)定：“受讓人按照《國有土地使用權(quán)出讓合同》約定付清全部國有土地使用權(quán)出讓金，依法申請(qǐng)辦理土地登記手續(xù)，領(lǐng)取《國有土地使用證》，取得土地使用權(quán)。”《土地登記辦法》（國土資源部令第40號(hào)）第九條規(guī)定：“申請(qǐng)人申請(qǐng)土地登記，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的登記事項(xiàng)提交下列材料：

（一）土地登記申請(qǐng)書；

（二）申請(qǐng)人身份證明材料；

（三）土地權(quán)屬來源證明；

（四）地籍調(diào)查表、宗地圖及宗地界址坐標(biāo)；

（五）地上附著物權(quán)屬證明；

（六）法律法規(guī)規(guī)定的完稅或者減免稅憑證；

（七）本辦法規(guī)定的其他證明材料。” 未取得國有土地使用證的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同未違背法律、行政法規(guī)有關(guān)合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定。法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定包括效力性規(guī)定和行政管理性規(guī)定。法 律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定范圍極為廣泛，從其性質(zhì)角度分析，強(qiáng)制性規(guī)范包括效力性規(guī)范和管理型規(guī)范，區(qū)分效力性規(guī)范和管理性規(guī)范的方法，主要以強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)立目為標(biāo)準(zhǔn)。如果法律規(guī)范的目的是為了行政管理的需要，并無涉及民事主體之間利益關(guān)系的意圖，則應(yīng)當(dāng)把這類強(qiáng)制性規(guī)范作為管理性規(guī)范對(duì)待，排除在認(rèn)定合同效力依據(jù)的范圍之外。從立法本意分析，違背管理性強(qiáng)制規(guī)定應(yīng)依法由相關(guān)行政主管部門予以處罰或要求糾正，并不影響民事主體之間訂立的合同效力。故此，《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）款規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，是指違反法律、行政法規(guī)中有關(guān)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，而不是違反法律、行政法規(guī)中有關(guān)行政管理強(qiáng)制性規(guī)定，房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同。未取得國有土地使用證的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同未違背《物權(quán)法》中有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定。《物權(quán)法》第六條規(guī)定,“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。”此條款規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓只有通過登記方產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果，然而，未經(jīng)登記不應(yīng)當(dāng)影響合同的效力。《物權(quán)法》第八條規(guī)定，“其他相關(guān)法律對(duì)物權(quán)另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。”該規(guī)定是希望解決《物權(quán)法》與其他相關(guān)特別法之間的關(guān)系，《物權(quán)法》作為2007年10月1日起施行規(guī)定物權(quán)的基本法律，《房地產(chǎn)管理法》（1995年1月1日生效）更應(yīng)當(dāng)符合《物權(quán)法》的立法精神和一般原則。《房地產(chǎn)管理法》第三十九條的規(guī)定屬于房地產(chǎn)主管部門為加強(qiáng)對(duì)房地產(chǎn)市場管理所制定的管理性強(qiáng)制規(guī)范，違背該規(guī)定僅發(fā)生該項(xiàng)目無法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓登記的法律后果，但項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的效力不受影響。《物權(quán)法》第一百三十九條規(guī)定：“設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書。”本條是關(guān)于建設(shè)用地使用權(quán)登記的規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)適用登記生效的原則，經(jīng)登記設(shè)立。根據(jù)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的原因與結(jié)果進(jìn)行區(qū)分的原則，本條是對(duì)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)所需結(jié)果條件的規(guī)定。然而，作為房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的債權(quán)行為并不因?yàn)槲餀?quán)行為的未發(fā)生而認(rèn)定無效。

未取得國有土地使用證的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同未違反物權(quán)法定原則的規(guī)定。《物權(quán)法》第五條規(guī)定：“物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。”根據(jù)《北京市城市房屋拆遷管理辦法》第十四條規(guī)定：“拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議訂立后，被拆遷人應(yīng)當(dāng)辦理房地權(quán)屬注銷登記手續(xù)。”《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十九條規(guī)定：“尚未完成拆遷補(bǔ)償安置的建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)房屋拆遷管理部門同意，原拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議中有關(guān)權(quán)利、義務(wù)隨之轉(zhuǎn)移給受讓人。項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)書面通知被拆遷人，并自轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)予以公告。”該條款肯定了未完成拆遷補(bǔ)償?shù)捻?xiàng)目合同的效力。在拆遷人未完成拆遷補(bǔ)償?shù)捻?xiàng)目中，由于被拆遷人的《國有土地使用證》沒有注銷登記，拆遷人此時(shí)尚未取得《國有土地使用證》，而合同依舊有效。項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同約定的內(nèi)容與《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十九條規(guī)定的內(nèi)容是一致的，都是在未取得《國有土地使用證》的前提下簽署的合同，因此，可以確定城市房地產(chǎn)管理法39條的規(guī)定，僅是物權(quán)變動(dòng)的條件，而非合同生效的條件。該條款再次肯定了項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同的有效性，《房地產(chǎn)管理法》第三十九條的規(guī)定屬于行政管理性規(guī)定。

《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條的規(guī)定，屬于房地產(chǎn)主管部門為加強(qiáng)對(duì)房地產(chǎn)市場管理所制定的管理性強(qiáng)制規(guī)范，違背該規(guī)定簽訂了國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅發(fā)生物權(quán)無法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓登記的法律后果，但作為債權(quán)行為的《轉(zhuǎn)讓合同》的效力不受影響。《城市房地產(chǎn)管理法》作為1994年頒布的有關(guān)城市房地產(chǎn)管理的主要法律，其主要內(nèi)容為行政管理性規(guī)范，帶有濃厚的行政管理色彩。《城市房地產(chǎn)管理法》第39條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件，是對(duì)國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的物設(shè)定的于物權(quán)變動(dòng)時(shí)的限制性條件，轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)項(xiàng)目未符合該條件，屬于合同標(biāo)的物的瑕疵，并不直接影響土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。司法實(shí)踐中，最高人民法院和北京市各級(jí)法院已經(jīng)做出了大量類似案例，確認(rèn)《城市房地產(chǎn)管理法》第39條的規(guī)定為行政管理性強(qiáng)制規(guī)范，未達(dá)到第39條規(guī)定轉(zhuǎn)讓條件的不影響合同效力：最高人民法院審理終結(jié)的(2004)民一終字第46號(hào)案件（上訴人柳州市全威電器有限責(zé)任公司、柳州超凡房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司與被上訴人南寧桂馨源房地產(chǎn)有限公司土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案）對(duì)此已有明確裁決：“?本案一審起訴前全威公司辦理了國有土地使用權(quán)證，訟爭土地具備了進(jìn)入市場進(jìn)行依法轉(zhuǎn)讓的條件。而土地出讓金的交納問題，屬土地出讓合同當(dāng)事人即柳州市國土資源局和全威公司之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，其是否得到完全履行不影響對(duì)本案土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認(rèn)定。故超凡公司提出的因土地開發(fā)合同簽訂時(shí)未取得國有土地使用權(quán)證及土地出讓金未全部交清違反法律強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)認(rèn)定該合同無效的上訴主張，本院不予支持。關(guān)于投資開發(fā)的問題，《城市房地產(chǎn)管理法》第38條關(guān)于土地轉(zhuǎn)讓時(shí)投資應(yīng)達(dá)到開發(fā)投資總額25％的規(guī)定，是對(duì)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的物設(shè)定的于物權(quán)變動(dòng)時(shí)的限制性條件，轉(zhuǎn)讓的土地未達(dá)到25％以上的投資，屬合同標(biāo)的物的瑕疵，并不直接影響土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，《城市房地產(chǎn)管理法》第38條中的該項(xiàng)規(guī)定，不是認(rèn)定土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的法律強(qiáng)制性規(guī)定。因此，超凡公司關(guān)于土地開發(fā)合同未達(dá)到25％投資開發(fā)條件應(yīng)認(rèn)定無效的主張。本院亦不予支持。” 最高人民法院物權(quán)法研究小組編著的《中華人民共和國物權(quán)法》條文理解與適用中亦確定了該觀點(diǎn)。最高人民法院終審的（2006）民一終字第26號(hào)上訴人河南花園置業(yè)有限公司與河南鑫苑置業(yè)有限公司土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案中，也已經(jīng)采用了將不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的原因與結(jié)果進(jìn)行區(qū)分原則。判決書認(rèn)定，花園公司與鑫苑公司簽訂的協(xié)議書是否有效，依據(jù)協(xié)議書的約定，在本案訴爭國有土地使用權(quán)從花園公司變更登記到鑫苑公司之前，花園公司負(fù)有繳納土地出讓金、解除土地他項(xiàng)權(quán)力抵押的合同義務(wù)，但花園公司沒有履行。花園公司在收取鑫苑公司支付的6652萬元土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)后，又以自己未交納土地出讓金、未解除抵押權(quán)等違約事實(shí)為依據(jù)作為抗辯理由行使抗辯權(quán)。該行為不僅違背了《民法通則》規(guī)定的誠實(shí)信用原則，也違背了市場經(jīng)濟(jì)條件下交易主體應(yīng)遵循和認(rèn)同的交易規(guī)則。此外，《城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條的規(guī)定是行政管理部門對(duì)不符合規(guī)定條件的土地在辦理土地使用權(quán)屬變更登記問題上所做出的行政管理性質(zhì)的規(guī)定，而非針對(duì)轉(zhuǎn)讓合同效力的強(qiáng)制規(guī)定。因此，花園公司在收取鑫苑公司部分土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)后，以自己不履行合同約定義務(wù)，違背誠實(shí)信用原則，反而主張合同無效的上訴理由，本原不予支持。從最高人民法院物權(quán)法研究小組編著的《中華人民共和國物權(quán)法》條文理解與適用和最高人民法院的判決可以看出，《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件只是房地產(chǎn)登記部門在辦理房地產(chǎn)變更登記時(shí)審查的條件，并不影響未取得國有土地使用證的轉(zhuǎn)讓合同的效力。因此，其只能理解為不符合該條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件，房地產(chǎn)不能完成過戶登記，但合同本身是有效的。

房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同作為債權(quán)契約，其效力獨(dú)立于物權(quán)登記行為。《物權(quán)法》確立了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的原因與結(jié)果相分離原則，即物權(quán)變動(dòng)的原因與物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果作為兩個(gè)法律事實(shí)，在發(fā)生物權(quán)變動(dòng)時(shí)，它們成立生效的依據(jù)不同。《物權(quán)法》第十五條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”基于上述規(guī)定，只要符合《民法通則》所規(guī)定的民事行為有效條件，合同即成立生效，至于轉(zhuǎn)讓人是否取得土地使用權(quán)證書，轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物是否達(dá)到《城市房地產(chǎn)管理法》第39條規(guī)定的條件，能否完成轉(zhuǎn)讓行為，只是合同履行的問題，并不影響合同的效力，可通過瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度對(duì)受讓人進(jìn)行救濟(jì)。《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件應(yīng)當(dāng)理解為房地產(chǎn)變動(dòng)的結(jié)果條件而不是原因條件，不符合該條件時(shí)，房地產(chǎn)不得進(jìn)行轉(zhuǎn)讓登記，但轉(zhuǎn)讓合同的效力不受影響，轉(zhuǎn)讓合同是有效的。

未取得國有土地使用證的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同合法有效符合誠實(shí)信用原則，該合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效。如果認(rèn)為無效則嚴(yán)重違背了立法宗旨和嚴(yán)重侵害了合同雙方當(dāng)事人的利益，或者導(dǎo)致主張合同無效乙方獲得不當(dāng)?shù)美M(jìn)而造成顯示公平得結(jié)果。《合同法》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。”《合同法》第六十條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”《中華人民共和國民法通則》第四條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。”當(dāng)事人在市場活動(dòng)中應(yīng)講信用，恪守諾言，誠實(shí)不欺，在追求自己利益的同時(shí)不損害他人和社會(huì)利益，誠實(shí)信用原則要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益的平衡。

綜上所述，未取得國有土地使用證的房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同認(rèn)定合法有效更符合立法目的和保護(hù)交易安全，《城市房地產(chǎn)管理法》中的第38條和39條的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)被定予新的含義。

第五篇：佛教對(duì)中國人的人生哲學(xué)有何影響

佛教對(duì)中國人的人生哲學(xué)有何影響

從哲學(xué)思想方面來說，佛教思想蘊(yùn)藏著極深的智慧，它對(duì)宇宙人生的洞察，對(duì)倫理道德的規(guī)范，對(duì)心理活動(dòng)的分析，形成了深刻獨(dú)到的見解和完整嚴(yán)密的體系。佛教思想的核心是緣起，它否認(rèn)有至高無上的神，認(rèn)為事物永遠(yuǎn)處于無始無終、無邊無際的因果中。同時(shí)強(qiáng)調(diào)個(gè)人解脫和普度眾生。魏晉時(shí)期，佛教的哲學(xué)思想與道教合流，豐富了后期玄學(xué)的內(nèi)容。隋唐時(shí)期佛教形成八宗，各宗對(duì)佛典都進(jìn)行了深入研究，形成了有別于印度佛教的中國佛教獨(dú)有的理論體系。宋明時(shí)期，儒家似乎反對(duì)佛教，實(shí)際上卻又從思想上汲取佛教的精髓，形成了新儒---理學(xué)，朱熹的“一旦豁然貫通”就是脫胎于禪宗頓悟之說。近代的改良派也從佛教汲取養(yǎng)料批判理學(xué)，如譚嗣同所建立的“仁學(xué)”體系，思想淵源之一其實(shí)就是禪宗。佛教主張生前積德，為后世做準(zhǔn)備，其實(shí)就是對(duì)心境的培養(yǎng)，和老子的道教本質(zhì)差不多，都講究超凡脫俗，其實(shí)當(dāng)一個(gè)人真的能看破紅塵，摒棄世間一切的時(shí)候，就是哲學(xué)家了，因?yàn)樗钦驹诘谌降慕嵌瓤词澜纾缤阍诳措娪耙粯印Ｖ劣凇岸U”，它對(duì)人們的影響似乎局限于老年人，只有無可作為的他們才能淡定的打坐參禪。不過這種心境正是當(dāng)今社會(huì)人們所需要的，人們需要靜下心來，調(diào)整一下思緒，放松自己，思考一下自己有何問題等等。