第一篇：佛山市中級人民法院關于審理集體土地使用權流轉糾紛若干問題的指導意見

佛山市中級人民法院關于審理集體土地使用權流轉糾紛若干問

題的指導意見

2010-3-16 15:51:23 信息來源:研究室 作者: 上傳部門:民五庭 瀏覽次數:19

（2007年12月6日本院審判委員會2007第38次會議通過）

第一條 為規范對集體土地使用權流轉糾紛案件的審理，根據《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國土地管理法》、《國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定》、《廣東省集體建設用地使用權流轉管理辦法》、《佛山市試行農村集體建設用地使用權流轉實施辦法》、廣東省高級人民法院《關于審理農村集體土地出讓、轉讓、出租用于非農業建設糾紛案件若干問題的指導意見》等規定，結合我市法院審理集體土地使用權流轉糾紛案件的審判實踐，制定本指導意見。

第二條 集體建設用地使用權的流轉，包括集體建設用地使用權的出讓、出租、轉讓、轉租、抵押。

集體建設用地使用權出讓，是指農民集體土地所有者將一定年期的集體建設用地使用權讓與土地使用者，由土地使用者向農民集體土地所有者支付出讓價款的行為。以集體建設用地使用權作價入股（出資），與他人合作、聯營等形式共同興辦企業的，視同集體建設用地使用權出讓。

集體建設用地使用權出租，是指集體土地所有者或集體建設用地使用權人作為出租人，將集體建設用地租賃給承租人使用，由承租人向出租人支付 1 租金的行為。

集體建設用地使用權轉讓，是指農民集體建設用地使用權人將集體建設用地使用權再轉移的行為。

集體建設用地使用權轉租，是指承租人將集體建設用地使用權再次租賃的行為。

集體建設用地使用權抵押，是指集體建設用地使用權人不轉移對集體建設用地的占有，將該集體建設用地使用權作為債權擔保的行為。

人民法院審理集體建設用地使用權流轉糾紛案件，應當根據雙方當事人的實際行為，結合合同約定的權利義務內容，認定當事人之間的法律關系。

第三條 集體建設用地使用權流轉，必須符合下列條件：

（一）經依法批準使用或取得的集體建設用地使用權，已辦理土地登記并領有相關的土地權屬證書——出讓必須取得集體土地所有權證；轉讓、抵押必須取得土地使用權證；出租必須取得土地所有權證或土地使用權證；

（二）經本集體經濟組織成員的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意。

不具備以上條件的，流轉合同無效。

第四條 簽約時尚未取得土地權屬證書，但起訴前取得土地權屬證書的，或者經過區、縣級以上人民政府土地行政主管部門批準流轉的，可認定合同有效。

第五條 具備以下情形之一的，可視同符合第2條第（二）項規定的條件，即視同經本集體經濟組織成員的同意：

（一）經過公開拍賣、招標而簽訂流轉合同的；

（二）合同簽訂后，受讓人或承租人已實際做了大量投入的，對原告要求 確認該流轉合同無效或者要求終止該流轉合同的，人民法院不予支持。但是，如果價格明顯偏低，人民法院可根據當事人訴請和實際情況，依照公平原則，對該合同的有關內容進行適當調整。

第六條 集體建設用地使用權流轉合同簽訂后，未到土地行政主管部門辦理登記、批準手續的，不影響合同效力。

第七條 合同明確約定的土地用途與城市和鎮村建設規劃、土地利用總體規劃確定的土地用途以及權屬證書載明的土地用途不一致的，合同無效。但是，如果合同中并無明確約定土地用途，受讓方、承租方擅自改變土地批準用途的，不直接導致合同無效，出讓方、轉讓方或者出租方可以要求解除合同。

通過出讓、轉讓和出租方式取得的集體建設用地不得用于商品房地產開發和住宅建設。

第八條 當事人之間就商業、旅游、娛樂等經營性項目的集體建設用地的流轉簽訂合同，未通過土地交易市場招標、拍賣、掛牌等方式進行，流轉合同并不因此導致無效，但當事人在此情形下起訴請求農村集體組織辦理產權變更登記或他項權利登記手續的，人民法院不予支持。

第九條 出讓、轉讓合同的受讓人在取得集體建設用地使用權后，將該使用權再轉讓，或者在集體建設用地上建成房屋后再整體轉讓的，人民法院對于合同效力的認定，參照適用《中華人民共和國城市房地產管理法》以及 《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》關于以出讓方式取得的國有土地使用權轉讓的規定。

第十條 集體建設用地使用權出讓、出租合同的最高期限，不得超過同類用途國有土地使用權出讓的最高年限。超過部分無效。

集體建設用地使用權轉讓、轉租的最高年限，為原土地使用年限減去已使 用年限后的剩余年限。

集體建設用地使用權出租合同應當適用《中華人民共和國合同法》第二百一十四條“租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。”的規定。

第十一條 對于集體所有的未利用地的流轉，參照處理農用地流轉的相關規定。

第十二條 農用地、宅基地的流轉以及本指導意見

（一）未作規定的，適用廣東省高級人民法院《關于審理農村集體土地出讓、轉讓、出租用于非農業建設糾紛案件若干問題的指導意見》相關規定。

第十三條 本意見自下發之日起施行。

下發之日起尚未審結的一、二審案件適用本意見；下發之日起已經終審、當事人申請再審或者按審判監督程序提起再審的案件，不適用本意見。

本意見與新頒布的法律、法規或司法解釋、上級法院指導意見不一致的，以法律、法規或司法解釋、上級法院指導意見為準。

（內部文件 請勿外傳）

第二篇：關于集體土地使用權取得和流轉的分析意見

關于集體土地使用權取得和流轉的分析意見

集體土地使用權是土地使用者經人民政府依法批準使用集體土地時，按照法律規定或合同約定對土地所享有的占有、使用和收益的權利。目前我國大多數學者認為，集體土地使用權按取得方式不同可以分為土地承包經營權和集體土地建設用地使用權。

一．土地承包經營權

土地承包經營權是指承包人依法通過承包而取得的對農村土地使用和收益的權利。

（一）土地承包經營權的主體

《土地管理法》第十四條規定：“農民集體所有的土地由本集體經濟組織的成員承包經營，從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。”第十五條規定：“??農民集體所有的土地，可以由本集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營，從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。”

因此，農村集體土地承包經營權的主體既可以是本集體經濟組織內部的成員，也可以是本集體經濟組織以外的單位或者個人。

（二）土地承包經營權的取得方式

根據《農村土地承包法》第三條規定：“農村土地承包采取農村集體經濟組織內部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可以采取招標、拍賣、公開協商等方式承包。”

取得農村土地承包經營權的方式有兩種：一種是家庭承包，另一種是其他方式承包，即荒山、荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可以采取招標、拍賣、公開協商等方式承包。

（三）取得土地承包經營權的法定程序 1.本集體經濟組織成員的承包經營

根據《土地管理法》第十四條第一款規定：“農民集體所有的土地由本集體

經濟組織的成員承包經營，從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。土地承包經營期限為三十年。發包方和承包方應當訂立承包合同，約定雙方的權利和義務。承包經營土地的農民有保護和按照承包合同約定的用途合理利用土地的義務。農民的土地承包經營權受法律保護。”

根據《農村土地承包法》第二章內容的規定，以家庭承包方式取得土地承包經營權，按照如下程序進行：

（1）本集體經濟組織成員的村民會議選舉產生承包工作小組；（2）承包工作小組依照法律、法規的規定擬訂并公布承包方案；（3）依法召開本集體經濟組織成員的村民會議，討論通過承包方案；（4）公開組織實施承包方案；

（5）簽訂承包合同，承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經營權。

（6）由縣級以上地方人民政府向承包方頒發土地承包經營權證，并登記造冊，確認土地承包經營權。

以其他方式取得承包經營權的，《農村土地承包法》第四十五條、四十六條分別規定：“以其他方式承包農村土地的，應當簽訂承包合同。”“荒山、荒溝、荒丘、荒灘等可以直接通過招標、拍賣、公開協商等方式實行承包經營，也可以將土地承包經營權折股分給本集體經濟組織成員后，再實行承包經營或者股份合作經營。”

2.本集體經濟組織以外的單位或者個人的承包經營

根據《土地管理法》第十五條第二款規定：“農民集體所有的土地由本集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營的，必須經村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準。”

因此，經過村民會議三分之二或者三分之二村民代表的同意，并且經鄉（鎮）政府批準，農民集體所有的土地可以由本經濟組織外的單位或者個人承包經營。由本經濟組織以外的單位或者個人承包的，應當對承包方的資信情況和經營能力

進行審查后，再簽訂承包合同。

（四）土地承包經營權的流轉

《農村土地承包法》第三十二條規定明確了以家庭承包方式取得的土地承包經營權的流轉方式：“通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。”

該法第四十九條明確了以其他方式取得土地承包經營權的流轉方式：“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地，經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的，其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。”

根據《農村土地承包經營權流轉管理辦法》的規定，土地承包經營權的流轉應注意以下幾點：

1.農村土地承包經營權流轉不得改變承包土地的農業用途，流轉期限不得超過承包期的剩余期限。

2.農村土地承包經營權流轉的受讓方可以是承包農戶，也可以是其他按有關法律及有關規定允許從事農業生產經營的組織和個人。在同等條件下，本集體經濟組織成員享有優先權。且受讓方應當具有農業經營能力。

3.承包方與發包方應在協商一致的基礎上書面簽訂《農村土地承包經營權流轉合同》，農村土地承包經營權流轉當事人可以向鄉（鎮）人民政府農村土地承包管理部門申請合同鑒證。

4.發包方對承包方提出的轉包、出租、互換或者其他方式流轉承包土地的要求，應當及時辦理備案，并報告鄉（鎮）人民政府農村土地承包管理部門。

5.鄉（鎮）人民政府農村土地承包管理部門應當建立農村土地承包經營權流轉情況登記冊，及時準確記載農村土地承包經營權流轉情況。以轉包、出租或者其他方式流轉承包土地的，及時辦理相關登記；以轉讓、互換方式流轉承包土地的，及時辦理有關承包合同和土地承包經營權證變更等手續。

二．集體土地建設用地使用權

集體土地建設用地使用權，是指農民集體和個人進行非農業建設依法使用集體土地的權利。我國《物權法》第一百五十一條規定：“集體所有的土地作為建設用地的，應該依照土地管理法等法律規定辦理。”

（一）集體土地建設用地使用權的主體

取得集體土地使用權有較為嚴格的限制范圍，《土地管理法》第四十三條規定：“任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是，興辦鄉鎮企業和村民建設住宅經依法批準使用本集體經濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉（鎮）村公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地的除外。”

集體土地建設用地使用權的主體有較為嚴格的限制。集體所有的土地，一般只能由本集體及其所屬成員享有使用權，其他單位和個人建設需要使用集體土地，應當通過土地征用，使之轉為國有土地后才能依法取得使用權。根據《確認土地所有權和使用權的若干規定》第四十四、四十七和四十九條規定，只有下面幾種情況例外：

1.企業單位或個人與農民集體舉辦聯營企業，經過批準，農民集體可以按照聯營協議將土地使用權作為聯營條件，從而使聯營企業獲得集體土地建設用地使用權。

2.農民集體的土地已由其他農民集體按協議使用的，則該農民集體所有的土地可以由另一個農民集體取得集體土地建設用地的使用權。

3.非農業戶口居民和其他農民集體的農民，按照有關法律、政策規定使用集體土地作為宅基地的，可以取得該集體土地建設用地的使用權。

（二）集體土地建設用地使用權的法定程序

根據《土地管理法》、《土地管理法實施條例》及《國務院辦公廳關于嚴格執行有關農村集體建設用地法律和政策的通知》中的要求，取得集體土地建設用地使用權根據使用情況不同，法律對其取得的程序有不同的要求：

1.鄉村企業建設用地

（1）建設用地預申請

建設項目可行性研究論證時，建設單位應當向建設項目批準機關的同級土地行政主管部門提出建設用地預申請。受理預申請的土地行政主管部門應當根據土地利用總體規劃和國家供地政策，對建設項目的有關事項進行預審，出具建設項目預審報告。

（2）申請用地

建設單位應向土地所在地的市、縣人民政府土地行政主管部門提出用地申請，建設單位提出申請時，應填寫《建設用地申請表》，并附有關文件材料。

市、縣土地行政主管部門對符合用地條件的申請應當受理，并在規定申請之日起30日內擬定農用地轉用方案，編制建設項目用地承保說明書，經同級人民政府同意后，報上一級土地行政主管部門審查。

（3）正式申請

用地單位持上級主管部門正式批準的有關文件和總平面設計圖，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部門正式申請用地。

（4）審批

根據《土地管理法》第四十四條和第六十條的規定，鄉（鎮）村企業用地情況分別由以下人民政府批準：

①一般情況下，即除涉及占用農用地外，按照省級人民政府規定的批準權限，由縣級或者縣級以上地方人民政府批準；

②涉及占用農用地的，應當依照《土地管理法》關于農用地轉用的審批權限規定由省級人民政府批準。縣級或者鄉級人民政府可以提出自己的審查意見，供省級人民政府批準時考慮。

2.鄉村公共設施、公益事業單位建設用地（1）申請

鄉（鎮）村公共設施、公益事業建設，需要使用土地的，建設單位應首先向

其所在地的鄉級人民政府提出申請；經鄉（鎮）人民政府審核，向縣級以上地方人民政府行政管理部門正式提出申請。用地單位應安規定填寫《建設用地申請表》。

（2）審核

由縣級土地行政管理部門依據鄉（鎮）村建設計劃控制指標和鄉（鎮）村建設規劃，會同有關部門依法對該申請及提交的有關資料進行審查、核實，并提出審查意見。

（4）審批

具體程序與鄉（鎮）村企業用地的相應事項相同。3.農村村民住宅用地（1）申請

凡是要建房的農戶必須按規定的宅基地限額，提出建設設想，向建房所在地的村民小組、村委會或者其他農村經濟組織提出用地申請，填寫農村宅基地申請表。

（2）村民會議討論

根據《村莊和集鎮建設規劃管理條例》規定，農村村民在村莊、集鎮規劃內建住宅的，應當先向村集體經濟組織或者村民委員會提出建房申請，經村民會議討論后方可審批。

（3）審批

具體程序與鄉（鎮）村企業用地及鄉村公共設施、公益事業單位建設用地的相應事項相同。

（三）集體土地建設用地使用權登記

《土地管理法》第二條第二款規定：“農民集體所有的土地依法用于非農業建設的，由縣級人民政府登記造冊，核發證書，確認建設用地使用權。”

《土地管理法實施條例》第四條規定：“??農民集體所有的土地依法用于

非農業建設的，由土地使用者向土地所在地的縣級人民政府土地行政主管部門提出土地登記申請，由縣級人民政府登記造冊，核發集體土地使用權證書，確認建設用地使用權。設區的市人民政府可以對市轄區內農民集體所有的土地實行統一登記。”

根據以上規定，對于符合法律法規的程序和要件的非農業建設項目，需要使用農民集體所有的土地的，除了應當辦理法律規定的手續之外，還應當進行土地登記。該集體土地的使用者應當向土地所在地的縣級人民政府土地行政主管部門提出土地登記申請，由縣級人民政府登記造冊，核發集體土地使用證書，確認建設用地的使用權。

（四）集體土地建設用地使用權的流轉

《土地管理法》第六十三條規定：“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設；但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。”

1.集體土地建設用地使用權可以進行流轉的情形

我國嚴格控制集體土地建設用地使用權進行流轉，但符合土地利用計劃并依法取得建設用地的企業因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。破產、兼并企業的土地使用權轉移，實際上是土地使用權的轉讓行為。但根據國家有關法律規定，企業用地的土地使用權可以作為企業的資產，破產、兼并時對企業的資產處置應當包括土地使用權，此時，該土地使用權發生轉移必須符合以下兩個條件：

（1）應該符合土地總體利用規劃，不符合土地利用總體規劃的企業破產后只能拆除地上建筑物、構筑物，按土地利用總體規劃確定的用途使用。

（2）必須是依法取得的建設用地使用權，并隨廠房等一同轉移的，如果是農用地，或土地上沒有房屋等設施的將不得轉讓。

2.企業破產、兼并后原有集體土地建設用地使用權的處置問題

《國務院辦公廳關于加強土地轉讓管理嚴禁炒賣土地的通知》中規定：“

二、7

加強對農民集體土地的轉讓管理，嚴禁非法占用農民集體土地進行房地產開發。農民集體土地使用權不得出讓、轉讓或出租用于非農業建設；對符合規劃并依法取得建設用地使用權的鄉鎮企業，因發生破產、兼并等致使土地使用權必須轉移的，應當嚴格依法辦理審批手續。”

《土地登記辦法》第四十一條規定：“因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產等原因致使土地使用權發生轉移的，當事人應當持相關協議及有關部門的批準文件、原土地權利證書等相關證明材料，申請土地使用權變更登記。”

《土地管理法實施條例》第六條規定：“依法改變土地所有權、使用權的，因依法轉讓地上建筑物、構筑物等附著物導致土地使用權轉移的，必須向土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請，由原土地登記機關依法進行土地所有權、使用權變更登記。土地所有權、使用權的變更，自變更登記之日起生效。依法改變土地用途的，必須持批準文件，向土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請，由原土地登記機關依法進行變更登記。”

因此，企業因破產、兼并后，符合條件的集體土地建設用地使用權可以依法轉移，企業應持相關協議及有關部門的批準文件、原土地權利書等相關證明材料，向土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門申請土地使用權變更登記。該集體土地建設用地使用權的變更字變更登記之日起生效。

三．申請建設用地時涉及農用地轉為建設用地，辦理農用地轉用審批手續的程序

根據《土地管理法實施條例》第十九條規定，建設占用土地，涉及農用地轉為建設用地的，應當符合土地利用總體規劃和土地利用計劃中確定的農用地專用指標；城市和村莊、集鎮建設占用土地，涉及農用地轉用的，還應當符合城市規劃和村莊、集鎮規劃。不符合規定的，不得批準農用地轉為建設用地。

（一）農用地轉用審批的的權限

根據《土地管理法》第四十四條規定，辦理農用地轉用審批手續的部門分別為：

1.省、自治區、直轄市人民政府批準的道路、管線工程和大型基礎設施建設項目、國務院批準的建設項目占用土地，涉及農用地轉為建設用地的，由國務院批準。

2.在土地利用總體規劃確定的城市和村莊、集鎮建設用地規模范圍內，為實施該規劃而將農用地轉為建設用地的，按土地利用計劃分批次由原批準土地利用總體規劃的機關批準。在已批準的農用地轉用范圍內，具體建設項目用地可以由市、縣人民政府批準。

3.除上述情形以外的建設項目占用土地，涉及農用地轉為建設用地的，由省、自治區、直轄市人民政府批準。

（二）農用地轉用審批的程序

農用地轉用在城市、村莊和集鎮建設用地范圍內、外的具體辦理程序及審批方式是不同的。具體辦理方式在《土地管理法實施條例》和《建設用地審查報批管理辦法》中分別作了不同的規定，具體如下：

1.在土地利用總體規劃確定的建設用地范圍內，為實施城市、村莊、集鎮規劃占用土地的，《土地管理法實施條例》第二十條規定辦理程序如下：

（1）市、縣人民政府按照土地利用計劃擬訂農用地轉用方案、補充耕地方案、征用土地方案，分批次逐級上報有批準權的人民政府。

（2）有批準權的人民政府土地行政主管部門對農用地轉用方案、補充耕地方案、征用土地方案進行審查，提出審查意見，報有批準權的人民政府批準；其中，補充耕地方案由批準農用地轉用方案的人民政府在批準農用地轉用方案時一并批準。

（3）農用地轉用方案、補充耕地方案、征用土地方案經批準后，由市、縣人民政府組織實施，按具體建設項目分別供地。即在已批準的農用地轉用范圍內，具體建設項目可以由市、縣人民政府批準。

2.能源、交通、水利、礦山、軍事設施等建設項目確需使用土地利用總體規劃確定的城市建設用地范圍外的土地的，其農用地轉用辦理程序按《土地管理法 9

實施條例》第二十三條規定辦理程序如下：

（1）建設項目可行性研究論證時，由土地行政主管部門對建設項目用地有關事項進行審查，提出建設項目用地預審報告；可行性研究報告報批時，必須附具土地行政主管部門出具的建設項目用地預審報告。

（2）建設單位持建設項目的有關批準文件，向市、縣人民政府土地行政主管部門提出建設用地申請，由市、縣人民政府土地行政主管部門審查，擬訂農用地轉用方案、補充耕地方案、征用土地方案和供地方案（涉及國有農用地的，不擬訂征用土地方案），經市、縣人民政府審核同意后，逐級上報有批準權的人民政府批準；其中，補充耕地方案由批準農用地轉用方案的人民政府在批準農用地轉用方案時一并批準；供地方案由批準征用土地的人民政府在批準征用土地方案時一并批準（涉及國有農用地的，供地方案由批準農用地轉用的人民政府在批準農用地轉用方案時一并批準）。

（3）農用地轉用方案、補充耕地方案、征用土地方案和供地方案經批準后，由市、縣人民政府組織實施，向建設單位頒發建設用地批準書。有償使用國有土地的，由市、縣人民政府土地行政主管部門與土地使用者簽訂國有土地有償使用合同；劃撥使用國有土地的，由市、縣人民政府土地行政主管部門向土地使用者核發國有土地劃撥決定書。

（4）土地使用者應當依法申請土地登記。

第三篇：深圳市中級人民法院關于審理醫療糾紛案件指導意見(試行)

深圳市中級人民法院關于審理醫療糾紛案件指導意見（試行）

為了妥善、正確、及時處理醫療糾紛案件，統一裁判標準，依法保護當事人的合法權益，根據《中華人民共和國民法通則》、《醫療事故處理條例》等法律法規，結合審判實踐，提出如下指導意見：

一、患者認為醫療機構的醫療行為損害其合法權益應予賠償或醫療服務合同關系中的一方認為對方違反約定應承擔違約責任提起訴訟，雖未經醫療事故技術鑒定，但符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條之規定的，人民法院應予受理。

醫療行為系指醫師（士）、藥師（士）、護士（師）、技師（士）為實施醫療、預防、保健等職能實施的行為。

二、原告起訴時認為醫療機構的醫療行為侵害了患者的生命健康權，要求醫療機構承擔違約責任或是侵權賠償責任的，案件案由應確定為“醫療事故損害賠償糾紛”。

原告起訴時認為醫療機構的醫療行為侵害了患者除生命健康權之外的如身體權、肖像權、名稱權、名譽權、隱私權、親權等其他民事權利，要求醫療機構承擔侵權賠償責任的，案件案由應確定為原告所主張受侵害的民事權利糾紛，如“身體權糾紛、肖像權糾紛、名稱權糾紛、名譽權糾紛、隱私權糾紛、親權糾紛”。

原告起訴時認為醫療機構的醫療行為沒有侵害患者的生命健康權，但是違背了雙方之間的醫療合同義務，要求醫療機構承擔違約責任的，或者是醫療機構起訴認為患者一方違反雙方之間醫療合同義務，要求患者一方承擔違約責任的，案件案由應確定為“醫療服務合同糾紛”。

三、醫療服務合同糾紛訴訟中，雖然患者為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，只要患者本人沒有死亡的，仍應以患者本人為案件當事人。

四、醫療機構由個人開辦且未取得法人資格的，由開辦人作為案件當事人參加訴訟；數人合伙開辦的，由合伙開辦人共同參加訴訟；實際經營者與開辦人不一致的，由開辦人和實際經營者共同參加訴訟。

具有法人資格的醫療機構開辦到的分支機構可以作為案件當事人參加訴訟，但具有法人資格的醫療機構應當作為共同訴訟人參加訴訟。

五、審理醫療事故損害賠償糾紛案件，應當就醫療行為是否構成醫療事故進行鑒定。但當事人雙方對于是否構成醫療事故沒有爭議的除外。

醫療事故損害賠償糾紛中，當事人申請進行醫療過錯或醫療過失等其他司法鑒定的，不予支持。

六、醫療事故技術鑒定可以依當事人申請進行，也可以由人民法院依職權進行。

七、醫療事故技術鑒定依照《醫療事故處理條例》規定委托醫學會組織進行。

八、醫療事故技術鑒定所需費用，首次鑒定時由醫療機構預交；再次進行時，由申請再次鑒定的一方預交；由敗訴一方當事人承擔。

九、醫療事故鑒定過程中，由于一方當事人的原因，致使鑒定不能進行，由該方當事人承擔鑒定不能的不利后果；由于雙方當事人各自的原因，致使鑒定不能進行，由雙方當事人在各自的過錯范圍內，承擔鑒定不能的不利后果。

十、當事人不服醫療事故技術鑒定結論申請再次鑒定的，應當在收到醫療事故技術鑒定結論的十五日內書面向人民法院提出，逾期未提出的，視為接受醫療事故技術鑒定結論。鑒定結論應送達雙方當事人并告之提出再次鑒定申請的期限。

十一、醫療事故技術鑒定結論是民事訴訟證據之一，人民法院應當依法進行審核，并決定是否予以采信。

人民法院經審核后，對于本級醫學會組織的醫療事故技術鑒定作出的結論不予采信的，應當委托上一級直至中華醫學會再次組織進行醫療事故技術鑒定。

十二、因醫療事故技術鑒定不能進行或是不再進行，而應由醫療機構一方承擔賠償責任時，需要對患者的傷殘等級情況進行鑒定的，可以委托醫學會之外的其他司法鑒定機構和鑒定人進行鑒定。

十三、審理醫療服務合同糾紛案件時，需要對醫療機構一方履約行為是否符合專業要求進行鑒定的，可以委托醫學會之外的其他司法鑒定機構和鑒定人進行鑒定。

十四、當事人申請人民法院通知作出醫療事故技術鑒定結論的專家鑒定組成員出庭的，人民法院不予支持。

人民法在必要時可以另行通知專家輔助人到庭就專業性問題進行說明。

十五、醫療事故損害賠償糾紛案件中，經鑒定構成醫療事故，且該鑒定結論被人民法院采信的，醫療機構一方應當承擔賠償責任。

醫療事故損害賠償糾紛案件中，應由醫療機構一方承擔舉證不能的不利后果時，醫療機構一方應當承擔賠償責任。

醫療事故損害賠償案件糾紛中，經鑒定不構成醫療事故，且該鑒定結論被人民法院采信的，醫療機構一方不承擔賠償責任。

十六、醫療事故損害賠償案件糾紛中，醫療機構承擔賠償責任的范圍及標準依《醫療事故處理條例》規定確定。

十七、依《醫療事故處理條例》確定醫療機構的賠償范圍及標準，對于相關統計數據無法查明或不明確時，可作如下處理：

1、“醫療事故發生地居民年平均生活費”為“醫療事故發生時深圳市城鎮居民人均消費支出”。

2、“醫療事故發生地規定的喪葬費補助標準”為“醫療事故發生時深圳市職工月平均工資標準，以六個月總額計算”。

3、“醫療事故發生地上一職工年平均工資”為“深圳市醫療事故發生時上一職工年平均工資”。

十八、醫療機構或醫務人員在醫療事故中醫療過失行為責任程度為完全責任的或由于醫療機構一方的原因使其責任程度無法確定時，醫療機構或醫務人員應當承擔100%的賠償責任。醫療機構或醫務人員在醫療事故中醫療過失行為責任程度為主要責任的，醫療機構或醫務人員應當承擔不低于60%不高于90%的賠償責任。

醫療機構或醫務人員在醫療事故中醫療過失行為責任程度為次要責任的，醫療機構或醫務人員應當承擔不低于10%不高于40%的賠償責任。

醫療機構或醫務人員在醫療事故中醫療過失行為責任程度為輕微責任的，醫療機構或醫務人員應當承擔不高于10%的賠償責任。

十九、醫療事故糾紛案件中，確定“殘疾生活補助費”、“被撫養人生活費”時，應當考慮患者一方喪失勞動能力程度或者傷殘等級的情況。

醫療事故一級乙等至三級戊等對應傷殘等級一至十級。

醫療事故四級參照傷殘等級十級處理。

二十、醫療機構的醫療行為所構成本指導意見第二條第二款所列其他侵權的，醫療機構承擔賠償責任的范圍及標準依《中華人民共和國民法通則》及其相關司法解釋確定。

二十一、非法行醫行為損害患者生命健康權的，應當依照《中華人民共和國民法通則》及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》承擔賠償責任。二

十二、具有以下情形之一的，認定為非法行醫：

1、醫療機構不具有《醫療機構執業許可證》，或是具有《醫療機構執業許可證》但超出許可的科目范圍行醫。

2、醫師（生）不具有《醫師資格證書》或是《醫師執業資格證書》，或是超出法定注冊的執業地點、執業類別、執業范圍執業。

3、沒有特定專業執業資格證書，從事特定專業醫療活動的。

4、其他非法行醫的情形。

二十三、醫療機構一方與患者一方就醫療糾紛達成的協議系民事合同。

二十四、醫療機構存在欺詐醫療行為，患者一方要求適用《中華人民共和國消費者權益保護法》予以雙倍賠償的，應予支持。

二十五、醫療服務合同糾紛訴訟中，醫療行為被確認為符合法律及相關規章規定及醫療常規的，雖然未能達到患者預期醫療效果，醫療機構不承擔責任。但是雙方當事人對于醫療效果有明確約定的除外。

二十六、本意見自2006年7月1日起施行。本意見施行前已審結的案件，不適用本意見；本意見施行后尚未審結的一、二審案件，適用本意見。凡我院過去的規定與本意見相抵觸的，不再適用。

第四篇：深圳市中級人民法院關于審理房地產糾紛案件若干問題的指導意見

深圳市中級人民法院關于審理房地產糾紛案件若干問

題的指導意見（征求意見稿）

為正確、及時審理房地產糾紛案件，根據相關法律、司法解釋，結合深圳市兩級法院民事審判實踐，提出以下意見：

一、建設工程施工合同

1、當事人非法轉包建設工程被認定無效，但工程經竣工驗收合格，實際施工人請求轉包人參照轉包合同約定向其支付工程價款的，可予支持。

2、承包人非法轉包、違法分包建設工程的，不影響承包人與發包人之間的建設工程施工合同的效力；建設工程經竣工驗收合格，發包人以承包人非法轉包、違法分包為由，請求減少約定工程價款的，不予支持。

3、建設工程領有由寶安、龍崗兩區原鎮政府頒發的“兩證一書”或由深圳市各級查違辦下發的復工令，當事人以工程無合法報建手續為由，請求不付或少付工程款的，不予支持。

4、建設工程經過數次轉包，未實際施工的承包人（轉包人）依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條，以實際施工人身份請求發包人承擔支付工程款責任的，不予支持。

二、房屋買賣

5、因房地產開發企業的原因，買受人未能取得其購買的房產的權屬證書。為實現他人債權，法院將該房產作為買受人的財產予以拍賣。房產競得人依據原買受人與房地產開發企業之間的買賣合同，請求房地產開發企業協助其辦理房屋所有權登記，如房產已具備辦證條件，應予支持；競得人依據原買賣合同主張遲延辦證違約金的，應予支持。

6、商品房買賣合同約定，房地產開發企業在交付房產時須向買受人提供《住宅質量保證書》、《住宅使用說明書》等文件，否則視為不符合交付標準。房地產開發企業實際交付房產時未能提供上述文件的，買受人有權拒絕接收房產；但買受人接收房產后又以房地產開發企業未能依約提供上述文件為由，主張應視為未交付房產并據此請求房地產開發企業承擔逾期交房責任的，不予支持。

7、商品房買賣合同約定，房地產開發企業交付房產前，應取得法律、法規規定的相應的工程竣工驗收合格證明文件。房地產開發企業交付房產時，房地產開發項目雖已取得建設工程質量竣工驗收合格證明和消防、電梯、燃氣竣工驗收合格證明，但未通過規劃驗收的，買受人有權拒絕接收房產；但買受人接收房產后，又以工程未通過規劃驗收為由，主張應視為未交付房產并據此請求房地產開發企業承擔逾期交房責任的，不予支持。

8、由于房地產開發企業的原因，買受人在商品房買賣合同約定的期限內未能取得房屋

權屬證書，買受人請求出賣人支付至權屬證書辦出之日止的延期辦證違約金的，如訴訟期間權屬證書仍未辦出，對買受人的請求應予部分支持，由房地產開發企業承擔至法院判決生效之日止的違約金。

9、商品房預售合同約定買受人支付房款的義務在先，房地產開發企業的交房義務在后，買受人在履行付款義務前要求房地產開發企業承擔延期交房違約責任的，房地產開發企業有權行使先履行抗辯權，無需向買受人承擔延期交房的違約責任。但如房地產開發企業出售的房地產在其主張抗辯權時尚不具備交付條件的，且買受人已支付大部分購房款的，房地產開發企業的先履行抗辯權不成立，買受人可以要求房地產開發企業承擔延期交房的違約責任，房地產開發企業亦可要求買受人承擔延期付款的違約責任。

10、商品房預售合同約定買受人支付房款的義務在先，房地產開發企業辦理《房地產證》的義務在后，買受人在履行付款義務前要求房地產開發企業承擔延期辦證違約責任的，房地產開發企業有權行使先履行抗辯權，無需向買受人承擔延期辦證違約責任。但如房地產開發企業出售的房地產在其主張抗辯權時尚不具備分割轉移登記和辦證條件的，且買受人已支付大部分購房款的，房地產開發企業的先履行抗辯權不成立，買受人可要求房地產開發企業承擔延期辦證的違約責任，房地產開發企業亦可要求買受人承擔延期付款的違約責任。

11、出賣人在簽訂買賣合同時隱瞞（未告知買受人）房屋被查封的事實，其后根據《中華人民共和國城市房地產管理法》第三十八條的規定主張買賣合同無效的，不予支持；買受人因合同目的不能實現請求解除合同和賠償損失的，應予支持。

買受人簽訂合同時知道房屋被查封的事實的，亦不影響合同效力。

12、抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押房屋，未通知抵押權人或未告知買受人的，不影響房屋買賣合同的效力。

13、房屋登記的所有權人轉讓共有房屋，后該登記權利人或其他共有人以轉讓行為未經其他共有人同意為由主張買賣合同無效的，不予支持，但買受人知道或者應當知道房屋為出賣人與他人共有的除外。

14、房屋買賣合同訂立后，出賣人又將該房產高價出賣給第三人，導致買賣合同目的不能實現的，買受人可以請求解除合同、由出賣人返還已付購房款及利息并賠償兩份買賣合同的差價損失。

15、買受人已向出賣人支付全部價款并實際占有房產，但未辦理過戶登記手續，如買受人對此沒有過錯，其請求法院確認房屋歸其所有的，可予支持。

16、出賣人已付清房款并占有出賣的房產，當事人以出賣人未取得該房產的權屬證書為由，請求確認買賣合同無效的，不予支持。

17、房屋買賣合同約定，一方違約時，對方可要求違約方承擔支付違約金或賠償損失等違約責任，但不得要求對方繼續履行合同的，從其約定。

18、房屋買賣合同無效或被撤銷后，買受人如已獲得占用房產的利益，應折成房屋使用費補償出賣人；出賣人應將收取的購房款及孳息返還給買受人。

19、房屋買賣存在“陰陽合同”，其中陽合同中的價格條款規避國家稅收的，該條款無

當事人以存在避稅的價格條款為由，請求確認合同全部無效的，不予支持。

有關付款方式、期限等其他條款分別在陰陽買賣合同中約定不一致的，應認定符合當事人真實意思表示的約定條款有效，非真實意思表示的條款對當事人沒有約束力。

買賣雙方在陰合同中有逃避稅收的內容約定，之后一方要求按真實成交價簽訂用于辦理產權過戶手續的陽合同，另一方不同意，導致合同未能履行的，視為雙方就買賣主要條款未達成合意，陰合同對當事人無約束力，當事人請求適用定金罰責、賠償損失或支付居間費的，不予支持。

20、當事人因二手房買賣合同糾紛提起訴訟，將交易對方和居間人列為共同被告，請求居間人直接退還定金或從居間人處直接沒收定金的，法院可判令居間人履行支付義務。

三、房地產租賃

21、房屋租賃合同的一方當事人請求對方共同辦理合同登記備案手續的，應予支持。

22、承租人為與出租人建立租賃合同關系而交納的“入場費”、“加盟費”等費用，合同期滿終止或承租人違約導致合同解除，承租人請求返還的，不予支持；出租人違約導致合同解除，其又未能證明該費用已實際用于合同履行，承租人請求返還的，可視合同履行情況予以部分支持。當事人另有約定的除外。

23、承租人以出租人未向其開具租金發票為由拒付租金的，該抗辯理由不成立，但當事人另有約定的除外。

24、承租人拖欠租金達到合同約定的出租人行使合同解除權的條件，出租人在承租人補交了租金后的合理期限內不行使合同解除權的，該權利消滅。

25、出租人未經行政主管部門批準，擅自改變房屋用途并出租或與承租人約定改變房屋用途的，除因此造成重大安全隱患、損害社會公共利益或存在其他無效情形外，租賃合同有效。未經批準改變用途導致承租人無法按照約定方式正常使用租賃房屋的，承租人有權要求解除合同。

26、房屋出租后再抵押的，抵押權的實現不影響承租人優先購買權的行使；房屋抵押后再出租的，承租人優先購買權的行使不得對抗抵押權人。

27、出租人將已出租的房屋抵押后，又與承租人約定延長租賃期限或降低租金標準的，該約定不得對抗抵押權人。抵押權人行使抵押權，在拍賣出租房屋的公告中未公示該延長租賃期限或降低租金標準的約定的，該約定對競得人不具有法律約束力；拍賣公告中已經公示的，對競得人具有法律約束力。

28、房屋所有人出賣租賃房屋，在給承租人的優先購買權通知中規定了答復期的，承租人在答復期限內明確表示放棄優先購買權或逾期不作答復的，均可認定其放棄了優先購買權。優先購買權通知中未規定答復期限的，自承租人收到該通知之日起1個月為合理答復期。

29、房屋租賃合同存在“陰陽合同”，其中陽合同中的租金條款規避國家稅收的，該條

效力，當事人以存在避稅的租金條款為由，請求確認合同全部無效的，不予支持。

有關付款方式、期限等其他條款分別在陰陽租賃合同中約定不一致的，應認定符合當事人真實意思表示的約定條款有效，非真實意思表示的條款對當事人沒有約束力。

30、以面積計租的租賃合同履行過程中，出租人以租賃房屋的實際面積大于合同約定面積為由要求承租人補交租金差額的，不予支持；承租人以租賃房屋的實際面積小于合同約定面積為由要求出租人退還租金差額并有證據證明的，可予支持。

31、出租人將通過出讓方式取得的國有土地使用權出租給承租人后，一方以出租人未對該土地進行開發為由，請求確認租賃合同無效的，不予支持。

32、租賃合同在《合同法》實施前簽訂，從《合同法》實施之日起二十年內的租賃期有效，超過二十年期限的部分無效。

三、物業服務

33、物業服務合同到期后，小區業主委員會未與物業服務企業簽訂合同，但亦未要求其退出物業服務區域，仍由其為小區提供物業服務，該物業服務企業請求業主參照原物業服務合同約定的標準，支付合同到期后繼續服務期間的物業費的，可予支持。

34、小區車位、車庫屬于物業服務企業的物業管理區域，建設單位請求由其自行管理車位、車庫的，不予支持。

35、房屋具備交付條件，買受人在房地產開發企業已通知其入伙后，以房屋權屬未登記至其名下且其未實際辦理入伙手續為由，拒付物業費的，不予支持，但買受人有正當理由拒絕辦理入伙手續的除外。

36、拍賣人接受法院委托拍賣房產時，未公示說明原業主拖欠的物業費、本體維修基金和水電費等費用由競得人承擔，物業服務企業請求競得人承擔該費用的，不予支持；物業服務企業亦不得以上述費用未得到清償為由，拒絕為競得人辦理入伙手續或提供物業服務。

37、出賣人與買受人簽訂的買賣合同中，未明確約定出賣人拖欠的物業費、本體維修基金和水電費等費用由買受人承擔，物業服務企業請求買受人承擔該費用的，不予支持；物業服務企業亦不得以上述費用未得到清償為由，拒絕為買受人辦理入伙手續或提供物業服務。

38、個別業主起訴房地產開發企業，請求其按《深圳經濟特區物業管理條例》和《深圳市房屋公用設施專用基金管理規定》的有關規定，向行政主管部門指定的物業專項維修資金專戶劃入首期歸集的專項維修資金的，可予支持。

39、追索物業專項維修資金的案件，當事人提出訴訟時效抗辯的，不予支持。

40、業主委員會代表業主，就有關物業管理區域內共有和共同管理權利的重大事項提起訴訟的，應先經業主大會決定通過。

四、其他

41、合同約定當事人一方向另一方交付履約保證金、擔保金、押金等，并約定收款一方

有權在對方違約時沒收該筆費用，但未約定付款方在對方違約時有權要求雙倍返還該筆費用的，當事人主張定金權利的，不予支持。

42、當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據案件事實作出的認定不一致，人民法院告知當事人可以變更訴訟請求后，當事人拒不變更的，人民法院可駁回其訴訟請求。

當事人依據一審法院的釋明變更訴訟請求后，二審法院認為一審法院釋明不當的，應將案件發回重審，不應針對當事人變更后的訴訟請求直接作出裁判。

43、當事人請求對方支付暫計至起訴之日止的利息，人民法院在審理案件時應行使釋明權，要求當事人明確是否放棄起訴日以后的利息請求。如當事人表示不放棄，且其利息請求具有事實和法律依據的，人民法院應判決利息計算至判決確定的清償之日止。

44、當事人要求對方承擔逾期付款違約責任，但其提出的違約金計算依據不成立，且當事人之間又無逾期付款違約金標準的有效約定的，人民法院可參照中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金。

第五篇：深圳市中級人民法院關于審理工傷保險待遇糾紛案件相關法律適用問題的指導意見

深圳市中級人民法院關于審理工傷保險待遇糾紛案件

相關法律適用問題的指導意見（試行）

（2009年4月15日起施行）

為妥善、及時、正確處理工傷損害賠償糾紛案件，統一司法裁判尺度，依法保護當事人合法權益，維護社會穩定。根據《工傷保險條例》、《廣東省工傷保險條例》等法律法規、司法解釋和上級法院的指導意見，結合我市司法審判實踐，在對2000年以來我院規范性文件中有關工傷保險待遇糾紛案件的規定進行整理、修訂的基礎上，制定本指導意見。

1、勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導致其損失為由，要求用人單位承擔工傷待遇損失的，應先向勞動爭議仲裁部門申請仲裁，且勞動仲裁就此爭議的裁決為終局裁決。

2、當事人因工傷保險待遇發生爭議，舉證責任如下分配：

（1）勞動者應就存在工傷傷害的事實及工傷認定、傷殘等級鑒定時間、工傷住院治療起止時間及費用、同意轉院治療的證明及所需交通費和住宿費、應安裝康復器具的證明及費用等事實舉證；

（2）有人單位應就各種實際已發生的工傷損害賠償費用支付事實舉證。

3、用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保而遭受社會保險損失的，對法律法規規定由工傷保險基金負擔的工傷保險待遇部分，如冒用人發生工傷時已滿16周歲，由冒用人承擔主要責任，用人單位承擔次要責任；如冒用人發生工傷時不滿16歲，由用人單位承擔主要責任，由冒用人承擔次要責任。

對法律法規規定由用人單位負擔的工傷保險待遇部分，勞動者無須進行分擔，仍由用人單位全額支付。

4、建設工程的分包人掛靠承包人，并以承包人名義承接工程的，勞動者的工傷待遇可由分包人和承包人共同承擔。

承包人違反《建筑法》第二十四條、第二十八條和第二十九條的規定，對建設工程進行轉包或分包的，勞動者的工傷待遇可由轉包人、分包人和承包人共同承擔。

5、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應承擔人身損害賠償責任。受雇人存在故意或重大過失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規定。

6、勞動合同中有關限制或免除用人單位支對勞動者工傷承擔的法律責任的約定無效。

7、勞動者工傷后，被鑒定為五至十級傷殘的，勞動合同期限未滿，用人單位應安排力所能及的工作。用人單位以勞動者違章致傷，并給其造成嚴重損失為由解除勞動關系的，不予支持。但勞動者在被安排從事力所能及的工作后，嚴重違反用人單位規章制度的，用人單位依法解除勞動關系的，應當允許。

8、對于疑似職業病的勞動者，用人單位應當及時安排其進行診斷，在疑似職業病的勞動者診斷或者醫學觀察期間，不行解除或終止其訂立的勞動合同。

勞動者被診斷患有職業病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫療和生活保障由最后的用人單位承擔；最后的用人單位有證據證明該職業病是先前用人單位的職業病危害造成的，由先前的用人單位承擔。

職業病患者要求工傷待遇的，應要求其提供工傷認定。

9、工傷認定屬勞動保障行政部門職權，當事人對認定不服可以申請行政復議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認定。勞動者請求工傷待遇，未提供勞動保障行政部門作出的工傷認定的，人民法院裁定駁回其起訴。但用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，且具備下列情形之一的，人民法院應予受理，并就用人單位是否承擔工傷賠償責任進行審理：

(一)勞動者有證據證明其受傷屬于工傷的；

(二)用人單位對構成工傷沒有異議的；

(三)非法用工單位與非法用工中的死亡人員就賠償問題發生爭議的。

10、用人單位以未收到勞動能力鑒定委員會的鑒定結論為由，在訴訟中申請進行重新鑒定或要求進行復查的，不予支持。

11、非法用工單位傷亡人員，有關行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構和人民法院在審理中應當作為界定非法用工的依據。對于行政主管部門未作出處理意見的，人民法院應當依據《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規定，根據查明的事實界定非法用工關系是否成立。

12、勞動者的工傷系第三人侵權所致，勞動者先獲得侵權賠償的，不影響其享受工傷待遇，但對于醫療費、喪葬費和輔助器具更換費不得重復享有。

13、勞動者的工傷待遇由用人單位承擔的，勞動者依人身保險合同獲得的賠償，用人單位不得主張在工傷待遇中扣除。

14、勞動者工傷后提出辭職，請求勞動關系經濟補償金、一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金的，除其辭職系依據《勞動合同法》第三十八條或最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條的規定提出的外，對其請求的解除勞動合同經濟補償金，不予支持。

用人單位違法解除或終止勞動合同的，勞動者要求賠償金、一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金的，應予支持。

15、根據《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金的基數“本人工資”是指工傷職工因工作遭受事故或患職業病前十二個月平均繳費工資，但工傷職工實際平均應得工資高于繳費的，本人工資為工傷職工實際平均應得工資。

本人工資高于統籌地區平均工資百分之三百的，按統籌地區職工平均工資的百分之三百計算；本人工資低于統籌地區職工平均工資百分之六十的，按統籌地區職工平均工資的百分之六十計算。

前款所稱的統籌地區職工的平均工資，系指工傷職工因工作遭受事故傷害或

患職業病前十二個月平均工資。

16、根據《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規定，勞動者因工作需要暫停工作接受工傷醫療的，在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按醫療終結期規定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發原待遇，按照有關規定享受傷殘待遇。

勞動能力鑒定結論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數個別情況（如單側膝下缺失治療終結評殘后安裝假肢需要一定的適用期和個體治療終結后需要特別的功能鍛煉的）外,醫療終結期視同停工留薪期。

17、用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費，在勞動者發生工傷事故后，經勞動能力鑒定委員會確認需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應予支持。輔助器具更換費用的確定應以統籌地區社會保險經辦機構簽訂服務協議的輔助器具配制機構出具的關于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據，計至工傷職工70周歲止。配制機構出具的標準超過社會保險經辦機構參考標準的，以社會保險經辦機構參考標準確定。

18、住院期間伙食費用由用人單位按深圳市因公出差伙食補助標準百分之七十支付。

19、用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關系解除或終止后，工傷職工請求后續治療費的，應由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔的，不予支持。

20、一次性工亡補助金的支付標準，應為60個月深圳市上職工月平均工資。

21、原勞動部《企業職工患病或非因工負傷醫療規定》規定用人單位應給予3個月到24個月（3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月）的醫療期，上述醫療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內累計病休時間計算。上述醫療期的計算，可以參照最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第一百九十八條的規定，當事人

約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果勞動者不間斷休病假，則應分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始其休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷3個月病假，醫療期應計至7月31日。如從5月11日開始不間斷休3個月病假，則應按90日確定，即醫療期至8月8日止，而不是8月10日。

勞動者累計醫療期未滿而勞動合同期已滿，且需要停工休息治療的，勞動合同期限自動延續至醫療期滿為止；在醫療期內醫療終結的，醫療終結之日即可終止勞動合同；對其中經勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力的，可辦理因病或非因工負傷退休退職手續。不需要停工休息治療的，只要勞動合同期滿，便可終止勞動合同。

22、根據勞動部辦公廳《關于勞部發［1996］354號文件有關問題解釋的通知》（勞辦發［1997］18號）規定，“勞動者患病或非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費”是指合同期滿或者醫療終結被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費。鑒定為1-4級的，應當辦理退休、退職手續，享受退休、退職待遇。

23、勞動者退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養的直系親屬享受的喪葬補助費和一次性撫恤金的標準為：

（1）喪葬補助費：支付標準為其死亡時深圳市上城鎮職工月平均工資的3倍；

（2）一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時深圳市上城鎮職工月平均工資為基數。供養直系親屬為1人的，支付上述基數的6倍；供養直系親屬為2人的，支付上述基數的9倍；供養直系親屬為3人及以上的，支付上述基數的12倍。

喪葬補助費、一次性撫恤金從基本養老保險基金中支付。用人單位未為勞動者繳納社會保險費的，上述費用由用人單位支付。

24、本指導意見自印發之日起，本院以往相關會議紀要、綜述、指導意見不再適用。法律法規、司法解釋、上級人民法院或本院有新規定的，按新規定執

行。

25、本指導意見由市中級法院審判委員會負責解釋，供全市兩級人民法院參考。