第一篇：公司合并和分立的法律性質

一、公司合并和分立的法律性質

（一）公司合并

1．公司合并的概念

公司合并是指由二家或者二家以上的公司依照法定的程序和條件合并成一家公司，合并各方的債權債務由合并后的公司完全承受，它是公司主體變更的一種法律制度，由公司法和合同法、擔保法共同調整公司合并中的債權債務關系。

2．公司合并的種類

公司合并分為吸收合并和吸收合并兩種，其中吸收合并是指一家公司吞并了另一家或者多家公司，只有吸收方公司保持存在，其余被吸收的公司的法人資格注銷，成為合并后公司的一個分支機構。新設合并則是指所有參加合并的公司的法人資格均告消滅，而成立一家新的公司，所有參加合并的公司都成為新公司的一個分支機構。

（二）公司分立

公司分立是指一家公司依照法定的程序和條件，在清償外債或者對債務作出債權人認可的安排之后分成二家或者多家公司的法律制度。公司分立有既有分立和新設分立兩種，其中既有分立是指被分立的公司保持存在，并從其分離部分財產成立新的公司的形式；新設分立是指被分立的公司不復存在，在其財產基礎上成立二家或者多家公司的分立形式。

（三）公司合并和分立的法律責任

公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照公司法的規定通知或者公告債權人的，由公司登記機關責令改正，對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

二、公司合并制度

（一）公司合并的原因

參與合并者必須是同組織形態的公司，即有限公司與有限公司合并、股份公司與股份公司合并。為了擴大經營規模和提高競爭能力，公司之間多有合作的需要，合作需要成本，當合作增多并且雙方都覺得不能離開對方時，就發生了合并。

（二）公司合并的程序

1．公司決議通過

由擬合并的各方公司的董事會作出決議，再報各自的股東會（股東大會）通過并做出決議，并發布合并的公告。國有公司合并的，應當按照有關規定報其上級主管部門和國有資產管理部門審批。

2．簽訂合并協議

公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，協議中須對公司的債權債務關系的承受和處理作出明確的規定，對合并后各方的權利義務關系作出明確的規定。

3．編制合并財務報表

合并各方達成合并協議后，各自編制合并前的資產負債表及財產清單，作為原股東權益的憑證。各方報表完成后，由公司合并籌備辦事機構匯總編制合并后的總資產負債表和總財產清單，以此作為股東權益和新公司登記的法律文件憑證。

4．通知債權人

公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

5．公司合并的法律后果

公司合并后，合并各方的債權、債務由合并后存續的公司或新設的公司承繼，合并后的公司不得拒絕承擔合并前的債務，即使是公司合并協議中及合并前各方資產負債表沒有記載的債務，也應無條件地承受，以保障交易安全和債權人的合法權益。

6．公司合并登記

公司是資本的集合體，公司的名稱、經營地點、基本財產（包括注冊資本、工業產權等）、股東名單、股權結構、公司章程等重要事項必須記載于公司登記機關，當公司發生合并后，有關事項發生變化的，應當履行登記義務：包括（1）登記事項發生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。（2）公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記。（3）設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。

三、公司分立制度

（一）公司分立的原因

公司分立主要法律上的原因和事實上的原因，法律上的原因是指根據國家的《反不正當競爭法》和其他相應的反壟斷法的規定，當一家公司的規模巨大足以妨礙市場競爭時，不得不拆散該公司，組成若干家較小的公司，以使市場保持能夠競爭的局面。事實上的原因是指公司股東會（股東大會）認為公司規模超過了管理層的管理能力范圍，或者超出了股東合作限度的范圍，如果保持既有規模對公司盈利和保持競爭力多有不利，于是就決議將公司一分為二或者一分為多。

（二）公司分立的程序

1．公司決議

公司分立須由董事會作出分立的決議，并提請經股東會（股東大會）通過決議，表明股東對公司分立持同意態度。

2．編制分立財務報表

股東會（股東大會）決議公司分立后，須成立專門臨時籌備辦事機構負責整理分立前的資產負債表及財產清單，作為原股東權益的憑證。報表完成后，由公司分立籌備辦事機構匯總編制分立后的各公司的資產負債表和財產清單，以此作為股東權益和新公司登記的法律文件憑證。

3．通知債權人

公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。此公告不能成為債權人訴訟時效提前消滅的依據，即使債權人沒有看到公告，也不影響其行使債權，債權人有權要求分立后的公司承擔連帶責任。

5．公司分立須維持最低注冊資本

公司分立后，存續公司和新設公司的注冊資本不得低于法定的最低限額。

6．公司分立的法律后果

公司分立后，由分立各方按照公司決議規定的份額分割公司財產，并按照公司分立前與債權人達成的清償協議承擔債務。公司若沒有與債權人達成清償協議就分立的，由分立后的公司對分立前的債務承擔連帶責任，以保障交易安全和債權人的合法權益。

7．公司分立登記

公司分立后，登記事項發生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記。設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。

第二篇：公司設立的法律性質探析

公司設立的法律性質探析

摘要：對公司設立的法律性質，仁者見仁，智者見智。本文從以下三方面對公司設立的法律性質進行探析：公司設立與公司成立之辨析，對公司設立法律性質的幾種學說之評析，對公司設立法律性質的幾點認識。

關鍵詞：公司設立 公司成立 法律性質

引 言

在現代，“公司”的通常定義是以從事商行為或以營利為目的的，依照公司法組建成立的社團法人。分析該定義可知：公司具有合法性—依法組建成立，營利性—以營利為目的，獨立性—獨立的財產和獨立的責任，集合性—兩人以上之聚合等法律特征。由于公司具有合理的財產和利益機制、法人運行機制、內部管理機制、權力制衡機制，尤其是有限責任公司和股份有限責任公司的責任之有限性，因有限責任通常具有減少和轉移風險、鼓勵投資、促進所有權與經營權相分離和增進市場交易等價值，從而使其成為了現代市場經濟社會的最活躍、最重要的企業形態，成為促進經濟發展的有力的法律工具。

公司設立是指按照法律規定的條件和程序，發起人為組建公司，使其取得法律人格，必須采取和完成的一系列行為之總稱。公司的設立是一個跨越了私法和公法兩大領域，融合了實體法和程序法，具有多種法律關系和法律效果的有機整體，是一個復雜的過程。尤其是股份有限公司的創設更復雜，從發起人訂立協議、制定章程、確定股東及出資、招投認股、召開創立會到法人登記等，是一個遇到的困難和出現的問題又多又復雜的過程。因此，對于公司設立的性質，眾說紛紜，莫衷一是。故本文對公司設立的法律性質進行初步探析，以期拋磚引玉。

作者簡介：楊聯明，男，1970年10月生，重慶開縣人，法學博士，中國社會科學院國際法研究中心。此文曾發表于《探索》2002年第1欺。

一、公司設立與公司成立之辨析

長期以來，人們通常把公司設立與公司成立相混淆，以致造成對公司設立的誤解，不能正確地認識公司設立的法律性質、公司設立過程中責任的特殊性和設立中公司特殊的法律地位。事實上，公司設立與公司成立二者并不相同，其區別主要如下：

1、概念不同。公司設立的概念前已述及。公司成立則是指公司在實質上依公司法組織設立，完成申請設立登記程序，經登記機關審核發給執照，取得法人資格的一種狀態。

2、性質不同。公司的設立，系為組織公司之發起人之設立行為，有法律行為，亦有非法律行為；有民事法律行為，亦有被動的行政法律行為。而公司的成立則不是一種行為，而是指公司已取得法人資格的一種狀態，是對公司合法身份存在的一種表現形式。

3、二者與公司登記的關系不同。所謂公司登記，是指公司登記機關對公司法人團體資格確認的一種法律宣告，是一種公示和監督法律行為。公司登記在本質上仍屬公司設立行為，是公司設立這一系列行為的最后一個階段，而公司成立則是公司設立和公司登記的法律后果。

4、效力不同。公司在成立后，才能取得公司法人人格和公司名稱的排它使用權等，而公司設立則無上述人格和權利。

公司設立與公司成立的聯系是：公司設立是公司成立的前提條件，公司成立則是公司設立追求的目的和法律后果。順便說一下，有的學者將公司成立的性質說成是一種公法上之（國家）行政行為。[1]我認為，這種說法不妥，不妥之處在于其將公司成立與公司登記相混淆。公司登記從主管機關或公司登記機關之行為看，是一種對公司進行審核和發照的行政處分行為；而公司成立則是公司登記的法律后果，是一種確認具備公司法人人格的狀態，而不是一種行為，更不是一種（國家）行政行為。

二、對公司設立法律性質的幾種學說之評析

關于公司設立的法律性質，傳統公司法理論認為它屬于法律行為，并且主要是民事法律行為。對該法律行為的性質，學說不一，通常有以下三種（其中多以公司章程的訂立為例進行分析說明）：[2]

1、合伙契約說。這種理論認為，公司發起人協議、公司章程都是建立在當事人合意基礎之上，并對當事人有約束力，是當事人彼此之間達成的合伙契約。

2、單獨行為說。這種理論認為，應將公司設立分為兩個階段，即公司設立行為之預約與實現此預約之設立行為，公司設立是發起人以組織設立公司為目的所作出的單獨行為。在單獨行為說中，因對各個發起人的結合方式的理解不同，又形成了偶合的單獨行為說和聯合的單獨行為說兩種理論。偶合的單獨行為說理論認為，公司發起人各有其設立公司的目的，它們之間在沒有共同目的的情況下，以各自獨立的行為偶然湊合到一起而成立公司。聯合的單獨行為說理論認為，各個不同的公司發起人，起初各自的意思表示并不一樣，但是在設立公司的共同目的下，聯合起來，通過共同的意思表示而聯合設立公司。

3、共同行為說。這種理論認為，公司設立行為是公司發起人在同一目的的驅使下，以多數發起人的意思表示，共同一致作出的行為。

在上述三種理論中，共同行為說為通說，筆者亦贊同此說。對于合伙契約說，我認為合伙契約與公司設立至少有以下幾點區別：首先，二者主體地位不同。公司的設立是創立公司的團體行為、集體行為，發起人僅是設立中公司的組織分子，是設立中公司的一員，未經選任、聘任為董事或委托為代表人，不能代表設立中公司從事法律行為，若為之，則系其個人行為，法律后果自然歸屬其個人；而合伙關系中的合伙人則是合伙的主體，每個合伙人都有權代表合伙企業從事經營業務，故在合伙中，每個合伙人的經營對全體合伙人都發生法律效力。[3]其次，二者目標內容不同。公司的設立以創設新的權利主體為目標內容，而合伙契約以成立債權債務關系為目標內容。最后，二者形成過程不同。契約的成立，需經過要約和承諾兩個階段。而章程的訂立并不經過對立的要約和承諾兩個階段，它是發起人平行一致的意思表示過程。由上可知，不應該認為章程是發起人之間所訂立的契約，不應該用契約理論來說明公司設立的性質。對于單獨行為說，無論是偶合的單獨行為說還是聯合的單獨行為說，都忽略了發起人設立公司的共同目的，以及全休或多數發起人平行一致之行為，所以單獨行為說在理論上說不通，與事實亦不相合，不能用這種理論來解釋公司設立的法律性質。對于共同行為說，它揭示了公司設立行為的實質，即：在公司設立過程中，全體發起人之共同目標乃組建一具有法人資格之公司，發起人之行為代表的是全體發起人之共同一致的意思。共同行為說對公司設立的法律性質之說明最為合理。

三、對公司設立法律性質的幾點認識

如前所述，對公司設立的法律性質，筆者贊同共同行為說。同時，認為對于公司設立的法律性質，還應該從以下幾方面把握：

1、公司設立是前公司行為

所謂前公司行為，亦稱公司前行為，是指公司在成立之前的一系列法律行為和非法律行為的總稱。公司作為一個具有法人資格的社會實體，并不是偶然出現的，而有一個較長且復雜的設立過程。這個過程，從經濟角度觀察，是設立人在具備基本條件的基礎上，組織人力、物力、財力從而形成一定生產經營能力的過程；從法律角度觀察，是設立人依照法定條件和程序向國家有關機關提出申請獲得批準和（或）登記發照取得公司生產經營資格的過程。在這個過程中，設立人所為一系列行為是為組建公司并使其具備法人資格而為，其行為當時公司法人并非成立，若已成立，則為公司運營行為。前公司行為是公司運營行為的準備行為，對成立后正常運營具有舉足輕重的意義，這決定了它在公司法中具有十分重要的地位。故作為一部健全而完善的公司法，不僅應調整公司行為，而且應調整公司前行為。可以這樣認為，公司運營行為是公司法所規范的一般狀態，公司前行為是公司法所規范的非常狀態，它與債權人、認股人之間所產生的關系，在法律適用上，應適用不同于常態的特殊規則。

2、公司設立是一種具有民事和行政雙重性質的法律行為

公司設立是一種具有行政性質的法律行為，主要是指公司登記、股份發行之批準、特種行業經營之批準等一類的行政法律行為。在該法律行為當事人中，審查批準機關和（或）登記發照機關為能動之行政主體，申請公司登記之設立者為受動之行政主體。此種法律行為充分體現了國家強制性，它是現代國家對公司設立進行監督和管理，對社會經濟秩序進行調控的重要手段。

公司設立同時是一種具有民事性質的法律行為，學者們普遍認為它是公司設立的核心部分或主要內容，通常指制定章程、確定股東及出資、招股認股、召開創立會、聘任董、監事等。對于這種民事法律行為的性質，前已述及，此處不再贅述。

3、公司設立既有程序法上行為，又有實體法上行為

公司設立是取得公司資格而完成法律要件的一切行為。[4]這些行為涉及發起人、債權人，涉及工商局等行政機關，還涉及注冊會計師事務所、律師事務所等中介服務機構。它們有些受實體法調整，有些受程序法調整，有些受實體法和程序法共同調整，從而引起一系列法律關系的發生、變更和消滅。常見的法律關系有：債權關系，即在特定當事人之間產生的一方有權請求他方為一定行為而他方有義務履行一定行為的權利義務關系，如為公司經營而待履行的借貸、買賣、租賃合同關系；物權關系，即當事人之間產生物權的設立、變動和終止的法律關系，如土地使用權的取得；投資關系，即因投資而發生的各種經濟關系，如招股、認股關系；勞動關系，指雙方當事人約定一方向他方提供職業上的有償的勞務的法律關系，如未來公司職工的雇用；行政管理關系，即當事人之間發生的具有隸屬性質的命令與服從的法律關系，如法人登記、不動產登記等。

4、公司設立既以個人為本位，又以社會為本位

個人本位，是指以保護個人利益為中心的一種思想；社會本位，是指以保護社會公共利益為中心的一種法律思想。公司設立打破了公法與私法之間的傳統界限，實現了個人本位和社會本位的調和。也就是說，公司設立既要注意設立過程中各方當事人的利益，又要注意社會利益，如當地社區利益、環境利益、中小競爭者利益等。

參考文獻：

[1]武憶舟：《公司法》（M）.臺灣：臺灣三民書局.1980年版.第77頁.顧功耘主編：《公司的設立與運作——公司法與企業改制實務》（M）.上海：復旦大學出版社.1996年版.第48頁.[2]施智謀：《公司法》（M）.臺灣：臺灣三民書局.1991年版.第24—25頁.[3]《中華人民共和國民法通則》第34條.[4]梁宇賢：《公司法論》（M）.臺灣：臺灣三民書局.1980年版.第54頁.

第三篇：公司分立合同范本

公司分立合同范本

現今很多公民的維權意識在不斷增強，合同出現的次數越來越多，簽訂合同也是最有效的法律依據之一。那么一般合同是怎么起草的呢？以下是小編精心整理的公司分立合同范本，歡迎閱讀，希望大家能夠喜歡。

甲方：_____________________

住所：_____________________

股東代表：_________________

電話：_____________________

乙方：_____________________

住所：_____________________

股東代表：_________________

電話：_____________________

由于，公司擬進行分立，成立甲方與乙方兩公司，經甲乙雙方充分協商后，根據我國《公司法》等有關法律規定，訂立如下條款。

第一條分立方式

_______公司分立為：甲方和乙方，甲方和乙方設立時，______公司主體資格消滅。

第二條分立前后公司的.注冊資金

1.原______公司的注冊資金為____萬元，現有凈資產____萬元，其中分立后甲方接受___萬元凈資產，由乙方接受___萬元凈資產。

2.分立后甲方注冊資金為____萬元。

3.分立后乙方注冊資金為___萬元。

第三條業務分立

1.原甲方的____業務，由分立后的甲方經營，乙方不再經營___業務。

2.原甲方的____業務，由分立后的乙方經營，甲方不再經營____業務。

第四條財產分割

________________________________________________________________________________

第五條債權、債務分割

________________________________________________________________________________

第六條職工安置

________________________________________________________________________________

第七條公司分立的程序

1.公司分立，應當由公司的股東會做出決議，分立后甲方與乙方分別制訂各自的公司章程。

2.公司分立，其財產作相應的分割。公司分立時，應當編制資產負債表及財產清單。

3.公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。公司分立前的債務按約定由分立后的公司承擔。

4.公司分立，應當自分立決議或者決定做出之日起_____日內申請工商登記。

第八條合同各方的違約責任

___________________________________

第九條合同爭議解決方式

___________________________________

第十條合同變更或解決的條件

___________________________________

第十一條其他條款

1.公司進行分立的日程為：年月日到日雙方共同清理資產賬冊，對原公司財產進行分割，并按期交割完畢。年月日起原公司將不復存在，甲方與乙方正式成立。

2.本合同正本一式兩份，雙方各持一份，副本份備用。

甲方(籌)：(蓋章)____________

授權股東代表：(簽字)__________

乙方(籌)：(蓋章)____________

授權股東代表：(簽字)__________

____________年_______月_______日

第四篇：有限責任公司分立程序

有限責任公司分立程序

來源：互聯網 日期：2011-9-8 16:30:00 瀏覽:1425 公司分立可以采取派生分離和新設分立兩種形式。

公司需分立的，公司股東會作出決議，并按《公司法》的規定，履行通知債權人、處理債權義務后，向公司登記機關提交相關登記材料，申請變更登記。(一)派生分立

派生分立是指公司將一部分資產分出去另設一個或若干個新的公司，原公司存續。另設的新公司應辦理開業登記，存續的原公司辦理變更登記。

1、分立后存續公司辦理變更登記，應提交下列文件、證件：(1)公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》。

(2)分立各方簽訂的分立協議和公司股東會(或其所有者)同意分立的決議(主要寫明分立出幾個公司，分立的主要內容)。

(3)刊有公司分立內容至少三次公告的報刊。(4)公司作出的債務清償擔保情況的說明。

(5)公司新一屆股東會議決定(主要寫明：總股本及其股本構成、公司領導班子有否變化、公司章程修改、其他需變更的事項)。

(6)章程修正案(主要列示章程變動情況對照表)或新章程。(7)由新一屆股東會全體股東出具的《確認書》。

(8)《公司股東(發起人)名錄(A;法人)》、《公司股東(發起人)名錄(B：自然人)》》、《公司法人代表人履歷表》、《公司董事會成員、經理、監事會成員情況》。

(9)公司營業執照正副本原件及由工商局檔案室提供加蓋工商局檔案專用章的公司章程復印件。

2、派生新設立公司辦理開業登記，應提交下列文件、證件：(1)公司董事長簽署的《公司設立登記申請書》和其他開業登記材料。(2)分立各方簽訂的分立協議和公司股東會(或其所有者)同意分立的決議(主要寫明分立出幾個分公司、分立的主要內容)。

(3)刊有公司分立內容至少三次公告的報刊。(4)公司作出的債務清償或債務擔保情況的說明。

(5)分立后存續公司原營業執照復印件(需加蓋發照機關印章)。(二)新設分立

新設分立是指公司將全部資產分別劃歸二個或二個以上的新公司，原公司解散。原公司辦理注銷登記，新設公司辦理開業登記。

1、新設公司辦理開業登記，應提交下列文件、證件：

(1)公司董事長簽署的《公司設立登記申請書》和其他開業登記材料。

(2)分立各方簽訂的分立協議和原公司股東會(或所有者)同意分立的決議(主要寫明分立為哪個公司、分立的主要內容)。

第五篇：承諾書法律性質（推薦）

承諾書法律性質

承諾書是 承諾人對要約人的要約完全同意的意思表示的書面形式。依據《合同法》第二十一條的規定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。

承諾書是真實意思表示，且不違法，承諾書有法律效力

公司與你簽定的書面承諾書應當屬于勞動合同的一部分，不違反法律，是合法有效的，應當具有約束力。可以依據該承諾書主張權利。

從分類來看，承諾制度可以分為民事承諾和行政承諾，區分兩者最重要的標準是訂立合同的目的。行政合同的內容必須符合法律、法規的規定，雙方都無完全的自由處分權。而民事合同則不然，只要民事合同不違反法律、行政法規的強制規定，就應合法有效。

一般來講，簽訂保密承諾書是簽訂人事、勞動聘用合同的一個條件，或者是補充協議，如，行政機關在錄用、聘用、調用工作人員時，經常要求這些工作人員就某一事項向用人機關作出書面承諾。如果把保密承諾書與人事、勞動聘用合同結合在一起的話，保密承諾書是典型的內部行政合同，其主體、目的和內容等都具有行政性合同的性質，所以說，保密承諾書是一種行政法意義上的法律文書。保密承諾書雖然與私法合同一樣，取決與雙方當事人的合意，但當事人無權就違反保密義務應當承擔什么樣的法律責任進行約定，保密承諾書的內容也不能超出行政主體的法定職權范圍。此外，雖然保密承諾書原則上應當以保密法律、法規規定的范圍為基礎，但由于保密行政管理的特殊性，黨和政府的政策也是我國保密行政主體行使行政職權的重要淵源，保密行政主體依據政策所賦予的權限所締結的保密承諾書也合法有效，其他超出權限范圍所締結的承諾書則屬于無效。