第一篇：保護非婚生子女合法權益的法律制度

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保護非婚生子女合法權益的法律制度

保護非婚生子女權益的法律制度，保護非婚生子女的合法權益，首先要確定其法律地位，怎樣才能使非婚生子女取得與婚生子女等同的法律地位呢？當前世界上絕大多數國家采取的方法是通過確立非婚生子女的認領和準正制度。

1、非婚生子女的認領制度，非婚生子女的認領制度是指通過法律程序使非婚生子女轉化為婚生子女的法律行為。

根據各國立法例，非婚生子女的認領有兩種形式：自愿認領和強制認領。

自愿認領，也稱任意認領，是生父母承認自己為該非婚生子女的生父母，并自愿對其承擔撫養義務的法律行為。其具有如下特征：⑴須有生父母承認自己為非婚生子女生父母的意思表示。許多國家和地

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區均規定，對非婚生子女，其生父母均可以認領。但有的地區有不同的規定，如我國臺灣地區直接規定非婚生子女與生母之關系通過分娩事實確認，無須認領。⑵認領以父母子女血緣關系的存在為條件。認領人與被認領人之間，須有事實上父母子女關系之存在，才能成為有效之認領。對于已成年之非婚生子女，已死亡之非婚生子女及胎兒能否被認領，通說認為可以，但又有限制。對胎兒的認領應取得其母同意，對已成年的非婚生子女認領應取得其本人同意，對已死亡之非婚生子女的認領應取得其成年的直系卑親屬同意。⑶非婚生子女經生父撫育者，視為認領。此種也稱為擬制認領。所謂撫育，不限于教養，也不限于生父與生母曾否同居，但生父必須有以該子女為自己子女的意思而為撫育、認領的方式。⑷認領人具有認領的行為能力。完全民事行為能力人所為的認領屬其真實意思表示，認領當然有效，限制民事行為能力人如間歇性的精神病人，在其精神智力狀況正常情況下所為的意思表示真實的認領，應視為有效。

自愿認領的，可采書面形式對意思表示進行記錄；也可以口頭形式作出意思表示，但應有兩名無利害關系的見證人見證。生母認領子女通常只需證明子女確系生母分娩的事實即可，如出生證、產院的出生記錄等。生父、生母或子女要求公證的，應辦理公證手續。在當事人沒有明確的意思表示的情況下，不得推定。認領亦可依遺囑的方式進行。遺囑其他內容的無效，不影響認領的效力。

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強制認領，是指有充分事實證明當事人為非婚生子女的生父、生母，而當事人不予認領的，經請求人民法院確認其與非婚生子女的血緣關系，令其認領。強制認領是保護非婚生子女利益的有力手段，在現實生活中具有重要意義，因此，大多數國家的親屬法都有強制認領或認領之訴的規定。強制認領之要件：第一，有請求認領人。關于請求認領人的范圍，一是非婚生子女及其直系卑親屬。非婚生子女得當然為請求認領人，若非婚生子女已死亡，其直系卑親屬基于一定利害關系如繼承關系，也得提起認領之訴。二是生父母。在現實生活中多為由生母提出針對生父之強制認領之訴，但在生母遺棄嬰兒的情況下也可由生父提出針對生母的強制認領之訴。三是有關代理人。第二，有被請求認領人，即非婚生子女的生父、生母。這里講生母也作為被請求認領人，主要是指子女不隨生母生活的情形，特別是生母拋棄子女的情形。由于非婚生子女認領的效力只溯及該子女出生之時，但第三人已得之權利，不因此受到影響。因此，非婚生子女對于已死亡的生父母或其繼承人不得請求認領，因而也不發生非婚生子女因認領而繼承死亡生父母遺產的問題。第三，有請求事由，即非婚生子女和生父母間存在正式的血緣關系。認領有三點法律效果：其一，非婚生子女經認領后即取得婚生子女的身份，與認領其的生父或生母之間發生親屬法律關系；其二，認領效力溯及子女出生之時，但第三人已得利益不因此而受影響；其三，認領非婚生子女后，不得任意撤消其認領。

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但若認領意思表示不真實，認領人因脅迫、欺詐或重大誤解而為的認領，則認領人可以提起認領無效之訴，其他利害關系人也可以提起否認認領之訴。

2、非婚生子女的準正制度，準正是指非婚生子女因生父母之結婚或司法宣告而取得婚生子女資格的制度。目前大多數國家都有準正制度，通過該制度，使非婚生子女因其生父與生母在其出生后結婚，而被婚生化，即賦予與婚生子女相同之地位。這種制度巧妙地將尊重正式婚姻與保護非婚生子女相連結，這對非婚生子女的保護是較好的途徑。

準正始于羅馬法，現在大陸法系和英美法系國家大都設有準正制度。不同時期、不同國家的民法對準正的形式具有不同的規定：⑴羅馬法對妾、準配偶所生子女的準正有兩種，分別為婚姻準正和皇帝詔書準正。⑵法國民法有婚姻準正與婚生宣告準正兩種，而后一種是在生父、生母不可能結婚（如一方已死亡或患有精神病等）時之代用方式。意大利民法也分為婚姻準正和法官宣告準正。⑶日本民法只有婚姻準正，但以認領和婚姻為條件。婚前認領者，子女因父母之結婚而當然為準正即為婚姻準正；婚前未認領者，子女在父母結婚后須因父母之認領而獲準正。荷蘭民法只有婚姻準正，須于婚前或結婚時進

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行認領方為有效。我國臺灣地區也實行婚姻準正，不加任何限制和條件。⑷英美法在英國的準正法和美國的統一親子關系法頒布實施后，確立了婚姻準正制度。非婚生子女因親生父母結婚而當然為準正。

通觀上述各國立法例，準正需具備如下要件：一是父母子女間須有真實的血緣關系。換言之，父母必須同時為子女的生父母，生父而非生母或生母而非生父見結婚不得發生準正之效力；二是生父母間結婚。如生父母間的結婚為無效婚姻，則不發生準正之效力，因無效婚姻本為欠缺婚姻成立要件的婚姻，不發生結婚之效果。可撤消婚姻在撤消之前已有效成立，撤消之力不溯及既往，故可發生準正的效力。

關于準正后之法律效力，外國法均規定非婚生子女準正后當然成為婚生子女或視為婚生子女，其權利義務與婚生子女相同。但何時起生效，各國規定不一。有的規定從父母結婚之日起生效，有的規定具有溯及力，自子女出生之日起發生婚生之效力。其實大部分學者都認為準正是非婚生子女取得婚生子女地位的最佳途徑，生父和生母結婚后，子女身份上原有的缺陷已完全得到彌補，其一切法律后果與自始為婚生子女的無異。

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經生父認領的非婚生子女在法律上僅發生與生父“單線”的親子關系，同理，經生母認領的就僅與生母在法律上發生“單線”的親子關系，而經準正的非婚生子女其婚生性最強。

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第二篇：非婚生子女保護制度評析

湖北民族學院畢業設計(論文)摘要

非婚生子女保護制度評析

[摘要]我國在2001年4月28第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》規定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。本文就非婚生子女的法律地位展開討論，包括六個方面：

一、非婚生子女的概念：

二、非婚生子女的法律地位與權利和利益的保護；

三、完善我國親子法制度；

四、養父母與養子女、繼父母與繼子女的法律制度；

五、市場經濟條件下私生現象產生的原因、危害性及私生準正的必要性；

六、人工生殖子女的法律地位。

[關鍵詞]中國；非婚生；子女；法律地位；思考；新理念。

1.非婚生子女的概念

我國目前的婚姻法至今未對婚生子女和非婚生子女的概念給出一個法律上的準確定義，這就使得非婚生子女的概念在不同的法律書上有了不同的定義，使其非婚生子女的概念有了意思相同或相

湖北民族學院畢業設計(論文)摘要

近而用詞又有差別的特點，比如在一本書中對非婚生子女的定義是指婚生子女的對稱，沒有婚姻關系的男女所生的子女。而在另一本書中對非婚生子女的定義是非婚姻關系的男女所生的子女，包括已婚男女與人通奸所生的子女，未婚男女所生的子女，未婚子女被奸所生的子女。所以說我們可以從其概念的不統一看出我國法律對非婚生子女的保護還是有問題存在的，其保護的力度和重視的程度還是不夠的，也就使得非婚生子女的權利和利益得不到一個很好的有效保護，從而也使非婚生子女的一些問題在保護的時候無從下手，這樣也會使非婚生子女在法律上得不到一個明確保護的地位，使其某些權利和利益得不到法的確認和確定，所以說只有在給非婚生子女一個明確的法律概念的情況和環境的前提下才可能談到對非婚生子女的保護，附則談到的任何一種保護都是不完全符合實際情況的和缺乏依據的。因此我們只有在給非婚生子女一個能夠反映其自身的真實情況和符合自身特點，并跟當今社會環境相吻合的概念的時候，我們才可以對非婚生子女的權利和利益有一個更好的保護，只有這樣非婚生子女的保護才可能在今后的立法和法律的修改中慢慢的變的系統化和完整化起來，使其非婚生子女的權利和利益得到真正的保護。這樣也便于非婚生子女行使自己的權利和利益，同時也有助于非婚生子女履行自己對社會和對親生父母或繼父母、養父母在年老后所因盡的贍養扶助的義務。

2.非婚生子女的法律地位與權利和利益的保護

新中國成立以后頒布的第一部婚姻法，即1950年《婚姻法》專章規定了“父母子女間的關系”，該法以1／5的篇幅規定了以保護子女合法權益為原則的、父母子女間平等的、互相扶養的權利義務關系。之后，1980年《婚姻法》又以7條，占全法1／5的篇幅重申了前述規定，并增加了關于子女姓氏、權利請求權及父母對子女的管教、保護權的規定。確立了以保護未成年子女合法權益為原則的、父母子女間平等的、相互扶養和相互繼承的新型的親子關系。1980年以來，改革開放的中國社會發生了巨大的變化。市場經濟的推行，不僅帶來了經濟的高速發展，人民生活水平的大大改善；也帶來了市場經濟和物質利益關系對婚姻家庭、親屬關系的強烈震撼、沖擊和滲透。一共只有37條的婚姻法早已不適應社會發展的需要。健全完善婚姻法迫在眉睫，特別是補充完善親子法制度更是確保父母、子女合法權益，促進家庭關系健康發展的一項重要任務。

非婚生子女的法律地位與權利和利益的保護：在保護非婚生子女的法律地位和合法權益方面，我國最新修改并且在2001年4月28第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過的《中華人民共和國婚姻法》中也只有第二十五條中有兩款規定，第一款規定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。此條款規定非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，也就是說他們之間的等級或地位是一樣的，都同處于一個起跑線上，但是請大家注意他們擁有的是同等的權利并不是說擁有的是相同的權利，這兩個詞在字面上是有一定的差別和不同的，同等指的是等級和地位上的一樣而相同指的是一模一樣的權利和地位，而德國其在德國基本法第六條中規定：“立法應保障非婚生子女在其身體與精神發展及其社會地位，得與婚生子女享有相同條件”。

3.完善我國親子法制度

親子法制度是隨著社會的發展而不斷變化、完善的。當前世界各國的親子法幾乎均已發展為充 2

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分考慮子女權利的親子法，而且規定得越來越詳盡明確。這是一個歷史進步，也是世界各國親子法的發展趨勢，是市場經濟和人類社會發展的必然結果。我國1980年《婚姻法》雖然在第15～21條中對親子關系專門作了規定，但既不全面，又缺少可操作性。我們應該借鑒世界各國法制變革中的有益經驗，吸取外國法律的精華，修改婚姻法，使我國親子法制度適應市場經濟條件下權利義務平等的公平原則，重視利益關系、財產關系；同時發揚我國重倫理、道德、和諧，重精神的優良傳統，從而將兩者有機地結合起來，相得益彰，完善我國親子法制度。

父母與婚生子女、非婚生子女。

婚生子女的含義：在父母婚姻關系存續期間受胎或出生的子女，是婚生子女。子女受胎于父母結婚以前，出生于父母結婚之后的，視為婚生子女。經夫妻雙方同意實施人工授精所生的子女，為婚生子女。

非婚生子女的含義：沒有婚姻關系的男女所生的子女是非婚生子女。

權利平等原則：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。

自愿認領：非婚生子女的生父，得自愿認領非婚生子女。認領方式可以通過辦理戶籍登記手續，也可通過扶養的方式進行認領。未與非婚生子女共同生活的生母可以自愿認領非婚生子女，方式只須出示子女的出生證明或醫院的出生記錄即可。法律還應規定，非婚生子女的生父認領非婚生子女，必須征得生母或非婚生子女法定代理人的同意。生父認領成年非婚生子女，須征得子女本人的同意。

強制認領：非婚生子女的生母和其他法定代理人，成年的非婚生子女本人，得提出強制生父認領之訴。在生母遺棄嬰兒的情況下，也可強制生母認領，即生父也可作為強制認領的請求權人。

認領無效：為了保護未成年人利益和社會的穩定，法律應規定，生父自愿認領非婚生子女，在認領人無民事行為能力或為限制行為能力人時，在違反真實原則，即認領人與被認領人之間無血緣關系時，在被認領已受婚生推定等情況下，認領無效。但有異議的利益關系人需通過向非婚生子女所在地人民法院提起訴訟，經法院判決認領無效。

法律應規定非婚生子女的生父、生母應當共同扶養子女。子女與生父母一方生活的，另一方應負擔子女的生活費的一部或全部，直至子女成年或能獨立生活為止。扶養方式由生父母雙方協商決定，協商不成的，可起訴至法院判決。

父母子女之間的權利和義務不受婚生或非婚生的影響。父母對子女有扶養、教育的義務；成年子女對父母有扶養、扶助的義務。禁止父母子女間的虐待和遺棄。禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為。

4.“養父母與養子女、繼父母與繼子女”的法律制度

“養父母與養子女、繼父母與繼子女”。

1.國家保護合法的收養關系。收養應當有利于被收養的未成年人的扶養、成長，保障被收養人和收養人的合法權益，遵循平等自愿的原則，并不得違背社會公德。收養不得違背計劃生育的法律、法規。

2.收養關系的成立。（1）被收養人。應規定凡屬下列情況的不滿14周歲的未成年人為被收養人：喪失父母的孤兒；查找不到生父母的棄嬰和兒童；生父母有特殊困難無力撫養的子女。（2）送養人。應規定凡下列公民、組織可以作送養人：孤兒的監護人；有特殊困難無力扶養子女的生父母； 3

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社會福利機構。（3）收養人。應規定收養人必須同時具備以下條件：無子女；有扶養教育被收養人的能力；年滿30歲；未患有醫學上認為不應當收養子女的疾病。（4）法律可將收養法第7～10條內容，即關于三代以內旁系血親間的收養、華僑的收養、收養名額、收養原則（夫妻共同收養）、收養自愿原則、繼父母繼子女間的收養等內容列入婚姻家庭法中，但要力求簡練、明了。（5）增加不完全收養的條款，即規定在老年人無子女，需要有人照顧，并且不違反社會公序良俗的情況下，準予收養一名成年子女或一對成年夫婦。男性收養女性的，年齡差應在40歲以上。同時明確規定，收養成年人為不完全收養，以防止有人借出養逃避贍養、扶助本生父母的法定義務。之所以這樣規定是從我國即將進入老齡社會，而社會經濟發展情況以及社會保護能力尚有很大差距的現實狀況出發的。（6）統一收養程序。采用新修改的《收養法》第15條規定，即明確規定收養應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養關系自登記之日起成立。（7）外國人的收養。規定外國人依照中國婚姻家庭法規定可以在中華人民共和國收養子女。同時規定外國人在中國收養的特殊程序，明定需訂立收養協議，并須經過公證。（8）中國人收養外國人。規定中國公民可以收養外國人為養子女，但必須遵守我國法律和被收養人所在國的法律的有關規定。（9）明文規定保密原則。

3.收養的效力、解除可參照修改后的收養法規定之。

4.繼父母、繼子女。規定繼父母與繼子女之間可以正式建立收養關系而成為養父母養子女關系；也可以由于事實上發生的扶養關系（3 ～5年，多長時間合適，可以討論）而形成事實上的收養關系，適用本法有關父母子女關系的規定。但屬于不完全收養關系，不影響繼子女與其生父母的關系。

5.市場經濟條件下私生現象產生的原因、危害性及私生準正的必要性

一.在向市場經濟過渡的情況下，我國新型的私生現象在大量增加。概括起來主要有以下幾種原因和類型。

1.因事實婚姻增多，導致私生子女增多。市場經濟條件下，人員流動頻繁是必然趨勢。在流動人口中，一些人不辦理結婚登記而組成事實夫妻的欲望、需求比以前強烈，因社會調控力減弱，環境條件也較以往更適宜。這些事實婚姻在1994年2月1日后，其效力不為法律承認，得不到法律保護，其所生的子女當然為私生。一些人很可能因此類事實婚而成為“終生非婚同居者”，其所生的子女也成為永難準正的私生子女。

2.因婚前同居現象的普遍存在，而使私生子女增多。由于婚齡的提高，人們思想觀念更新，市場經濟迫使年輕人多學知識，而人們不愿早婚。但我國青少年性成熟的年齡卻在提前。這種兩極分化現象的矛盾發展，客觀上導致了年輕一代的婚前同居，較以前普遍得多。即使避孕技術比以前再高明，總不免會有私生子女出生。

3.因婚外戀引起的通奸、姘居關系增多，也使私生子女日益增多。市場經濟條件下，人們流動交往的頻率攀升、范圍擴大，人們的思想觀念空前的自由、解放，道德和法律的直接約束力減弱。進而，引起了人們對自己的婚外性行為認識的模糊和分歧，婚外性關系及其生育私生子女的概率加大。與此相對，強奸所生的非婚生子女因墮胎技術的發展會減少。4.人工生育技術提高，計劃生育的推廣，也使得一些人在婚前、婚外懷孕生育，社會上的私生子女也或多或少地因此增添。市場經濟要求每個家庭生產人口時，必須根據勞動力的需求計劃生育。但目前我國勞動力市場調節機制尚 4

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不完備，還需社會干預每個家庭的生育。在這種情況下，一些依照計劃生育法規要求和其他法律規定不能或暫時不能結婚的人，為了逃避法規約束而私自同居私生。典型的還有所謂的因此而“公開借種生子”，或“未經夫妻另一方同意人工授精私生”，甚至“單身生育”的現象出現。

私生現象如此等等，不勝枚舉。其危害性也是多方面的。為了妥善處理私生子女問題，同時減少這種現象的發生，筆者主張對私生者的處理要與對私生子女的保護結合起來。力爭做到既不損害私生子女的合法權益，又能夠有力地制止非婚生現象。所以筆者希望未來的立法，一方面要對私生男女雙方有一定的制裁（預防非婚生或避免單親撫養），比如說以計劃外生育罰款（堅持婚內生育制）處罰婚前同居生育，或以損害賠償處罰通奸姘居生育者。這種通奸生育不僅侵害了夫妻名譽權、夫妻共同生育權，而且侵害了夫妻計劃生育權。四川省曾發生與他人通奸超生處罰本夫的事情。還有因妻子與他人通奸生育而合法夫妻不能合法生育，只有“超生”（事實上并未超生）的事情。因而，必須對此加以處罰。另一方面，我國未來的立法應該確立私生準正、認領、強制認領的法律制度以全面保護子女的合法權益（對非婚生子女的認領問題，學者們已多有論述，在此不作分析）。

二.市場經濟條件下法定私生準正的必要性。

私生，又稱非婚生，是指男女雙方之間在無婚姻關系的情況下生育子女的行為。私生準正，又稱婚生推定，是指因父母結婚而使非婚生子女取得婚生子女資格的法律制度。從表面上看，我國目前非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位是完全平等的，似乎準正與否無所謂了。甚至有人認為在市場經濟條件下讓私生子女準正，會變相鼓勵私生。筆者認為，我國未來的立法完全應該確立私生準正制度。其主要理由有以下幾點：

1.有利于在涉外法律關系中保護我國非婚生子女的利益，使我國親屬制度與國際接軌。目前大部分國家的法律對非婚生子女還有一定程度的歧視性規定，所以絕大多數國家都有私生準正制度。如果我國沒有私生子女準正制度，勢必使我國的部分非婚生子女在對外交往中處于不利地位，特別是在涉外財產繼承時只能取得少于婚生子女的應繼承份額，在其他親權方面也有差異。況且，隨著市場經濟的國際一體化，私人國際交往越來越多，涉外的非婚生子女問題也會越來越復雜。有勝于無，哪怕最簡單的規定，都可為其提供保護。

2.可以在社會實際生活中切實使非婚生子女得到完全平等的地位。無論我國法律怎樣規定不得歧視非婚生子女、非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位完全平等，現實生活中人們對非婚生子女還是另眼相看的。從土地承包、撫養、財產繼承的實際操作上也是對非婚生子女不利的。盡管事實上一些單位已在實行私生準正措施，但是在法律上予以明確規定，肯定能使這些措施名正言順，非婚生子女取得婚生子女資格也于法有據。

3.可以使非婚生子女的父母在本無直接監護權的情況下取得對非婚生子女的法定監護資格。監護與撫養不同，法律規定不管非婚生子女是否與生父母共同生活，其生父母雙方有撫養義務，但是監護可能只有單親。在現實生活中，婚前同居的私生子女通常能夠因其父母事后結為合法夫妻而自然取得法律規定的父母親監護。通奸所生的子女則并不必然或直接因其父母事后結為合法夫妻取得法定監護，有些甚至因前婚配偶或前婚配偶的父母撫養非婚生子女多年而爭養非婚生子女，產生監護糾紛。法定私生準正制度即可避免此類糾紛。

三.未來我國立法解決私生準正問題應采取的對策。

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鑒于上述種種原因，筆者希望在修改婚姻法時，不應簡單從事，照搬國外的有關規定。對此問題，目前各界只有一種建議稿提到“子女受胎于父母結婚以前，出生于父母結婚之后的，視為婚生子女”。顯然，“出生于父母結婚之后的”規定，不能解決“出生于父母結婚之前的”私生子女準正問題

主張應從以下幾個方面著手建立我國的私生準正法律制度。

1.在立法體例上，關于私生準正主要的基本法律條文應置于未來新修訂的婚姻家庭法或親屬法的“父母子女關系”一章的“父母與非婚生子女”一節。對此，英國頒布了專門的“準正法”，絕大多數國家是放在民法典的親屬編。我國應采大多數國家的作法。

2.在條文內容上，對適用準正的范圍以及準正的方式，可以概括性地規定為“任何男女雙方之間在無婚姻關系的情況下懷孕生育的子女，均可因該對男女雙方結婚和默認而使這些子女取得婚生子女的資格”。“生父母未默認的，仍具有非婚生子女的權利義務”。

據此，本人主張，無論是在“結婚后”還是在“結婚前”出生的，只要其父母“雙方結婚和默認”的，都可以因此取得婚生子女的資格。如果僅僅是父母“結婚”，子女并不能自然取得婚生子女的資格，還必須父母“默認”該非婚生子女為自己的婚生子女。這是筆者的主張與其他學者意見不同之處。這主要是為了解決通奸所生子女的監護糾紛。事實證明，通奸所生子女的真相大白，對當事人各方，特別對非婚生子女本人并不都是好事情。如果其生父母未“默認”，未把他帶入新家庭，一定另有原因。當然如果其生父母堅持把他帶入新的家庭監護，其他人無權阻攔。一些國家以認領為準正條件，我們認為過于苛刻。

至于“默認”的標志，由法律實施細則予以規定。對非婚生子女的類型和范圍，我們認為應在此條前明確規定非婚生子女的概念時予以列舉和概括性規定，以便司法操作。

3.在上述條文之后應規定“特殊情況下，人民法院可以因利害關系人申請裁定非婚生子女為婚生子女”。這樣一來，如果非婚生子女的生父母在進行結婚登記過程中死亡，或因拒絕“默認”而損害非婚生子女利益的時候，人民法院可以因利害關系人申請宣告準正。

6．人工生殖子女的法律地位

現代人工生育技術的發展，不但改變了人們的生育觀念，也將由此帶來的價值沖突滲透到了社會生活的各個層面，直接影響著人類本身的生存與發展。法律的規范、引導作用對人工生育技術的發展和限制是絕對必要的。當前，世界各國日益重視通過立法保障生殖技術的正確應用，力求生殖技術的發展與社會協調，為社會服務。我國生殖技術研究和應用比發達國家起步要晚，發展卻相當迅速。但是，我國這方面的立法工作卻極其滯后，對生殖技術的應用管理也非常薄弱。因此，非常有必要根據我國的實際情況，借鑒國外立法經驗，盡快對我國生殖技術進行立法，依法調整在生殖技術研究和應用過程中產生的新型社會關系，促進生殖技術的健康發展，造福人類。

參考文獻

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湖北民族學院畢業設計(論文)摘要

[5] 王洪 《婚姻家庭法》[M].上海：法律出版社，2003.7-25

第三篇：非婚生子女權益保護

學號:2010040031052班級:廣告學2班姓名:劉凌星

淺談非婚生子女權益保護

非婚生子女作為社會弱勢群體，由受虐待到受保護經歷了一個漫長的過程。通過選修課的學習,我們知道為了保護非婚生子女的合法的權益，現在很多的國家已取消非婚生女子的稱謂，將婚生子女與非婚生子女統稱為子女，讓所有的子女在名分上完全平等。此舉彰顯了非婚生子女立法的發展趨勢。隨著我們這個社會和法律的健全、完善，非婚生子女的權益將會實現最大化，我們整個社會和法律將會更加健全、完善，直至成熟。

一、非婚生子女的概念

非婚生子女是與婚生子女相對稱的一個法律概念，所謂非婚生子女就是沒有婚姻關系的男女所生的子女，是在婚姻關系外受胎所生的子女。

二、非婚生子女地位之變遷

（1）非婚生子女之受虐待時期；（2）非婚生子女受保護之萌芽時期；（3）非婚生子女受保護之大發展時期。透過上述非婚生子女地位的變遷史，可預見未來非婚生子女保護的發展趨勢。

三、我國非婚生子女的基本權益

我國《婚姻法》第 25 條規定：“非婚生子女享有與婚生子同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能夠獨立生活為止。”非婚生子女的出生，其本身沒有過錯，因此，享有以下權利：（l）要求生父母對其撫養教育的權利。（2）非婚生子女的姓名權。（3）非婚生子女有受生父母保護的權利；（4）非婚

生子女與其生父母的婚生子女有同等繼承其生父母遺產的權利等。對于非婚生子女依法享有的權利，任何人都不得干涉侵犯。

（一）非婚生子女的撫養權利

非婚生子女受撫養的權利對于保障他們健康無憂之成長至關重要。我國婚姻法第 25 條賦予了非婚生子女與婚生子女同等的權利，并規定了不直接撫養非婚生子女的生父或生母一方支付撫養費的義務，但現實生活中非婚生子女生存、受教育等基本權益難以保障，生父母逃避撫養義務等現象時有發生。因此完善我國現行制度種種缺陷、以督促生父母對非婚生子女撫養義務的履行具有重大的意義。１．非婚生子女的撫養程度

撫養程度即應給予撫養權利人撫養的水平、標準。我國婚姻法第 21 條規定父母不履行撫養義務的，未成年的或不能獨立生活的有請求生父母給付撫養費的權利。根據婚姻法司法解釋，婚姻法第 21 條所稱“撫養費”包括子女生活費、教育費、醫療費等費用。而我國《婚姻法》第 25 條規定不直接撫養子女的生父或生母應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。由此可見，非婚生子女的撫養費僅包括生活費和教育費，而婚生子女的撫養費卻包括生活費、教育費、醫療等費用，二者的區別甚為明顯。此種給予子女差別待遇的做法與我國立法確立的非婚生子女與婚生子女地位平等的原則相悖，并且非婚生子女撫養費項目的殘缺對非婚生子女基本權益所造成的傷害是顯而易見的。因此立法應取消對非婚生子女撫養費項目的限制，規定父母給予所有子女相同的撫養程度，以確保子女之健康成長。

２．非婚生子女的撫養協議

撫養協議是生父母之間訂立的不直接撫養子女的一方支付撫養費的數額、支付撫養費的方式及與子女撫養有關的契約。非婚生子女之生父母若能就子女的撫養問題達成協議，則可避免通過繁瑣的司法程序來解決子女刻不容緩的生存問題。但是此種協議能否發揮保護子女權益的作用，還取決于協議的法律效力。我國婚姻法未對此類撫養協議做出規定，實踐中允許生父母對子女的撫養問題進行協商達成協議。但是由于立法未賦予此類協議強制執行的效力，因此一旦發生撫養糾紛，仍得經過司法程序加以解決。鑒于此我國立法應對此類撫養協議做出規定，以便非婚生子女之基本權益得到迅速及時的保障。具體而言，立法不應限制撫養協議的形式，但同時規定以書面形式并經公證的撫養協議具有強制執行效力。３．關于非婚生子女撫養訴訟中的保障措施

非婚生子女撫養訴訟中的保障措施包括訴訟程序和臨時措施這兩方面。程序訴訟方面，我國民事訴訟法第 142 條規定事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單民事案件適用簡單程序。非婚生子女撫養訴訟一般為事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單民事案件，因而適用簡單程序；在臨時措施方面，我國民事訴訟法確立了先予執行制度。生活發生嚴重困難的非婚生子女在判決前可申請法院對被告裁定先予執行，取得部分撫養費以解生存危機。上述兩種訴訟制度在保障非婚生子女受撫養的基本權利方面發揮了重要作用，但就先予執行制度而言，仍需改進。首先，先予執行制度只能解決子女生活的燃眉之急，而對判決能否有效執行毫無作用；其次，先予執行又可能因法院要求申請人提供擔保而申請人無法提供擔保的情形下無法實現。對非婚生子女而言，其自身正是因為生活困難而申請先予執行，如果讓其提供擔保，很可能使其得不到先予執行制度的保護。為了克服以上弊端，對父母子女關系確定的撫養訴訟，申請先予執行的立法不得授權法院責令申請人提供擔保，同時對于非婚生子女撫養訴訟允許法院依原告申請，責令被告提供撫養子女的合理費用。

（二）非婚生子女的繼承權

我國婚姻法和繼承法都明確規定，非婚生了女與婚生子女一樣，享有平等的繼承權。我國法律之所以規定非婚生子女同婚生子女一樣享有平等的繼承權，這是因為，非婚生子女和婚生子女一樣，與生父母有直接的血緣關系，是直系血親。而且非婚生子女和婚生子女一樣，都是社會的一個成員，是國家的一個公民，國家法律應當一視同仁，加以保護。

《中華人民共和國繼承法》第10條規定：“遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第一順序繼承人不繼承，沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。”該法條所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。該法條所說的父母，包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。該法條所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹。

（三）非婚生子女的監護權

我國婚姻法對非婚生子女的有關規定具有宣示性，但如何確保非婚生子女基本權益的實現立法未作任何規定。以下將就非婚生子女的監護問題這項基本權益的保障制度進行討論。

１．非婚生子女監護問題

由于非婚生子女生父母婚姻關系的欠缺，其父母共同行使監護權十分困難。如何確定非婚生子女之監護人成為法律運用監護制度、保護非婚生子女人身和財產權益的前提。同時由于非婚生子女與其生父母間親子關系的建立依賴于生父母

身份的確認，因此立法必須對已確認生父母身份的非婚生子女監護人采取必要的政策和措施。以下將對生父母身份已確認的非婚生子女的確定問題進行探討。２．父母身份已確認的非婚生子女監護人之確定

①生母優先監護

但生母優先監護的做法不符合社會發展的需求,不能最大限度的保護子女的權益。

首先，對于未成年子女來說，母愛優于父愛沒有科學根據。

其次，犧牲男女平等原則，并不能達到保護子女利益的目的。

最后，未區分生母與生父自身的具體情況，也未考慮生父與生母的主觀愿望。綜上所述，以子女的最大利益為立法原則，將非婚生子女的監護權優先給予其生母的立法是不足取的。

②生父母共同監護

一般而言，父母共同監護未成年子女，對未成年子女的健康成長是最為有利的。從子女最大利益出發，生父母共同監護非婚生子女是最理想的監護類型。但是共同監護能否實現取決于生父母是否共同生活。如果非婚生子女之生父母共同生活，則對非婚生子女的保護是切實可行的。如果非婚生子女之生父母無共同生活，對未成年的非婚生子女實行共同監護則欠缺可能性。對未成年的監護主要是人身監護，被監護人需要監護人對其的日常生活進行照管，這就決定監護人必須與被監護人共同生活。當非婚生子女之生父母一方未與其共同生活時，此項監護職責便無法實現。如果生父母沒有共同生活，則未與非婚生子女生活的一方便無

法與同非婚生子女生活的一方共同行使監護權。因而生父母共同監護在非婚生子女之生父母共同生活的前提下才可以適用。

③我國婚姻家庭法之立法選擇

我國現行婚姻法對父母間無婚姻關系的子女之監護人未作規定。依民法通則

第16條規定未成年人的父母是未成年人的監護人。因此立法應在借鑒外國先進立法經驗的基礎上對父母間無婚姻關系的子女的監護人做出明確規定：父母間無婚姻關系的子女，只確定生父母一方身份的，由確定方行使監護權；確定雙方身份的，如果生父母共同生活，則由生父母共同行使監護權。如果生父母未共同生活，則由雙方依子女最大利益原則協議確定一方行使監護權。不能達成協議者，由法院依子女最大利益原則從生父母中選定監護人。

我國民法通則第16條僅規定了未成年人父母生存、死亡或沒有監護能力情形下，未成年人監護人的確定規則；而對于生父母身份未確認的子女如何確定監護人卻未作規定。與上述先進國家的立法相比，實屬國家之失職，對生父母身份未確認的子女的保護甚為不利。因此加強國家公權力對此類弱勢群體的保護成為立法的必然選擇。

結語：

人權思想、平等思想、血統思想的發展,使得非婚生子女的法律地位得到了提高,法律權益得到了有限的保護。我國現行的立法對非婚生子女的一些權利和利益給了一定的保護；但我國的立法還是沒有跟上社會的發展和經濟的發展。只有不斷健全現行的法律，建立切實可行的與非婚生子女法律權益保護相關的各項制度；才能使對非婚生子女法律權益進行保護的立法思想得以實現，進而在司法實踐中實現對非婚生子女法律權益的切實保護。

第四篇：淺論老年合法權益的保護

論文摘要

隨著社會人口老齡化形勢的不斷發展，侵害老年人合法權益的案件時有發生。本文客觀地分析了當前涉及保護老年人合法權益案件的現狀、分析了贍養糾紛案件的成因，比較全面地指出了當前贍養糾紛案件10個特點：

1、農村贍養問題突出；

2、物質贍養需求突出；

3、精神慰藉已成贍養內容；

4、因老人年輕時不孝、行為不軌引起；

5、不可忽視兒媳幕后“拒養指揮人”的作用；

6、老年人主動尋求訴訟保護的意識淡薄；

7、因受法律的威懾、社會輿論、親情血緣關系的影響，調解、撤訴的比例不斷增大；

8、只起訴個別贍養人的多，起訴女兒的極少；

9、暴力拒養現象影響訴訟；

10、因老人再婚引起贍養糾紛。針對這些特點，筆者提出了7個方面的建議：

1、推廣公證贍養協議，并賦予其強制執行力；

2、審理該類案件應注重精神安慰；

3、賦予法院根據贍養能力裁判贍養費用及增長比例；

4、賦予兒媳（女婿）法定贍養義務；

5、建立代位贍養制度；

6、加大調解工作力度；

7、適當加大對虐待、遺棄罪的刑罰力度。最后，筆者指出，要從根本上解決這一問題，必須建立以社會養老保障為主的制度。

關鍵詞 老齡 贍養 糾紛 調查 法律制度

當今社會人口老齡化呈上升趨勢，老年人口的比重和絕對量越來越大。在我國13億人口中，近1.4億是老年，隨著法律制度的健全和社會文明程度的提高，尊老、敬老、愛老已成社會風尚。大多數老年人受到國家、社會和家庭的重視，得到了較好的扶助和贍養。但是，也有一些人受不良風氣的影響，尊老、愛老、助老觀念淡薄，加上市場經濟的沖擊，社會保障機制的某些滯后，在我國廣大農村和城市的少數地區以及家庭，侵犯老年人合法權益案件時有發生，有些甚至還造成了非常惡劣的影響，嚴重影響了三大文明的建設進程。我們有必要對老年人合法權益的保護做充分的研究。

一 當前涉及保護老年人合法權益案件的現狀

九十年代以前，我國無論城市和鄉村，涉及老年人的訴訟案件很少，九六年我國頒布實施《老年人權益保護法》以來，此類案件呈上升趨勢。筆者曾在安陽縣人民法院做過調查：96年以前每年此類案件只占整個民事案件的2%左右。《老年人權益保護法》實施以來，此類案件以年7%的速度直線上升。且涉案范圍又由過去較單一的贍養糾紛發展到析產、收養、侵權、侮辱、繼承、再婚、虐待等訴訟案件。在城鎮，因企業改制和經營不善引起的勞保工資、社會保障、醫療保險糾紛等，在眾多涉老案件中，民事方面的案件占多數，而屬于贍養糾紛的又占整個民事案件的絕大多數。據安陽縣法院的統計：自1999年開始，每年受理涉老案件都分別在50、80、100起以上，到2002年分別上升到100、160、200多起，其中受理并審結的贍養糾紛案件已經占涉老案件的65%以上，上升趨勢的范圍的擴大令人擔憂。

二 贍養糾紛案件的成因和特點

分析該類案件的形成因素是多方面的，主要是社會不良習氣的影響和老年人法律意識的增強，懂得用法律武器保護自己。其次是社會老齡化人口的增加，扶養、贍養人口與被撫養、被贍養人口不成比例。還有市場經濟的沖擊和老人生活水平的提高，產生對贍養、扶助條件應當提高的欲望。

分析其特點：農村較城市多；經濟文化落后的地方多；法律越健全此類案件越多；再者是傳統觀念、親情血緣關系的摻雜，使得案件的審理和執行起來較棘手、繁瑣反復。因此，我們

建議要把審理涉老案件的重心放在贍養糾紛案件的審理上，重點探索分析此類案件形成的原因和特點，從法律制度上去探究解決糾紛的有效途徑和方法。

三 對贍養糾紛案件的調查

（一）農村贍養問題突出

通過調查我們發現，農村老年人贍養問題十分突出。究其原因主要是：

1、贍養人與被贍養人的人口不成比例。贍養人與被贍養人是農村人口的，分別占83%和95%。

2、絕大部分農村老年人在喪失勞動能力后無自己的經濟來源。

3、我國在90年代以前，沒有開展農村社會養老保險，加之農村收入普遍較低，大多數農村老年人并無多少積蓄，無法靠自己解決晚年的生活保障問題。

4、我國目前尚處于社會主義初級階段，廣大農村擺脫貧困、解決溫飽的時間還不長，特別是集體經濟薄弱的鄉村，依靠集體供養或集體輔助養老的途徑難以得到落實。

5、“養兒防老”的傳統生育觀念根深蒂固，不少人甚至被罰得傾家蕩產，但仍堅持不生兒子，決不罷休，使得一些家庭撫養和贍養的負擔顯得十分沉重。以致“養兒無法防老”、“三個和尚沒水喝”成為普遍現象。

6、農村分家析產的做法留下隱患多。農村家庭采取了分家析產方式的，幾乎占絕大多數，從審理的案件反映的情況看，有分家析產的占95%以上，且大部分的分家析產是采取“化整為零”方式，父母的房產、積蓄、農具等幾乎被子女分割殆盡，使老年人自我養老的能力幾乎降到了零。而且財產分割上的絕對平等難以達到“公平”，極易造成子女（婿、媳）之間及子女（婿、媳）與父母之間的矛盾，為贍養糾紛的產生埋下了隱患。八成以上的案件中，贍養人都是以財產分割不公、父母處事不平等作為借口拒養父母的。

（二）物質贍養需求突出

多數被贍養人訴訟請求集中在要子女給付房屋、米面、油、燃煤、醫療費、生活費等生活資料方面，這與當前的生活條件相對較低不無關系，而提出要子女給予精神上慰藉的，幾乎沒有。大多數老年人實際上也很清楚，精神贍養執行談何容易，與其提這些不切實際的要求，還不如緘口不言。不僅農村的情況如此，城鎮老年人或原來有工作的老年人在這一問題上亦基本如此，多認為自己“老有所養”，贍養不贍養跟和自己關系不大，特別是在子女贍養問題上持放任態度，基本上全靠政府社會給自己的物質保障為主。

（三）精神慰藉已成贍養內容

隨著社會發展、物質條件的豐富，不少老年人不但需要吃飽穿暖，還需要精神上有所慰藉，比如：叫兒女經常回來看看，陪自己聊天游玩，周末星期天子孫同堂就餐等等。

（四）因老人年輕時不孝、行為不軌引起

有些老年人，年輕時對自己父母不孝，或生活作風上行為不軌，使得子女耳濡目染，為其恥辱，長大后也不盡贍養義務，造成惡性循環，產生負面影響。如李某訴子女贍養一案中，李某的三個子女在庭審中眾口一致，質問其父親：“你在年輕時是昨對待爺爺奶奶的？”問得原告張口難辯，悔不當初。

（五）不可忽視兒媳幕后“拒養指揮人”的作用

調查中發現：在法院所審結的案件中，有50%以上的案件反映兒媳在贍養問題上“起決定作用”。兒媳參與、指使不贍養老人，甚至毆打被贍養人的現象屢見不鮮。有的案件被贍養人甚至直接起訴了兒媳，訴稱兒媳打罵自己，要兒媳賠償、贍養。因此，在贍養糾紛中，兒媳角色的作用不容忽視。

（六）老年人主動尋求訴訟保護的意識淡薄

對贍養問題不滿意的多，而提起訴訟的卻較少。城鎮老年人的“牢騷”主要集中在子女對老人不關心、養老金不高、發放領取困難方面。農村老年人的關注點主要集中在醫療和物質生活保障上。訴訟少的原因，一是當地基層組織做了大量工作；二是村（居）委會干部的工作方

法主要是說服、教育性的，不容易傷害親情、感情，老年人大都害怕法院會采取強制措施，“打官司把親情打沒了”；三是村委會做工作隨時、隨地優勢，而法庭（法院）來去一趟不容易，執行又比較困難，加之陳舊觀念的影響，自覺不自覺地產生“打官司丟臉”的想法。因此，近八成以上的老人表示：“有了贍養糾紛要先由村（居）委會干部解決”，“不去打官司”。這也是大量的糾紛在法院立案后，老人不愿出庭，自動放棄通過訴訟解決問題的原因。

（七）因受法律的威懾、社會輿論、親情血緣關系的影響，調解、撤訴的比例不斷增大。

（八）只起訴個別贍養人的多，起訴女兒的極少。從審理的案件看，贍養人在三人以上的占95%以上，但被贍養人只起訴一、二個人的占90%以上（律師代寫訴狀的除外）。造成這種現象的原因，多在于贍養糾紛往往是一、二個子女不盡義務而引起，導致其他贍養人攀比仿效，因此，被贍養人“逼迫”無奈，只有起訴不盡贍養義務的少數子女。被贍養人之所以不起訴女兒，原因仍是舊觀念影響較深，認為女兒未分家產，出嫁后可不承擔贍養義務，這一點我省大部分農村地區尤甚，有的老人甚至認為：“女兒沒有贍養義務”。

（九）暴力拒養現象影響訴訟。

從審結的案件中可以看出，近15%左右的老年人反映贍養人有暴力拒養現象。而事實上還高于這個比例。出現這類現象的原因有多方面的，贍養糾紛案件撤訴或起訴后不愿出庭現象之所以較多，與此不無關系。有幾宗案件在法院立案、調查甚至開庭后，被贍養人還找法官申請撤訴，原因就是贍養人威脅“越告越要打”。故暴力拒養現象必須引起高度重視。

（十）因老人再婚引起贍養糾紛。

隨著改革開放的不斷深入，社會文明程度的不斷提高，人們的擇偶、婚姻觀念也在不斷革新。許多離退休老知識分子、技術人員利用自己的知識、技術優勢為社會發揮余熱，經濟物質條件有了很大程度上的改變，老年婚變或年老續賢情況的不斷出現，不少子女則因老人再婚后將來繼承父母遺產或分割家產時對自己不利，而干涉老人再婚拒絕贍養。

四 實現老年人權益保護的法律思考

鑒于當前涉及老年人合法權益案件的上升和擴大趨勢，筆者謹從法律角度就維護老年人合法權益案件中的贍養糾紛問題談一下自己的看法。

（一）推廣公正贍養協議，并賦予其強制執行力

簽分家（管）協議是我國城鄉民間較為普遍存在的現象，這樣的協議一般會涉及父母財產分割、贍養、安葬，具有遺囑性質，對子女有一定約束力。有的鄉（鎮）政府也規定在領取結婚證明時，新婚夫婦須與父母簽訂贍養協議，或為父母投養老保險，希望通過類似的辦法解決老年人贍養問題。現實生活中，無論是民間簽訂的協議，還是由政府介入簽的公證協議，積極作用都不容置疑。履行協議的畢竟是大多數人，不守協議或以其它借口而推脫責任的往往是極少數人，通過訴訟后，這些人基本上也比較主動表示愿按協議履行贍養義務。問題是，雖然這樣的協議實用，但法律效力不足，使得不少協議流于形式，不得不通過訴訟方式來解決，而審判結果最后又還是回到協議上。因此，我們建議民間的分家（管）協議要逐漸過渡到公證協議上來，讓政府機構從法律角度、履行現實性、合法性方面把關。同時，立法機關可根據這種協議的實際操作性，賦予公證贍養協議書強制執行效力。只要這種協議訂立的程序、內容合法，當事人可以直接申請人民法院強制執行，免于繁瑣的訴訟程序，以最經濟的方式解決問題。

（二）審理贍養糾紛案件應注重精神安慰

在司法實踐中，實現對贍養糾紛當事人的精神安慰，可促進糾紛解決，我認為大致可從以下幾方面著手：

1、確立贍養糾紛案件調解必經制度。鑒于贍養問題輻射的社會面廣，加之贍養糾紛愈來愈

多的現實，我們認為以多做調解為宜，不能簡單地將“一步到庭”庭審模式適用于贍養糾紛案件。增加調解程序，可以最大程度降低各方的對立情緒，減輕各方的精神負擔，對被贍養人有利無害；

2、加強訴訟中宣傳、教育工作。凡有虐待行為的贍養人，法庭應當首先對其進行教育，宣傳法律規定，同時，根據民法通則中有關制裁民事違法行為的規定，責令贍養人具結悔過，當庭向被贍養人道歉，并書面保證以誠懇的態度履行贍養義務。在贍養糾紛案件中，一般不宜對贍養人采取罰款等強制措施，以免產生逆反、對抗心理，報復被贍養人，導致被贍養人受到更嚴重的精神傷害。

3、對有數名贍養人的贍養案件，法院在判決時，應根據當事人的平時表現，在一個判決中采取給付不同等數額贍養費辦法，對有能力而拒養者，應允許判決其多出贍養費，不應當保持贍養費給付上的均等。對于與被贍養人關系相對融洽，主動提出與被贍養人生活的，可適當少量承擔贍養費，以彌補贍養人精神上的付出。

4、加大并在盡可能大的程度上采取先予執行措施，利用精神需求物質補的方法，在最短時間內給予被贍養人精神上的安慰。

5、建立贍養糾紛案件減免訴訟費、巡回審理、律師無償提供法律援助及基層組織協助執行制度，實現贍養糾紛案訴訟渠道徹底暢通。

（三）賦予法院據贍養能力裁判贍養費用及增長比例

贍養人的贍養義務是否均等，法律沒有明文規定。現實生活中，子女在贍養父母上做到完全平等是不可能的。有人認為，既然法律規定子女對父母有贍養義務，那么法院的權力只是強制當事人履行義務，而義務應當是平等的，是否愿意多付出那是當事人的權利。據筆者調查的安陽縣人民法院在辦案過程中就常遇到這樣的情況，有的當事人不僅對法院裁決不同等贍養費提出上訴，甚至向辦案人員詰問：“哪條法律規定我就該多承擔義務？你找到法律根據我就服判”。當事人的不解和不服，易導致執行上的困難，致被贍養人陷入比起訴前更困難的境地。因此，從立法上規定法院對不同當事人可以作出不同等數額的贍養費給付義務，是必要的。其次，社會進步，生活水平的提高，在一定期間內是確實存在的事實，也就是說我們的生活消費水平，大多數情況下是逐年有所提高的，而裁判的特點之一是它的“穩定性”。如何以穩定性裁判來反映日益增長的消費需要，應該引起我們注意。在審理案件中，有的糾紛就是為追加贍養費數額而提起的訴訟。筆者認為解決這類問題的最簡單的辦法，就是允許法院參照當地一定時期內統計資料載明的生活消費增長比例，確定贍養費給付增長比例。一可最大程度減少追加贍養費訴訟的出現，減少訴累；二能消除老年人生活長期原地不變，甚至倒退，而與社會整體生活水平日益進步的矛盾現象。至少，可以縮小兩者之間差別。

（四）建議賦予兒媳（女婿）法定贍養義務

現行婚姻法第十五條三款規定：子女不履行贍養義務時，無勞動能力或困難的父母，有要求子女給付贍養費的權利。繼承法第十條一款規定：遺產按照下列順序繼承，第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承，第二順序人不繼承。第十二條規定，喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養義務的，作為第一順序繼承人。

從法條規定可見，兒媳（女婿）對公婆（岳父母）沒有法定贍養義務；同時兒媳（女婿）對公婆（岳父母）也無繼承權，或者說繼承權是受嚴格限制的。上述規定合理性值得探討。第一，與夫妻共同財產制度不相諧。現行婚姻法第十三條規定：夫妻在婚姻關系存續期間取得的財產，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。因此，夫妻任何一方在婚姻關系存續期間的財產，無疑屬夫妻共同財產。而司法實踐中，界定夫妻共同債務、一般包括以下幾個方面：因日常生活所負的債務、因生產經營所負的債務、夫妻雙方或一方因治療疾病所負債務、撫養子女所負的債務、贍養父母所負的債務等。從這

些相互關聯的法條具體規定上，筆者認為有邏輯矛盾：一方面，兒媳（女婿）沒有繼承權，對公婆（岳父母）沒有法定贍養義務，另一方面則又相反，有關共同財產取得規定上，無形中又賦予了她（他）們贍養義務和繼承權。第二，現行的一些做法，如有的鄉鎮政府推行新婚夫婦與父母簽訂贍養協議、為父母投養老保險等，實際已經為兒媳附加了贍養公婆的義務，從法律角度上說這種做法是不合法的，因為兒媳沒有贍養公婆的法定義務。第三、現實生活中，兒媳（女婿）在贍養問題上的作用非同小可。“一個女婿半個兒”，如此類的俗語，最為大眾所接受。我們評價文明和睦家庭的標準，無疑婆媳、翁婿關系都是重要的砝碼。而在贍養糾紛中，兒媳盡管站在幕后，但這個潛在的主角，作用往往是決定性的。在筆者調查的安陽縣人民法院所辦的案件中，近四成反映兒媳會參與拒養、毆打公婆，是引起糾紛的主要責任者。多數人認，兒媳的影響是決定性的。筆者認為，賦予兒媳（女婿）對公婆（岳父母）財產繼承權，并規定她（他）對公婆（岳父母）的法定贍養義務，符合我們長期以來的倫理道德觀念及現行共同財產取得制度。在家庭仍是主要養老義務承擔者的大環境下，有助于加強家庭親屬間的關心、愛護及親合度，最大程度發揮家庭養老功能，也是對現實生活中存在的一些現象的承認。同時，獨生女子即將登上贍養老人舞臺后，這樣的規定更能體現出社會經濟生活、家庭關系的特點，更符合各方利益。

（五）建立代位贍養制度

隨著現代醫療技術的進步、城鄉衛生條件改善及生活環境好轉等因素的影響，人們的平均壽命有所提高。在審判實踐中，發現了比較有特點的“以老養老”案例。即：贍養人與被贍養人都是60歲以上的老人。在這些案件中，被贍養人無法以自己也需別人贍養提出抗辯，這種抗辯顯然得不到法院的支持，因履行贍養義務是法定的義務。但客觀上又確實存在這樣的難題：贍養人本身就是需要他人贍養者，如果強制性判決贍養人盡贍養義務，十分不盡情理，這樣的判決無法得到履行。盡管目前此類現象還不甚太多，但這類現象將逐漸增多的可能卻是無可爭辯的。建議通過立法的形式，明確贍養人年齡，即規定贍養人到一定的年齡階段，可以免除他（她）的物質贍養義務，追加孫子女、外孫子女作為代位贍養人，替其父母盡贍養義務。

（六）多調少判，加大調解工作力度

通過調查筆者認為：尊老愛幼是中華民族的傳統美德，孝敬老人是每個公民都明曉的義務。一旦老人狀告法庭，子女難負重堪，心理上與父母形成強烈的對立情緒。判決敗訴后，背上道義和法律上的雙重負擔，致使判決難以順利執行，既便強制執行，原、被告雙方也難以從心理上消除隔閡。不如以調解方式結案，雙方互相諒解，和睦善待，重歸于好。在庭審方式上要講究靈活性。比如在田間地頭、家庭等小范圍內開庭，這樣影響面較小，便于化解矛盾，社會效果更好。

（七）適當加大對虐待、遺棄罪的刑罰力度

現行刑法對虐待、遺棄罪的規定，基本上是沿襲了舊刑法的規定，并未作實質性變動。相反，一些規定如拒不執行人民法院判決、裁定罪的操作甚至倒退。以虐待罪為例，構成犯罪須情節惡劣，致人重傷死亡的，最高刑只有七年，而且告訴的才處理。與目前贍養問題嚴重性相比，這樣的規定實在過于“軟弱”，起不到威懾作用，特別是告訴的才處理，幾乎把虐待、遺棄罪片面性比率降為零。近年來，披露的一些虐待、遺棄案件罪行之所以發展到令人發指程度，與刑法對這些罪行規定的刑罰過低不無關系。正因為如此，大多數老年人表示：不打官司，告了沒有用。與此相反，我國古代歷來無不將“不孝”列為重罪懲治。以唐律為例，唐律規定了十種不赦大罪，其中一項就是“不孝”。凡子女不能善事父母者，其罪行之嚴重與危害統治者統治地位、生死存亡的謀反、謀逆、謀叛等相提并論，為“常赦所不原”的大罪，并不得享有議、贖、減、免等特權。筆者提及于此，只想說明刑罰懲罰上確實存在不力的問題。另外，贍養裁判與一般民事給付判決不大一樣，贍養裁判給付周期可能是10年、20年之久。

多數贍養人在法院下達裁判之初會主動按裁判執行，但時間一長，拒不履行的現象就多了，哪怕強制執行也難有成效。這是目前大多數法官最不愿意承辦贍養糾紛案件的原因之一，而現行刑訴法將“拒不履行法院判決、裁定罪”操作程序作了修改，在一定程度上使得“執行難”的現象波及到了贍養糾紛執行上。因此，對與贍養相關的刑罰幅度適當提高，實有必要。最后需要指出的是，要想從根本上解決老年人贍養問題，必須加快推進社會養老保障金制度。我縣統計資料表明：在現有的10萬人口中，91%生活在農村，隨著計劃生育政策的深入推進、醫療衛生保障條件的改善和小城鎮建設的加快、農村人員逐漸向城鎮集中的20年后，城鎮家庭中獨生子女將達到95%，農村也將達到60%以上，獨生子女將真正登上養老舞臺。屆時，一對夫婦贍養4位甚至6位老人的現象將大量出現，贍養問題將成為一個真正的社會問題。由于獨生子女政策為人們普遍認同，夫婦撫養子女的負擔大大減輕，家庭收入中用于自身養老的投資作為一項固定支出項目必將為人們所重視，逐步由養兒防老轉變為自已養老，實現養老問題的社會化。同時，國家也應從公民納稅收入和養老保險手續中拿出一部分完善公益性專業養老院和老年人康復護理服務機構建設，進一步完善社會分工，減輕子女贍養壓力，逐步形成養老社會化、專業化、產業化，實現子女以精神贍養為主、具體養老事宜由專業老年人服務機構承擔的社會養老保障體制，最終徹底解決家庭贍養方面存在的問題，促進國民經濟和社會事業的全面協調健康發展。

參考文獻：

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②《閃光的足跡》，安陽市中級人民法院編，人民法院出版社，2001年版。

③最高人民法院《關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定》。

④最高人民法院《關于適用婚姻法若干問題的司法解釋

（二）》。

⑤《中國法制史》，蒲堅著，光明日報出版社，2001年版。

第五篇：勞動者合法權益的保護

淺析勞動者合法權益的法律保護

關鍵詞：完善平等人性維權

摘要

構建社會主義和諧社會是貫穿于中國特色社會主義事業全過程的長期歷史任務。十六屆六中全會提出“發展和諧勞動關系”；十七大報告要求“規范和協調勞動關系”，2008年《政府工作報告》又對建設和諧勞動關系做出更多部署。由此可見，在構建和諧社會的總體格局中，保持健康、穩定、平等的勞動關系是我們實現和諧社會的重中之重。但是，怎樣以法律的效益來更好的保護我們多達9.36億勞動人口（此處指16~59周歲的適齡勞動人口數）的權益，是值得我們深思的。

社會主義和諧社會一定是廣大勞動者正當利益真正得到實現的社會，也一定是勞動關系雙方都能夠共贏共榮的社會。沒有健康和諧的勞動關系，整個社會的和諧就失去了廣泛而堅實的基礎。建設和諧勞動關系不僅是完善社會主義市場經濟體制的內在要求，更是促進社會又好又快發展的堅實保證。所以，我們完善社會主義市場經濟體制時，不僅要求建立完備的市場法律法規、社會信用體系、現代企業制度，充分發揮市場在資源配置中的基礎性作用，使社會各方面的利益都得到合理的實現和安排。更要構建和諧勞動關系，鞏固和健全適應社會主義市場經濟體制要求的勞動用工機制，實現勞動力資源的有序流動和合理配置，增強就業穩定性和提高就業質量，保障勞動者合法權益的落實。這對于社會主義市場經濟健康發展具有十分重要的意義。1994年7月5日，我國《勞動法》正式實施就是落實法律保護勞動關系的有力體現。此次頒布的《勞動法》共分為十三章，除第一章總則和最后一章附則之外，其余十一章都分別對就業、勞動合同、工作時間、工資、勞動安全衛生、女職工和未成年工、職業培訓、社會保險和福利、勞動爭議、監督檢查、法律責任等一一做出了詳細的解釋。J就勞動者的合法權益而言，我國《勞動法》首先對“勞動者下了定義”：勞動者達到法定年齡，具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲得收入為主要生活來源，依據法律或合同的規定，在用人單位的管理下從事勞動并獲取勞動報酬的自然人（并不是所有自然人都是合法的勞動者，要成為合法的勞動者必須具備一定的條件并取得勞動權利能力和勞動行為能力）稱之為“勞動者”。

強有力的法律制度一直為緊繃著的勞動關系保駕護航，但勞動者權益的流失、破壞勞動關系發展、影響勞動關系和諧穩定的因素卻一直存在。家住江西的老張在南昌市一家工業園區企業當門衛，但并沒有和企業簽訂書面勞動合同。2003年1月，老張突然被辭退，且沒有結算工資。老張多次找老板理論未果，因此只得向有關部門投訴。勞動監察部門對此事進行了調查，但企業矢口否認老張是其員工，老張也拿不出勞動合同和其他書面證據證明他與該企業存在勞動關系。老張對申訴結果非常不滿意，但是證據的缺失，也致使即使法律有心保護，卻也無心出力的結果。勞動者作為勞動關系一方合法權益屢遭侵犯，由于天生弱勢群體的地位，使勞動者在面臨自身合法權益每每受到侵犯時往往無能為力、或為了保住工作而不得不忍氣吞聲。

勞動者的權益在只有空洞的“保護傘”而缺少細致的“保護網”式的法律庇護下，是不能完全得到維護的。讓我們憂慮的不只是勞動者自身維權條件的不足，還有相關機構職能的錯位及其他與《勞動保護法》相關保障機制的缺失。所以，完善保護勞動者權益的法律勢在必行。

隨著經濟體制改革不斷深化，我國的勞動合同制度逐步建立和發展起來。2008年1月1日經國務院批準我國《勞動合同法》正式實施。有了《合同法》的實施，像老張一樣的勞動者再也不用擔心因沒有勞動合同而帶來的各種問題了。從農村來江蘇打工的小王被機械廠錄用，雙方從未簽訂書面勞動合同。一年后，機械廠以雙方不是事實勞動關系為由，提前一個月書面通知小王終止雙方的事實勞動關系，并不付與其最后一個月工資。與老張有相似經歷的小王卻并沒有因勞動合同而無故被解雇。法院基于2008年1月1日起施行的《勞動合同法》第十四條第三款規定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”這意味著用人單位自用工之日起一年內未與勞動者簽訂書面勞動合同的，雙方之間的勞動關系即為無固定期限勞動合同關系，非因法定事由，用人單位不得解除；同時，用人單位還要每月支付勞動者二倍的工資。小王因此維護了自己該有的權益。在實踐中，大量的用人單位為了逃避社會保險等負擔，降低用工成本，規避法律義務，不與勞動者簽訂書面勞動合同。

但從小王這個案件上來看，《勞動法》對于事實勞動關系的保護顯然是不全面、不充分的。而實踐也證明：勞動合同制度的確立，對于規范社會主義市場經濟條件下的勞動關系，實現勞動力資源的市場配置，保護勞動者的合法權益，促進勞動關系和諧穩定，發揮了積極作用。但是，在從《勞動合同法》頒布到實施的幾年時間里，我國勞動力市場上也出現了一些“不和諧的音符”，不時傳出有的企業強迫員工“自愿”辭職重簽勞動合同的消息，有的用薪資待議、工齡歸零、勞務派遣取代勞動合同等方式來規避即將實施的《勞動合同法》。這些現象的發生，表明一些用人單位出于利益考慮，對《勞動合同法》還存在著誤解誤讀或者陽奉陰違的態度。比如，有的人認為《勞動合同法》過分保護勞動者而有傷企業經營者權益。其實，這部法律以保護勞動者為出發點，目的是構建一個和諧、穩定、持續的勞動關系，實現企業競爭力的不斷提升，使企業和員工共同發展。它在保護勞動者權益的同時，也保護了企業的長遠利益。更有人認為《勞動合同法》規定的無固定期限合同是養“懶人”的“鐵飯碗”。其實，這是鼓勵和引導用人單位與勞動者簽訂長期勞動合同，培養企業對員工的責任感和員工對企業的歸屬感，而不是搞終身制。在許多國家，無固定期限勞動合同已成為普遍的合同形式。如果勞動者嚴重違反用人單位的規章制度，只要這些規章制度屬于法律認可的范疇，用人單位可以單方面解除勞動合同。《勞動合同法》旗幟鮮明地保護勞動者的合法權益，在具體內容中加大了對勞動者保護的力度，這在目前勞動者權益還得不到充分尊重的情況下，對于保護勞動者的權益和增強勞動者對黨和政府的信任，具有積極的意義，為構建與發展和諧穩定的勞動關系提供了有力的法律保障。《勞動合同法》也為守法企業也創造了更為公平的競爭環境，有利于促進企業長遠健康發展，對企業的經營管理理念、方式提出了更高的法制要求，這是一個提高我國企業勞動生產率、推進經濟發展方式轉變的重要契機，也更加有助于企業把過去以低勞動成本為基本競爭手段的發展模式轉變為以構建和諧勞動關系、提高創新能力為基本手段的發展模式。

近幾年來，隨著工業化、城鎮化和經濟結構調整進程加快，企業制度改革不斷深化，企業形式和勞動關系日趨多樣化，勞動用工制度發生深刻變化，勞動關系領域出現了一些新情況、新問題，勞動者合法權益受到侵害的現象時有發生，在一些地區、行業和單位甚至相當嚴重，影響了勞動關系的和諧穩定。

普遍性的問題主要有：勞動合同簽訂率低，出現勞動爭議時勞動者的合法權益得不到有效保護；勞動合同短期化，勞動關系不穩定；用人單位利用自己在勞動關系中的強勢地位侵犯勞動者合法權益等。這些問題的存在，導致勞動爭議案件和因勞動糾紛引發的群體性事件呈不斷上升趨勢。據資料顯示，1995—2006年勞動爭議案件從3.3萬件增加到31.7萬

件，增加了9.6倍。勞動關系領域出現的這種不和諧態勢，不僅影響著勞動者權益的實現，也影響到企業的發展，給社會穩定帶來風險和隱患。因此，無論是從法律自身完善的角度來看，還是從規范和協調現實勞動關系的角度來看，都迫切要求在勞動關系建立伊始，就從源頭上把對勞動者權益的保護納入更嚴格規范的法律架構之中，以更大的力度矯正勞動關系的失衡失范，從根本上促進勞動關系的和諧，推動經濟社會健康發展。

現今，我國除《勞動法》和《勞動合同法》之外，《憲法》、《就業促進法》《勞動爭議調解仲裁法》、《工會法》、《職業病防治法》、《安全生產法》、《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》《違反(勞動法)有關勞動合同規定的賠償辦法》、《工傷保險辦法》等法律、法規對勞動者的平等和選擇職業權、獲取勞動報酬權、休息休假權、勞動安全衛生權、接受職業技能培訓權、享受社會保險和福利權、依法參加工會和民主管理權、提請勞動爭議處理權等相關權利也進行了規定，為保護勞動者的權益提供了更多的法制保障。

勞動者不僅要學法懂法、依法維權，更要在出現勞動爭議時，積極運用法律手段來維護自己的合法權益。在黨和政府的高度重視下，在社會各方的共同努力下，隨著《勞動合同法》等法律的逐步實施和完善，我國勞動者的合法權益將得到進一步的保障，和諧勞動關系建設的環境將會有更大的改善，我們一定能夠創造出公平正義、奮發進取和勞有所得、安居樂業的社會和諧新局面。