國開(中央電大)本科《國際私法》網(wǎng)上形考(任務(wù)1至4)試題及答案[2020秋期版]

形考任務(wù)1

試題及答案

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一、單項(xiàng)選擇題

（）開始，出現(xiàn)了以單行法規(guī)來專門規(guī)定沖突法的立法方式。

[答案]19世紀(jì)末

（）是國際私法的核心規(guī)范。[答案]沖突規(guī)范

（）是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。

[答案]國內(nèi)立法

（）一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。

[答案]靜態(tài)法律沖突

《法國民法典》第6條規(guī)定：

個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律，這是一條關(guān)于（）的規(guī)定。

[答案]公共秩序保留

《民法通則》第144條規(guī)定：

不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

這是（）。

[答案]雙邊沖突規(guī)范

《民事訴訟法》第262條規(guī)定：外國法院請求協(xié)助的事項(xiàng)有損于中華人民共和國的主權(quán).安全或者社會(huì)公共利益的，人民法院不予執(zhí)行.這一規(guī)定屬于（）。

[答案]公共秩序保留

19世紀(jì)前，國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突僅有的方法是（）。

[答案]沖突法調(diào)整

19世紀(jì)以前，國際私法的主要表現(xiàn)形式是（）。

[答案]學(xué)說法

2010年《法律適用法》在總則第4條規(guī)定，中華人民共和國法律對(duì)涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定，該規(guī)定將（）理論提升為法律制度。

[答案]直接適用的法

2010年我國臺(tái)灣《涉外民事法律適用法》第29條規(guī)定：

依本法適用當(dāng)事人本國法時(shí)，如依其本國法就該法律關(guān)系須依其他法律而定者，應(yīng)適用該其他法律；依該其他法律更應(yīng)適用其他法律者亦同。但依該其他法律，應(yīng)適用臺(tái)灣法律者，適用臺(tái)灣法律。

[答案]承認(rèn)反致，也承認(rèn)轉(zhuǎn)致和間接反致

沖突規(guī)范由（）組成。

[答案]范圍

系屬

大陸法系國家在屬人法的確定上采用（）原則。

[答案]本國法

大陸法系和英美法系國家確定屬人法的分歧起源于（）。

[答案]《法國民法典》

當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí)，我國法院通常的做法是（）。

[答案]適用我國法律

第一屆海牙國際私法會(huì)議是1893年在法學(xué)家（）的倡導(dǎo)下由（）政府發(fā)起召開的。

[答案]阿塞爾

荷蘭

法國法律規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。德國法律規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人本國法。兩國都認(rèn)為本國指定的法律包括沖突規(guī)范在內(nèi)。假設(shè)一德國公民死于法國并在法國留有不動(dòng)產(chǎn)，為此不動(dòng)產(chǎn)繼承發(fā)生爭訟，會(huì)產(chǎn)生（）。

[答案]在任何一國起訴都不會(huì)發(fā)生反致

法律的域內(nèi)效力也稱為（）。

[答案]屬地效力

法院地法這一系屬公式主要解決（）。

[答案]涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

國際私法產(chǎn)生時(shí)是以（）的形式出現(xiàn)的。

[答案]學(xué)說法

國際私法對(duì)反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于（）。

[答案]福果繼承案

國際私法主要解決（）。

[答案]不同國家之間的法律沖突

國旗國法是指（）。

[答案]發(fā)生涉外民事糾紛的船舶所懸掛的旗幟所屬國家的法律

海牙《關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約》第2條規(guī)定：

離婚之請求，若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。這是（）。

[答案]重疊適用的沖突規(guī)范

甲國法院審理某一涉外民事案件，根據(jù)甲國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用乙國法，而根據(jù)乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國法，根據(jù)丙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用甲國法，甲國法院適用甲國的實(shí)體法審結(jié)案件，這在國際私法上稱為（）。

[答案]間接反致

侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點(diǎn)是（）。

[答案]侵權(quán)行為地

識(shí)別的對(duì)象是（）。

[答案]客觀事實(shí)

屬人法是以涉外的民事關(guān)系的當(dāng)事人的（）或住所作為連接點(diǎn)的準(zhǔn)據(jù)法表述公式。

[答案]國籍

外國人在內(nèi)國的民事法律地位，一般是通過（）。

[答案]國內(nèi)立法或國際條約直接規(guī)定

我國北洋軍閥政府在1918年頒布了中國歷史上第一個(gè)國際私法立法（）。

[答案]《法律適用條例》

我國法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國法律和我國參加的國際條約對(duì)法院審理的民事案件沒有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以（）。

[答案]適用國際慣例

我國是多法域國家，存在（）個(gè)法域。

[答案]4

下列不屬于區(qū)際沖突法與國際私法的區(qū)別的是（）。

[答案]在沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)上，區(qū)際沖突法與國際私法不一樣

下列沖突規(guī)范中屬于重疊適用的沖突規(guī)范是（）。

[答案]離婚依其原因發(fā)生時(shí)夫之本國法，但其原因事實(shí)非日本法亦認(rèn)為離婚之原因者，法院不得為離婚之宣告

以當(dāng)事人本國法作為屬人法起始于（）。

[答案]1804年《法國民法典》

以國內(nèi)立法的方式系統(tǒng)規(guī)定沖突規(guī)范，適于（）。

[答案]《巴伐利亞法典》

意大利等歐洲大陸法系國家（）。

[答案]把外國法看作法律，由法官負(fù)責(zé)查明

意大利公民甲和瑞士公民乙在意大利結(jié)婚，后來在瑞士離婚。之后乙再婚。甲欲在英國與一位在瑞士有住所的西班牙公民丙，但英國的婚姻登記官拒絕為他們登記。理由是，根據(jù)意大利法律，甲的離婚無效。在這個(gè)案例中，甲和乙的離婚關(guān)系是（）。

[答案]先決問題

英美法系國家在屬人法的確定上采用（）原則。

[答案]住所地法

在侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法

這一沖突規(guī)范中，侵權(quán)行為系（）。

[答案]范圍

在涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外

這條規(guī)范中，范圍

部分是（）。

[答案]涉外合同

在涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外

這條規(guī)范中，系屬

部分是（）。

[答案]當(dāng)事人選擇的法律

在判例法國家，權(quán)威學(xué)者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國，可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是（）。

[答案]戴西和莫里斯的《沖突法論》

在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是（）。

[答案]單邊沖突規(guī)范

中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。

在這一沖突規(guī)范中，從結(jié)構(gòu)上看，其范圍是（）。

[答案]中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力

住所在英國的一阿根廷公民死于英國，在日本遺有不動(dòng)產(chǎn)，該不動(dòng)產(chǎn)的繼承在日本法院涉訟。日本沖突規(guī)范規(guī)定繼承適用被繼承人死亡時(shí)的屬人法，即阿根廷法；阿根廷沖突規(guī)范則規(guī)定繼承適用死者最后住所地法，即英國法；英國沖突規(guī)范又規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，即日本法。采用國際私法的何種制度可以達(dá)到適用日本實(shí)體法的結(jié)果？

[答案]間接反致

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第178條第2款規(guī)定：人民法院審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實(shí)體法。

這條規(guī)定表明，我國（）。

[答案]不采用反致

最早的國際私法成文法規(guī)范出現(xiàn)在（）中。

[答案]《永徽律》

A國汽車制造商甲將其產(chǎn)品出口到B國，B國公民乙從代銷商丙處購得一部汽車，汽車設(shè)計(jì)缺陷致乙受傷。乙以甲違約提起訴訟，B國法院根據(jù)該國法律認(rèn)為此問題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院此行為屬于（）。

[答案]識(shí)別

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二、多項(xiàng)選擇題

不接受反致、轉(zhuǎn)致的國家有（）。

[答案]荷蘭；中國；伊拉克

沖突規(guī)范種類有（）。

[答案]重疊適用的沖突規(guī)范；雙邊沖突規(guī)范；單邊沖突規(guī)范；選擇適用的沖突規(guī)范

當(dāng)適用外國法不當(dāng)引發(fā)錯(cuò)誤的時(shí)候，不允許當(dāng)事人提起上訴的國家包括（）。

[答案]德國；法國

當(dāng)適用外國法不當(dāng)引發(fā)錯(cuò)誤的時(shí)候，允許當(dāng)事人提起上訴的國家包括（）。

[答案]意大利；奧地利

當(dāng)準(zhǔn)據(jù)法是某個(gè)特定國家的法律時(shí)，該特定國家的法律在具體適用時(shí)，在國際私法上需要解決的問題是（）。

[答案]法律的區(qū)際沖突；法律的人際沖突；法律的時(shí)際沖突

法律沖突的表現(xiàn)形態(tài)可以分為（）。

[答案]靜態(tài)沖突；動(dòng)態(tài)沖突

關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國際法學(xué)派的代表人物有（）。

[答案]畢葉；薩維尼

關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國際法學(xué)派的代表人物有（）。

[答案]孟西尼；薩維尼

關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國際法學(xué)派的代表人物有（）。

[答案]薩維尼；畢葉

關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國際法學(xué)派的代表人物有（）。

[答案]薩維尼；孟西尼

關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國內(nèi)法學(xué)派的代表人物有（）。

[答案]戴西；庫克

廣義的反致包括（）。

[答案]轉(zhuǎn)致；狹義反致；間接反致

國際私法的調(diào)整對(duì)象具有以下法律特征（）。

[答案]國際性；涉外性；廣泛性

國際私法的范圍應(yīng)包括（）。

[答案]外國人民事法律地位規(guī)范；統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范；國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范；沖突規(guī)范

國際私法的組成規(guī)范有下列幾種（）。

[答案]沖突規(guī)范；規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范；國際民事訴訟程序規(guī)范；涉外仲裁程序規(guī)范

國際私法理論上贊成反致的理由包括（）。

[答案]一國采用反致制度，可以擴(kuò)大本國法的適用范圍；適用反致可以在一定程度上達(dá)到判決結(jié)果的一致性；采用反致有時(shí)可以使判決在外國得到承認(rèn)和執(zhí)行；采用反致制度可以維護(hù)外國法律的完整性，體現(xiàn)了對(duì)外國主權(quán)的尊重

國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（）。

[答案]對(duì)同一民事關(guān)系，相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定；一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時(shí)作用于同一民事關(guān)系，法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突；受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力

國際私法中的（）制度是19世紀(jì)在法國的司法審判實(shí)踐中首先得到應(yīng)用的。

[答案]反致；法律規(guī)避

經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國是一個(gè)多法域國家，存在區(qū)際法律沖突.各國一般采取（）方法確定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。

[答案]按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法；以法院地沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法；法院地沖突規(guī)范專門針對(duì)多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法

理論上，對(duì)識(shí)別的法律依據(jù)有以下哪幾種主張（）。

[答案]依最密切聯(lián)系地法識(shí)別；依事實(shí)情況發(fā)生地法識(shí)別；分析法學(xué)與比較法學(xué)說；依準(zhǔn)據(jù)法識(shí)別；依法院地法識(shí)別

哪些選項(xiàng)是傳統(tǒng)國際私法沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)？（）[答案]法院地；住所或居所；最密切聯(lián)系地；國籍

涉外民事關(guān)系法律沖突的解決途徑主要包括（）。

[答案]通過統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范直接調(diào)整；通過沖突規(guī)范間接調(diào)整

時(shí)際法律沖突產(chǎn)生的原因包括（）。

[答案]一國的沖突規(guī)范發(fā)生變化；一國的實(shí)體規(guī)范發(fā)生變化；一國政權(quán)更替，領(lǐng)土發(fā)生變更，或當(dāng)事人國籍、住所發(fā)生變更導(dǎo)致法律發(fā)生變化

實(shí)踐中，外國法不能查明時(shí)的解決方法包括（）。

[答案]以法院地法代替應(yīng)適用的外國法；類推適用內(nèi)國法；適用一般法理；駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯；適用與外國法相近似的法律

實(shí)踐中（）完全接受反致和轉(zhuǎn)致。

[答案]奧地利；中國臺(tái)灣地區(qū)

實(shí)踐中（）有限接受反致和轉(zhuǎn)致。

[答案]英國；美國

實(shí)踐中查明外國法的方法包括（）。

[答案]把外國法看作事實(shí)，由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明并向法院舉證；原則上把外國法視為法律，由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明，當(dāng)事人不能提供時(shí)，由法官采取措施負(fù)責(zé)查明；原則上把外國法視為法律，由法官負(fù)責(zé)查明，法官不能查明時(shí)，當(dāng)事人、法律專家及知道外國法內(nèi)容的人可以提供；把外國法看作是法律，由法官負(fù)責(zé)查明外國法

識(shí)別的依據(jù)是國際私法學(xué)者爭論不休的問題.依何種法律進(jìn)行識(shí)別，學(xué)者們的主張主要有（）。

[答案]依準(zhǔn)據(jù)法識(shí)別；用分析法學(xué)和比較法的方法識(shí)別；依法院地法識(shí)別；按不同的情況依據(jù)不同的法律進(jìn)行識(shí)別

識(shí)別可以基于以下（）原因產(chǎn)生。

[答案]有關(guān)國家的法律對(duì)同一事實(shí)情況賦予了不同的性質(zhì)；與案件有關(guān)國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的；有關(guān)國家的法律對(duì)同一事實(shí)情況劃歸不同的法律范疇

屬人法是以當(dāng)事人的國籍.住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決（）等方面的法律沖突。

[答案]財(cái)產(chǎn)繼承方面的；人的能力．身份．家庭財(cái)產(chǎn)方面的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范是指在（）中規(guī)定的用來確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。

[答案]國際慣例；國際條約

外國法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有（）。

[答案]以法院地法代替應(yīng)適用的外國法；駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯

我國法院審理涉外民事案件，如適用的法律為外國法時(shí)，首先由法院查明外國法的內(nèi)容.法院不能確定外國法的內(nèi)容的，可以通過以下途徑查明（）。

[答案]當(dāng)事人提供；該國駐我國的是．領(lǐng)館提供；與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供；中外法學(xué)專家提供；我國駐該國的使．領(lǐng)館提供

我國哪些立法中規(guī)定有國際私法規(guī)范？（）

[答案]《憲法》；《票據(jù)法》；《繼承法》

我國區(qū)際法律沖突的特征包括（）。

[答案]我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突；我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為國際公約的效力范圍問題；我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會(huì)制度之間的法律沖突，也包括相同社會(huì)制度之間的法律沖突；我國的區(qū)際法律沖突所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國帶有某些復(fù)合國的特征

物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說來，物之所在地法（）。

[答案]決定物權(quán)客體的范圍；決定動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別與區(qū)分；決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件

下列情況應(yīng)當(dāng)適用我國有關(guān)涉外民事關(guān)系的法律（）。

[答案]日商投資設(shè)立的電器公司與中美合資的電器公司之間的合同糾紛；上海市中級(jí)人民法院審理的一日本人與一美國人的侵權(quán)行為之訴

下列選項(xiàng)中屬于最常見和常用的系屬公式是（）。

[答案]行為地法；物之所在地法；法院地法；屬人法

先決問題的構(gòu)成要件包括（）。

[答案]先決問題的解決對(duì)主要問題的解決具有制約作用；先決問題具有獨(dú)立適用的沖突規(guī)范，有獨(dú)立適用的準(zhǔn)據(jù)法；先決問題是一個(gè)獨(dú)立的涉外民事關(guān)系，具有獨(dú)立的訴因，當(dāng)事人可以就先決問題獨(dú)立地向法院提起訴訟

依據(jù)我國法律法規(guī)以及司法解釋的有關(guān)規(guī)定，我國法院對(duì)于應(yīng)適用的外國法律，可以通過以下途徑查明（）。

[答案]由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供；由當(dāng)事人提供；由我國駐外使領(lǐng)館提供；由該國駐我國使館提供

以下哪些選項(xiàng)屬于沖突規(guī)范？（）

[答案]不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法國法；涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外；中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律

以下選項(xiàng)屬于單邊沖突規(guī)范的有（）。

[答案]中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律；不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法國法

在我國，國際私法的淵源可以表現(xiàn)為（）。

[答案]國際慣例；國內(nèi)立法；國際條約；國內(nèi)判例

準(zhǔn)據(jù)法的特征包括（）。

[答案]準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律；準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引所援用的法律

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第194條規(guī)定：當(dāng)事人規(guī)避我國（）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。

[答案]規(guī)范性；禁止性；強(qiáng)制性

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三、案例分析題

[案例]1995年，日本神戶發(fā)生強(qiáng)烈地震，造成3名中國留學(xué)生在地震中死亡，其中留學(xué)生錢某在日本死亡后留有遺產(chǎn)。錢某的妻子赴日在日本法院提起訴訟，要求繼承遺產(chǎn)。日本法院受理案件后，根據(jù)日本《法例》第25條繼承依被繼承人本國法的規(guī)定，本案應(yīng)適用中國法律。而《中華人民共和國民法通則》第149條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律，根據(jù)中國的法律規(guī)定，日本法院適用了日本的實(shí)體法對(duì)這一案件進(jìn)行了審理。

問：日本法院選擇法律時(shí)采用了什么制度？請解釋一下該制度。

答：這是一例反致的案例，日本法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)當(dāng)適用中國法，但法院沒有直接適用中國法中的實(shí)體規(guī)定而是適用了中國法中的沖突規(guī)范。根據(jù)中國法中的沖突規(guī)范，本案又應(yīng)當(dāng)適用日本法，法院據(jù)此適用了本國的實(shí)體法作為準(zhǔn)據(jù)法。反致是指對(duì)某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國法，而根據(jù)該外國的沖突規(guī)范該案應(yīng)該適用受理案件國家的法律，如果受理案件國家的法院適用了本國的實(shí)體法，則構(gòu)成反致。對(duì)反致制度，國際社會(huì)褒貶不一，形成觀點(diǎn)對(duì)立的贊成派與反對(duì)派

[案例]某英國公民家生前立下了7份遺囑文件，其中包括1份遺囑和6份遺囑附錄書。遺囑和2分附錄書是按比利時(shí)實(shí)體法規(guī)定的形式作出的，其他4份遺囑附錄書雖未按這種規(guī)定的形式作出，但符合英國遺囑法的規(guī)定。按照英國法，甲死亡時(shí)的住所在比利時(shí)，而依比利時(shí)法律關(guān)于外國人在比利時(shí)設(shè)立住所必須經(jīng)政府許可的規(guī)定，甲死之時(shí)其住所仍在英國，因?yàn)樗鼮楂@得這種許可。英國法院需要解決的問題是：該英國公民甲所立遺囑是否有效？

審理此案的英國法官按英國沖突法的指引，對(duì)上述問題的解決適用了比利時(shí)法，承認(rèn)依比利時(shí)法律作成的遺囑和2份附錄書在形式上具有有效性。但同時(shí)指出：英國法官審理此案應(yīng)該像比利時(shí)法官一樣去適用法律。由于比利時(shí)沖突法規(guī)定：未在比利時(shí)合法設(shè)立住所的外國人所立遺囑的有效性依當(dāng)事人本國法確定，因此，比利時(shí)法官會(huì)適用英國發(fā)起確定其余4份附錄書的有效性。于是，英國法官將最終適用英國法確定其余4份附錄書在形式上也有效。

問：

(1)當(dāng)英國沖突法規(guī)則在本案指向比利時(shí)的法律時(shí)，英國法官適用的是比利時(shí)的實(shí)體法還是沖突法？

答：這是一個(gè)反致的案例。所謂反致，是指對(duì)于某一涉外民事關(guān)系，甲國(法院國)根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引，以乙國的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，而依乙國的沖突法規(guī)定卻應(yīng)適用甲國法作為準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國依據(jù)乙國的法律判決案件。本案中，在確定遺屬及2份附錄書的有效性時(shí)，所依據(jù)的是比利時(shí)的實(shí)體法；而在確定其余4份附錄書的有效性時(shí)，英國法官適用的是比利時(shí)的沖突規(guī)范。

(2)英國法官適用法律的做法有無道理？為什么？

答：對(duì)于反致，各國立法和實(shí)踐的態(tài)度不一。英國法官適用比利時(shí)沖突規(guī)范的做法，其目的是為了避開英國沖突規(guī)則關(guān)于“遺囑的形式要件只能以依遺囑人最后住所地確定”的苛刻規(guī)定，以盡可能地確認(rèn)反映當(dāng)事人意愿的遺囑在形式上的有效性。而當(dāng)時(shí)，與英國相鄰的歐洲國家，都規(guī)定遺囑的形式要件依遺囑人屬人法(包括本國法和住所地法)或依遺囑制作地法皆可。因此，從這一層面上看，英國法官的做法應(yīng)具有合理性。

[案例]W是美國居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期間，因其駕駛的轎車被美國石油公司雇員Z駕駛的卡車撞翻，W身受重傷。之后，W在美國石油公司營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取地紐約起訴，請求法院判決美國石油公司做出侵權(quán)賠償。初審法院根據(jù)侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法的沖突規(guī)范，確定本案應(yīng)適用沙特阿拉伯法律，要求當(dāng)事人提供并證明有關(guān)沙特阿拉伯法律，結(jié)果原告未能提出或證明支持其訴訟請求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或證明支持其答辯的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告訴訟請求的證據(jù)不足為有駁回訴訟。原告不服，提起上訴。

問：

(1)什么是外國法的確定？外國法的確定一般有幾種方式？

答：外國法的確定也稱外國法的查明，是指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指定適用外國法時(shí)，如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。

由于各國對(duì)外國法究竟是事實(shí)還是法律有不同的主張，因此外國法的查明方法大致可以分為以下三類：

(1)把外國法看作事實(shí)，由當(dāng)事人舉證證明；

(2)把外國法看作法律，由法官負(fù)責(zé)查明；

(3)基本把外國法視為法律，原則上由法官負(fù)責(zé)查明，必要時(shí)也可要求當(dāng)事人予以協(xié)助。

(2)在外國法不明時(shí)，如何解決法律適用的問題？

答：在外國法不明時(shí)，如何解決法律適用的問題，各國也有不同的學(xué)說和實(shí)踐。但各國的立法和實(shí)踐主要采取以下兩種方法來解決：

(1)以法院地法取代應(yīng)該適用的外國法；

(2)駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯。

形考任務(wù)2

試題及答案

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一、單項(xiàng)選擇題

（）中最早出現(xiàn)了物之所在地法原則的萌芽。[答案]巴托魯斯的法則區(qū)別說

《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》對(duì)反致制度的規(guī)定是（）。[答案]排除反致、允許轉(zhuǎn)致

《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了（）繼承制度。[答案]同一制

《中華人民共和國海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用（）。[答案]船旗國法

把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的原則是（）。[答案]同一制

采用血統(tǒng)原則確定子女國籍國家的夫婦在采用出生地原則確定子女國籍的國家生一子女，該子女一出生，就應(yīng)（）。[答案]具有雙重國籍

當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍，其中一個(gè)是內(nèi)國國籍，這種情況下國籍的確定方法是（）。[答案]以內(nèi)國國籍為其國籍

對(duì)外國法人的承認(rèn)，我國采取（）。[答案]特別認(rèn)許制

根據(jù)我國法律，涉外監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用（）。[答案]一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律

關(guān)于涉外扶養(yǎng)關(guān)系，我國法律規(guī)定適用（）。[答案]適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律

國際私法上對(duì)外國法人的承認(rèn)是指（）。[答案]認(rèn)可外國法人在內(nèi)國從事的民事活動(dòng)

國有化的法令發(fā)生效力時(shí)，對(duì)位于境外的內(nèi)國人的財(cái)產(chǎn)主張不承認(rèn)其效力的學(xué)說是（）。[答案]刑法性法令說

解放初期，我國對(duì)在華外資企業(yè)國籍的認(rèn)定采用（）。[答案]資本控制說

美國甲公司、日本乙公司、中國丙公司在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，該企業(yè)（）。[答案]具有中國國籍

日本女子穗子為美國在菲律賓某公司職員，與中國西安市男子張軍在東京結(jié)婚。婚后感情失和，張軍遂在西安市起訴離婚。該案適用（）。[答案]中國法律

涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)不分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不論財(cái)產(chǎn)位于何國，其繼承都適用一個(gè)統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法上稱之為（）。[答案]單一制

收養(yǎng)形式要件的準(zhǔn)據(jù)法，各國大都主張適用（）。[答案]收養(yǎng)成立地法

提出動(dòng)產(chǎn)三分說的學(xué)者是（）。[答案]薩維尼]

我國海商法規(guī)定的關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、變更和消滅應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法是（）。[答案]船旗國法

我國將（）作為法人屬人法。[答案]法人登記地

無人繼承財(cái)產(chǎn)，各國法律大都規(guī)定（）。[答案]歸國家所有

一個(gè)人在國內(nèi)有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是（）。[答案]以其內(nèi)國的住所為住所

依照我國有關(guān)法律規(guī)定和司法解釋，外國法人以其（）國家的法律為其本國法。[答案]注冊登記地

在物權(quán)關(guān)系上，主張動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)一律適用物之所在地法始于（）。[答案]19世紀(jì)

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第182條規(guī)定：

有雙重或者（）國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。[答案]多重

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二、多項(xiàng)選擇題

（）適用物之所在地法。[答案]所有權(quán)的保護(hù)方法；所有權(quán)的內(nèi)容與行使；所有權(quán)客體的范圍

19世紀(jì)以前，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用所有人的住所地法，學(xué)者們從（）的觀點(diǎn)對(duì)這一法律適用現(xiàn)象予以解釋。[答案]動(dòng)產(chǎn)隨人；動(dòng)產(chǎn)無場所；動(dòng)產(chǎn)附骨

對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（）。[答案]屬人法；最密切聯(lián)系的法律；意思自治原則

對(duì)婚姻形式要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（）。[答案]以婚姻締結(jié)地法為原則，當(dāng)事人屬人法為例外；以當(dāng)事人屬人法為原則，婚姻締結(jié)地法為例外；當(dāng)事人本國法；婚姻締結(jié)地法

法人屬人法通常適用于（）等事項(xiàng)。[答案]法人代表的權(quán)限；法人的設(shè)立與解散；法人的內(nèi)部關(guān)系；法人的權(quán)利能力和行為能力

法人屬人法通常適用于（）等事項(xiàng)。[答案]法人的設(shè)立與解散；法人的權(quán)利能力和行為能力；法人代表的權(quán)限；法人的內(nèi)部關(guān)系

各國對(duì)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，主張適用的法律有（）。[答案]當(dāng)事人屬人法；以婚姻舉行地法為主當(dāng)事人屬人法為輔；婚姻舉行地法

各國對(duì)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，主張適用的法律有（）。[答案]以婚姻舉行地法為主當(dāng)事人屬人法為輔；當(dāng)事人屬人法；婚姻舉行地法

各國法律規(guī)定中關(guān)于結(jié)婚的禁止條件包括（）。[答案]禁止患有一定疾病的人結(jié)婚；禁止近親關(guān)系的男女通婚；禁止重婚

各國法律中關(guān)于結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件中的必備條件主要涉及以下哪些內(nèi)容。（）[答案]男女雙方自愿；男女兩性結(jié)合；符合法定婚齡

根據(jù)國際私法的理論，下列哪些選項(xiàng)可以作為當(dāng)事人屬人法的連接點(diǎn)？（）[答案]國籍；住所；經(jīng)常居住地

根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，有雙重或多重國籍的外國人，以其（）為其本國法。[答案]經(jīng)常居所地法；與其有最密切聯(lián)系的國家的法律

構(gòu)成國際私法上住所的要件有（）。[答案]有久居的意愿；有居住的事實(shí)

國際上確定法人國籍所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)主要有（）。[答案]以法人資本控制人的國籍為法人的國籍；法人管理中心所在地；法人成立地；法人主要營業(yè)所所在地

國家財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容包括（）。[答案]強(qiáng)制執(zhí)行豁免；訴訟保全豁免；司法管轄豁免

日本女子田中幸子為美國在菲律賓某公司職員。在中國旅游期間，不慎失足從華山跌下，掛在山坡一棵松樹邊。陜西某武術(shù)隊(duì)青年男子趙振軍舍生忘死，將其救下并送至醫(yī)院。在住院期間，趙多次探望田中幸子，二人產(chǎn)生感情并在西安結(jié)婚。其婚姻關(guān)系適用（）。[答案]中國法律；日本法律

日本人和本大作、土肥原賢二在中國上海均居住一年以上，共乘輪船自韓國赴中國，途經(jīng)公海時(shí)，二人口角，和本大作順手抓起土肥原賢二的旅行箱向其擲去，土肥原賢二側(cè)身讓過，旅行箱中美國產(chǎn)貴重儀器毀損。輪船抵達(dá)上海后，二人在上海市中級(jí)人民法院訟爭。上海市中級(jí)人民法院可以適用（）。[答案]中國法；日本法

外國人在我國境內(nèi)死亡，其在我國境內(nèi)的遺產(chǎn)無人繼承又無人受遺贈(zèng)，除非我國與其國籍國間有條約或公約規(guī)定，否則，對(duì)此遺產(chǎn)的處理應(yīng)當(dāng)（）。[答案]適用我國法律；適用其國籍國法律；將其財(cái)產(chǎn)送還其國籍國

我國法律禁止我國（）與外國人結(jié)婚。[答案]外交人員、國家機(jī)關(guān)機(jī)要人員、掌握國家重大機(jī)密的人員；正在接受教養(yǎng)和服刑的人員；現(xiàn)役軍人、公安人員

物之所在地法決定（）。[答案]物權(quán)客體范圍；物權(quán)的種類和內(nèi)容；物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件；動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別

西方資本主義國家否認(rèn)社會(huì)主義國家國有化法令域外效力的主要理由有（）。[答案]把國有化法令識(shí)別為具有刑罰性質(zhì)；以物權(quán)適用物之所在地法原則拒決國有化法令的適用；對(duì)私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行國有化違反社會(huì)公共秩序；主張事實(shí)國有化

下列物權(quán)關(guān)系中哪些不適用物之所在地法解決（）。[答案]運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系；與人身關(guān)系密切的動(dòng)產(chǎn)問題；無主土地上的物的問題；船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系

下列選項(xiàng)中適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律的是（）。[答案]不動(dòng)產(chǎn)抵押；不動(dòng)產(chǎn)租賃；不動(dòng)產(chǎn)買賣；不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)

一個(gè)人在國外有兩個(gè)或兩個(gè)以上住所，其住所的確定方法有（）。[答案]以最后取得的住所為住所；依最密切聯(lián)系原則確定住所

一國法人到外國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，須經(jīng)外國認(rèn)許。各國采用的認(rèn)許制度有（）。[答案]特別認(rèn)許制；分別認(rèn)許制；相互認(rèn)許制；一般認(rèn)許制

一國法院解決涉外失蹤宣告和涉外死亡宣告案件時(shí)必須解決的問題有（）。[答案]法律適用問題；案件管轄權(quán)問題

依據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，下列情況適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律（）。[答案]日本人小林光毅回國，謊稱房屋是購買張三的，將該房屋賣給剛到中國的另一日本人山本澤，張三聞?dòng)嵪蛏奖緷伤饕蝗毡救诵×止庖阕庥弥袊駨埲谏虾５乃椒恳惶祝恢袊駨埲诒本╅_辦公司后，因資金短缺，以該房屋為抵押，借小林光毅人民幣10萬元

有關(guān)涉外離婚的法律適用，各國在實(shí)踐中采用哪些原則？（）[答案]有利的法律原則；屬人法原則；法院地法原則

運(yùn)送中的物品處于變換所在地的狀態(tài)之中，所以不適用物之所在地法，可以適用（）。[答案]發(fā)運(yùn)地法律；送達(dá)地法律

在國家財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的問題上，存在如下學(xué)說（）。[答案]職能豁免說；限制豁免說；絕對(duì)豁免說

在涉外物權(quán)的法律適用中，物之所在地法原則不適用于（）。[答案]船舶物權(quán)；飛機(jī)的物權(quán)；外國國家財(cái)產(chǎn)的物權(quán)；在途貨物的物權(quán)

中國公民女甲與英國公民男乙在日本登記結(jié)婚，婚后到希臘定居。婚后發(fā)生糾紛，女甲在中國法院提起離婚訴訟。法院判定該婚姻關(guān)系是否成立的法律是（）。[答案]中國；英國；希臘；日本

中華人民共和國公民定居國外的，依照我國有關(guān)規(guī)定，（）。[答案]其行為在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；其行為在定居國所為，可適用該國法律

自然人的民事行為能力適用當(dāng)事人屬人法，但實(shí)踐中也形成了一些例外。這些例外是（）。[答案]依屬人法無行為能力而依行為地法有行為能力視為有行為能力；結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法；處理不動(dòng)產(chǎn)的行為能力依不動(dòng)產(chǎn)所在地法

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三、案例分析題題庫

[案例]1997年，中國籍公民俞某與日本籍公民山口在中國結(jié)婚，婚后在中國生有一子。1999年，山口獨(dú)自回日本居住。2001年，俞某以夫妻長期兩地分居，感情淡漠為由，在中國法院提請離婚訴訟。山口同意離婚。在子女監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問題上，雙方產(chǎn)生爭議。山口要求將兒子帶回日本，由她撫養(yǎng)，俞某要求將兒子留在中國，由他撫養(yǎng)。

問：本案應(yīng)適用何國法律？為什么？

答：此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》。《民法通則》第148條規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律”。俞某與山口的兒子在中國出生，具有中國國籍，其父是中國公民，具有中國國籍，他出生后，一直在中國生活，這表明中國與其有最密切聯(lián)系，本案應(yīng)適用中國法律。

另外，日本《法例》20條規(guī)定：“父母子女間的法律關(guān)系，依父之本國法”。父親俞某是中國公民，根據(jù)日本的法律，本案也應(yīng)適用中國法律。

[案例]方某是在紐約定居并已加入美國國籍的華人，2006年2月回中國探親，4月突發(fā)疾病，逝世于上海，未留遺囑。方某在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。方某的遺孀在法國定居，方某在上海的父母向人民法院提出財(cái)產(chǎn)繼承請求。

問：本案法院應(yīng)如何適用法律？說明理由。

答：此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》及《繼承法》的相關(guān)規(guī)定。由于死者未留有遺囑，所以本案適用法定繼承，對(duì)于涉外法定繼承的法律適用，《民法通則》第149條規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。因此，此案中，適用的法律包括以下幾個(gè)：動(dòng)產(chǎn)(即存款、汽車、珠寶和商店等)適用紐約州法律，上海的別墅適用中國法律，紐約的住房適用紐約州法律。

[案例]一俄國代理商在俄國某港口將貨物裝上一艘德國船，途徑英國赫爾港，準(zhǔn)備交給收貨人凱麥爾，收貨人是英國人，住所也在英國，船在挪威海岸附近出事，但貨物安全地卸到了岸上。船長把貨物賣給一個(gè)善意的第三人，第三人又在挪威把貨物賣給了本案被告塞威爾，由被告運(yùn)往英國，收貨人凱麥爾到英國法院提起訴訟，要求返還貨物。根據(jù)挪威的法律，船長在本案所發(fā)生危難的情況下，有權(quán)出賣貨物，善意買方有權(quán)取得貨物所有權(quán)；但是船長如果沒有正當(dāng)理由而出賣了貨物，則要對(duì)貨物的原所有人負(fù)責(zé)。英國法院認(rèn)為被告塞威爾根據(jù)挪威法律取得貨物的合法所有權(quán)。挪威是買賣成立時(shí)的物之所在地，其法律應(yīng)得到適用。因此，英國法院駁回了凱麥爾的訴訟請求。

問：本案中，英國法院采用了何種系屬公式？

請對(duì)這一系屬公式進(jìn)行解釋。

答：在本案的審理中，英國法院是以“物之所在地法”處理本案糾紛的。

“物之所在地法”是國際私法解決物權(quán)法律沖突的一個(gè)重要原則。“物之所在地法”，即物權(quán)關(guān)系客體所在地的法律。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依物之所在地法已成為世界各國普遍承認(rèn)的原則。我國《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》中規(guī)定了對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，應(yīng)適用物之所在地法。

“物之所在地法”適用于對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別或區(qū)分，物權(quán)客體的范圍，物權(quán)的種類和內(nèi)容，物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅、物權(quán)的保護(hù)方式等。“物之所在地法”并非是解決一切物權(quán)問題的唯一沖突原則，例如運(yùn)選中的貨物的物權(quán)關(guān)系、船舶、飛行器等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系等均為解決物權(quán)關(guān)系的例外。

[案例]中國公民于某，1990年與妻子離婚，所生兩個(gè)子女由前妻撫養(yǎng)，1995年，于某到西班牙經(jīng)商。2001年與一西班牙女子結(jié)婚，按照天主教儀式舉行了婚禮，按照西班牙婚姻法規(guī)定，天主教徒到天主教堂舉行結(jié)婚儀式為雙方締結(jié)婚姻的形式要件。2002年，于某結(jié)束在西班牙的生意，回北京投資辦廠，并購有樓房一棟，另有一些古董及銀行存款。2005年2月，于某在上海因車禍去世，未留遺囑。關(guān)于遺產(chǎn)繼承問題，于某與前妻所生的子女同他在西班牙的妻子之間發(fā)生爭執(zhí)，于的子女認(rèn)為于某在西班牙結(jié)婚他們一無所知，于某的婚姻未進(jìn)行民事登記，不符合我國婚姻法的規(guī)定，因此于某的西班牙妻子不是于某的繼承人。

問：1.于某在西班牙的婚姻是否有效？請說明理由。

答：于某在西班牙的婚姻是有效的。

此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》《民法通則》規(guī)定，中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。無論中國公民同在境外的外國人結(jié)婚或同在華的外國人結(jié)婚，均依該婚姻締結(jié)地的法律。

2.本案應(yīng)如何適用法律？說明理由。

答：本案中，于某在西班牙僑居多年，在西班牙，天主都徒以在教堂舉行結(jié)婚儀式為婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻締結(jié)地即西班牙的法律，因此應(yīng)認(rèn)定他們之間的婚姻有效，符合婚姻締結(jié)地即西班牙的有關(guān)法律規(guī)定。

形考任務(wù)3

試題及答案

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一、單選題

《華沙公約》規(guī)定的承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任的責(zé)任基礎(chǔ)是（）。

[答案]推定過失責(zé)任制

《中華人民共和國海商法》第273條規(guī)定：船舶在公海上發(fā)生碰撞，適用（）。

[答案]受理案件的法院所在地法律

1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》實(shí)行的是（）。

[答案]舉證責(zé)任倒置原則

1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》適用于（）。

[答案]營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同

北京某高校學(xué)生甲與美國一高校聯(lián)系到該校就讀，獲準(zhǔn)。與學(xué)生甲住同一宿舍的學(xué)生乙產(chǎn)生嫉妒，盜用學(xué)生甲的名義給美國的學(xué)校發(fā)一函件，稱不愿到該校就讀。學(xué)校遂取消學(xué)生甲的入學(xué)資格。學(xué)生甲得知此事后，在中國法院提起訴訟。本案應(yīng)適用的法律是（）。

[答案]中國法律

船舶和飛機(jī)在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生的問題，一般都采用（）。

[答案]國旗國法

船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立抵押權(quán)的，適用（）的法律。

[答案]原船舶登記國法律

德國某汽車公司與中國上海某公司合資在上海設(shè)立汽車生產(chǎn)企業(yè)。合同糾紛應(yīng)在（）法院提起訴訟。

[答案]中國

德國商人茨格曼到中國旅游觀光，在廣州發(fā)現(xiàn)廣州鋼琴廠生產(chǎn)的鋼琴質(zhì)量上乘，遂與該廠達(dá)成書面協(xié)議，訂貨200架。之后發(fā)生糾紛，雙方?jīng)]有就適用何國法律達(dá)成一致意見，則該合同應(yīng)適用（）。

[答案]中國法律

發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（）。

[答案]船旗國法

發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，大多數(shù)國家主張適用（）。

[答案]航空器登記國法

法國人格里姍在我國某海濱城市購沿海別墅一幢，兩年后因其所在公司委派他常駐印度開展業(yè)務(wù)，決定將此別墅出售給其商業(yè)伙伴美國人彼魯。此合同適用（）。

[答案]中國法律

韓國某汽車公司、日本某汽車公司、德國某汽車公司與中國某汽車公司在日本簽訂在中國建立合資企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議書約定合同履行過程中發(fā)生爭議適用被告方法律。該協(xié)議在履行中發(fā)生糾紛，中國某汽車公司在中國法院提起訴訟。該案應(yīng)適用（）法律。

[答案]中國

賣方負(fù)責(zé)提供貨物、提供與貨物有關(guān)單據(jù)、承擔(dān)貨物越過船舷前的一切風(fēng)險(xiǎn)，買方負(fù)責(zé)租船、貨物保險(xiǎn)，這一價(jià)格條件是（）。

[答案]FOB

賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸，買方負(fù)責(zé)貨物保險(xiǎn)，這一價(jià)格條件是（）。

[答案]CFR

賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸、貨物保險(xiǎn)，買方在貨物到達(dá)目的付款，這一價(jià)格條件是（）。

[答案]CIF

美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉(zhuǎn)讓給法國人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應(yīng)適用的法律是（）。

[答案]中國法

美國商人史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。后果有糾紛，適用（）。

[答案]日本法律

頗為普遍的理論與實(shí)踐均主張侵權(quán)行為之債應(yīng)適用侵權(quán)行為地法，其主張的依據(jù)是（）。

[答案]場所支配行為原則

確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是（）。

[答案]意思自治說

我國法律規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時(shí)，合同適用（）。

[答案]與合同有最密切聯(lián)系的法律

我國加入的調(diào)整國際鐵路貨物運(yùn)輸合同的公約是（）。

[答案]《國際貨協(xié)》

我國加入的國際鐵路貨物運(yùn)輸公約是（）。

[答案]《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

我國人民法院在司法實(shí)踐中按照最密切聯(lián)系原則主張國際貨物買賣合同的法律適用時(shí)，通常情況下，適用（）。

[答案]合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在地法律

下列合同中哪一類合同必須適用中國法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法？（）

[答案]在中國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同

由付款人購買所在地國的匯票，寄給對(duì)方，由對(duì)方到受票人處兌現(xiàn)，此種匯付的方式稱為（）。

[答案]托收

在國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)中，再保險(xiǎn)的權(quán)利屬于（）。

[答案]保險(xiǎn)人

在我國，侵權(quán)行為事實(shí)地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時(shí)，由（）確定侵權(quán)行為地。

[答案]人民法院

在下列海運(yùn)保險(xiǎn)條款中，承運(yùn)人責(zé)任范圍最小的是（）。

[答案]平安險(xiǎn)

在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是（）。

[答案]中華人民共和國法律

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二、多選題

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不調(diào)整的貨物買賣關(guān)系有（）。

[答案]船舶、飛機(jī)或電力的買賣；供私人和家庭使用貨物的買賣；股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；以拍賣方式、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進(jìn)行的買賣

1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定國際貨物銷售合同適用的法律可以是（）。

[答案]在滿足一定條件的情況下，適用買方訂立合同時(shí)營業(yè)所所在地法律；在當(dāng)事人沒有選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，如果合同明顯地與B、C國家的法律以外的另一法律具有更密切的聯(lián)系，則合同受該另一國的法律管轄；合同當(dāng)事人雙方選擇的法律；當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用合同訂立時(shí)賣方設(shè)有營業(yè)所國家的法律

船舶碰撞的法律適用，各國一般主張適用（）。

[答案]當(dāng)事人國籍國法；船旗國法；法院地法；碰撞發(fā)生地法

根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，該公約不適用于（）。

[答案]經(jīng)由拍賣的銷售；電力的銷售；根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；船舶、船只、氣墊船及飛機(jī)的銷售

根據(jù)我國《海商法》的相關(guān)規(guī)定，下列說法正確的是哪幾項(xiàng)？（）。

[答案]船舶在光船租賃期間，設(shè)定抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法；船舶在光船租賃以前，設(shè)定抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法；同一國籍的船舶，不論在何國領(lǐng)域之內(nèi)，都適用兩者共同的船旗國法；海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法法律

根據(jù)我國法律規(guī)定，下列選項(xiàng)中，哪些必須適用中華人民共和國的法律？()

[答案]在上海履行的美國好利來公司與中國方氏有限責(zé)任公司合資經(jīng)營企業(yè)合同；在內(nèi)蒙古履行的某中外合作經(jīng)營企業(yè)合同

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同適用的法律有（）。

[答案]被許可人住所地法；當(dāng)事人選擇的法律；許可人住所地法

國際許可證協(xié)議根據(jù)許可人授予被許可人使用范圍的不同可分為（）。

[答案]普通許可證；排他許可證；獨(dú)占許可證；可轉(zhuǎn)讓許可證

航空器發(fā)生碰撞，各國一般主張適用（）。

[答案]被碰撞一方航空器登記地法；受害一方航空器登記地法

甲國人特里長期居于乙國，丙國人王某長期居于中國，兩人在北京經(jīng)營相互競爭的同種產(chǎn)品。特里不時(shí)在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于王某的消息，王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）

[答案]姓名權(quán)的侵害適用乙國法律，因?yàn)榍謾?quán)人的經(jīng)常居所地在乙國；肖像權(quán)的侵害適用甲國法律，因?yàn)榍謾?quán)人是甲國人；網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律，因?yàn)楸磺謾?quán)人是丙國人

目前調(diào)整國際航空貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有（）。

[答案]《瓜達(dá)拉哈拉公約》；《海牙議定書》；《華沙公約》

目前國際上有關(guān)提單運(yùn)輸?shù)闹饕s有（）。

[答案]《維斯比規(guī)則》；《漢堡規(guī)則》；《海牙規(guī)則》

侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法，世界各國主要適用（）。

[答案]法院地法；侵權(quán)行為地法；與侵權(quán)行為有最密切聯(lián)系的法律；重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法

涉外合同之債的法律適用原則，主要有（）。

[答案]最密切聯(lián)系說；意思自治說；客觀標(biāo)志說

提單的法律職能表現(xiàn)為（）。

[答案]海上貨物運(yùn)輸合同的憑證；貨物所有權(quán)的憑證；托運(yùn)人交付貨物的收據(jù)

我國法律把（）都視為侵權(quán)行為地。

[答案]侵權(quán)行為實(shí)施地；侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地

我國關(guān)于涉外合同法律適用的原則有（）。

[答案]強(qiáng)制適用中國法原則；適用國際條約和國際慣例原則；意思自治原則；最密切聯(lián)系原則

我國加入《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》時(shí)對(duì)公約（）作出保留。

[答案]第1條第(1)款(B)項(xiàng)；第12條；第11條

我國在簽署和批準(zhǔn)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》時(shí)作出的保留所針對(duì)的是（）。

[答案]它所規(guī)定的貨物銷售合同的當(dāng)事人一方或雙方的營業(yè)所雖在非締約國境內(nèi)，但如國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律；它所規(guī)定的銷售合同無須以書面訂立或書面證明。在形式方面也不受其他任何條件的限制

依2001年《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，下列哪些案件應(yīng)當(dāng)適用集中管轄？（）

[答案]信用證糾紛案件；涉外合同案件

依我國《海商法》的規(guī)定，對(duì)于涉外海商法律關(guān)系，以受理案件的法院地法為原則處理

法律適用問題的有下列哪幾種？（）

[答案]船舶優(yōu)先權(quán)；海事賠償責(zé)任限制

依我國《民用航空器法》的規(guī)定，關(guān)于民用航空關(guān)系的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

[答案]民用航空運(yùn)輸合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外；民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用民用航空器登記地法律

意思自治原則并非允許當(dāng)事人任意選擇合同適用的法律，而要受到一定的限制。在下列合同中，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用外國法律的條款無效（）。

[答案]中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；中外合作勘探開發(fā)自然資源合同；中外合作經(jīng)營企業(yè)合同

意思自治原則可以適用于（）。

[答案]繼承關(guān)系；合同關(guān)系；管轄權(quán)確定；夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

在國際上影響較大的國際貿(mào)易術(shù)語解釋文件包括（）。

[答案]《1932年華沙、牛津規(guī)則》；《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》；美國1941年《對(duì)外貿(mào)易定義》

在我國，侵權(quán)行為損害賠償，在當(dāng)事人雙方國籍相同時(shí)，可以適用的法律是什么？（）

[答案]侵權(quán)行為地法；當(dāng)事人選擇的法律；當(dāng)事人本國法

在下列各項(xiàng)中，屬于我國對(duì)外貿(mào)易中最常使用的價(jià)格術(shù)語有（）。

[答案]CIF(成本加保險(xiǎn)費(fèi)及運(yùn)費(fèi)條件)；FOB(船上交貨條件)

中國興華對(duì)外貿(mào)易進(jìn)出口公司與日本岡田株式會(huì)社訂立一項(xiàng)家用電器買賣合同。作為中方律師，你認(rèn)為可以選擇（）為合同適用的法。

[答案]中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法；日本商法；《國際有體動(dòng)產(chǎn)買賣法律適用公約》

中國A公司與日本B公司訂立一筆國際貨物買賣合同，約定一切爭議適用法國法，當(dāng)運(yùn)送該批貨物的臺(tái)灣籍貨輪偏水號(hào)途經(jīng)太平洋公海水域時(shí)，與意大利籍貨輪C號(hào)相撞。偏水號(hào)為了避免沉沒而自動(dòng)擱淺，后被C拖入上海港碼頭，經(jīng)過維修偏水號(hào)到達(dá)中國大連目的港。經(jīng)查，該批貨物投保了一切險(xiǎn)，且因海上風(fēng)暴使部分貨物遭受濕損。下列關(guān)于該案法律適用問題的說法哪些是不正確的？()

[答案]如果關(guān)于船舶碰撞問題的爭議在中國法院審理，適用中國臺(tái)灣地區(qū)法律或意大利法；如果關(guān)于國際貨物買賣合同的爭議在中國法院審理，適用中國法或日本法

最密切聯(lián)系原則可以適用于（）。

[答案]涉外侵權(quán)關(guān)系；合同關(guān)系；夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

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三、案例題

[案例]1960

年9

月16

日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴貝科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內(nèi)時(shí)，出了交通事故，致使巴貝科克小姐身受重傷。回到美國紐約后，巴貝科克小姐以杰克遜夫婦為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時(shí)有疏忽行為，致發(fā)生車禍?zhǔn)蛊渖硎苤貍埱笥枰再r償。根據(jù)美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則，即侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用侵權(quán)行為地加拿大安大略省的法律。因?yàn)椋幽么蟀泊舐允》梢?guī)定，不負(fù)賠償責(zé)任。巴貝科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，最終，法院決定適用紐約州的法律，允許巴貝科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。

問：

(1)紐約地方法院考慮到了哪些因素，使用紐約州法律進(jìn)行適用？

答：考慮因素：從該案的實(shí)際情況看，該案的雙方當(dāng)事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執(zhí)照和汽車保險(xiǎn)均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點(diǎn)和終點(diǎn)也在紐約。因此，與加拿大安大略省相比，選擇紐約法律進(jìn)行適用是合理的。

(2)本案例中，紐約州法院采用了國際私法的哪個(gè)原則？

答：最密切聯(lián)系原則

(3)本案的判決中，哪個(gè)國際私法學(xué)說得到了體現(xiàn)？

答：侵權(quán)行為自體法學(xué)說

[案例]1986年4月30日，大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買賣合同，挪威艾格利股份有限公司向大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司購買110噸塑料編織袋，價(jià)格條件CIF950美元／噸，裝期1987年2－3月。大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運(yùn)，第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運(yùn)。對(duì)上述兩批貨物，挪威艾格利股份有限公司均自提單開出之日起90天內(nèi)信用證付款。但挪威艾格利股份有限公司收到貨物后以大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司違約為由，申請挪威王國法院扣押上述兩份信用證項(xiàng)下款項(xiàng)。據(jù)此，開證行東方惠理銀行已書面通知中國銀行，該兩批貨物價(jià)款至今未付。大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司因此提起訴訟，要求解除合同，判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。

請問：

(1)本案大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司向中國法院起訴，當(dāng)?shù)刂袊ㄔ菏欠裼泄茌牂?quán)？

答：中國法院有管轄權(quán)。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應(yīng)付給大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權(quán)。

(2)本案能否適用中國法律，其法律依據(jù)是什么？

答：關(guān)于法律適用。此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》及《合同法》的相關(guān)規(guī)定。本案雙方當(dāng)事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據(jù)《民法通則》第145條規(guī)定，本案應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國，起運(yùn)港在中國，而且按照CIF價(jià)格條件是由作為賣方的甲公司自付運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)并承擔(dān)貨物越過船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國，應(yīng)適用中國法律。

[案例]1994年8月，一俄羅斯貨船斯大林號(hào)停泊在我國渤海海域，等候進(jìn)入天津港卸貨，海上突然刮起八級(jí)大風(fēng)，另一艘俄羅斯列寧號(hào)貨船恰好駛過，兩船相撞。兩艘貨船及其所載貨物都受到不同程度的損失，雙方就由此而引起的損害賠償問題發(fā)生爭議，協(xié)商未果。斯大林號(hào)所屬的輪船公司將此案交由天津海事法院審理，要求法院判決列寧號(hào)由于操作不當(dāng)而給斯大林號(hào)造成的經(jīng)濟(jì)損失。

請問：

本案應(yīng)適用何國法律作為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？

答：本案應(yīng)適用俄羅斯法律。

本案涉及到國際私法中的侵權(quán)行為及其法律適用問題。我國對(duì)于侵權(quán)行為之債準(zhǔn)據(jù)法的確定，參與了目前國際上有關(guān)規(guī)定以及各種理論主張。此案發(fā)生在《涉外關(guān)系法律適用法》頒布之前，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》《民法通則》第146條規(guī)定：侵權(quán)行為之債，適用侵權(quán)行為地法律，事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律中住所地法律。《中華人民共和國海商法》第273條規(guī)定：同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。

本案中，兩艘船舶在中國渤海海域發(fā)生碰撞，侵權(quán)行為地在中國，但兩艘船都是俄羅斯籍，依我國《民法通則》既可以適用中國法律，也可以適用俄羅斯法律。而依照我國《海商法》的規(guī)定，兩船同為俄羅斯籍，無論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償都應(yīng)適用船旗國法律。《民法通則》是一般法，《海商法》是特別法，按照特別法優(yōu)于一般法，同一國籍的船舶不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。本案中，天津海事法院應(yīng)以俄羅斯法律作為侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法。

[案例]甲公司與乙公司同為在香港注冊成立的企業(yè)法人。1986年3月，乙公司與廣州市丙公司簽訂了合作經(jīng)營廣州某酒店合同。為籌措合作經(jīng)營的資金，乙公司與甲公司于1986年9月在香港簽訂貸款協(xié)議，合同中約定，貸款協(xié)議適用香港法律和中華入民共和國法律。后乙公司多次拖欠到期貸款和利息，甲公司要求乙公司還貸不成，遂向廣州市巾級(jí)人民法院起訴。乙公司應(yīng)訴，并且同意適用中國法律處理本案。

請問：

(1)對(duì)于本案，廣州市中級(jí)人民法院是否有管轄權(quán)？

答：有本案的管轄權(quán)。由于當(dāng)事人雙方均為香港法人，合同簽訂地、履行地也為香港，當(dāng)事人也無選擇內(nèi)地法院管轄的書面協(xié)議，本案本不屬內(nèi)地法院管轄。但乙公司取得的貸款投入了在廣州的合作企業(yè)，甲公司向廣州市的法院起訴，乙公司未提出異議并應(yīng)訴答辯，根據(jù)我國《民事訴訟法》第243條、第245條的規(guī)定，廣州市中級(jí)人民法院作為乙公司有可供扣押的財(cái)產(chǎn)所在地的法院和視為有管轄權(quán)的法院。對(duì)本案有管轄權(quán)。

(2)法院處理本案進(jìn)能否以我國的實(shí)體法為準(zhǔn)據(jù)法？

答：應(yīng)適用我國法律。原、乙公司在合同中約定爭議適用香港法律和中華人民共和國法律處理。但在訴訟中，雙方同意適用中華人戰(zhàn)共和國法律。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第145條“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律”的規(guī)定，本案的準(zhǔn)據(jù)法為我國的實(shí)體法。

形考任務(wù)4

試題及答案

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一、單選題

（）對(duì)版權(quán)實(shí)行附條件的自動(dòng)保護(hù)原則。

[答案]《世界版權(quán)公約》

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)（）。

[答案]自動(dòng)獲得保護(hù)

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定應(yīng)提供給該公約締約方的國民（）。

[答案]國民待遇

《保護(hù)錄音制品制作者防止未經(jīng)許可復(fù)制其錄音制品公約》規(guī)定，對(duì)于錄音制品制作者給予的保護(hù)期最低為不短于（）。

[答案]錄音制品載有的聲音首次被固定之年年底，或從錄音制品首次出版之年年底起20年

《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》規(guī)定對(duì)各成員國對(duì)作者的最低保護(hù)期限為（）。

[答案]作者有生之年加死后50年；如作者難以確定，不少于作品發(fā)表之日起50年

《專利合作條約》規(guī)定專利申請案實(shí)行

早期公布的辦法，在申請人提交申請案（）內(nèi)予以公布。

[答案]18個(gè)月

對(duì)商標(biāo)權(quán)的取得，我國采用（）。

[答案]注冊在先原則

對(duì)特派員取證，我國（）。

[答案]原則上不允許

法院地給予外國人什么樣的訴訟權(quán)利，由（）決定。

[答案]法院地法

國際商事仲裁可仲裁的事項(xiàng)是（）。

[答案]公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)，這是（）。

[答案]屬地管轄

涉外民事糾紛中，當(dāng)事人可以（）改變我國法院專屬管轄。

[答案]協(xié)議選擇仲裁裁決

涉外民事訴訟法律關(guān)系的訴訟時(shí)效，依照我國有關(guān)規(guī)定和司法解釋，依（）確定。

[答案]沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

外觀設(shè)計(jì)專利優(yōu)先權(quán)的期限為（）。

[答案]6個(gè)月

外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認(rèn)執(zhí)行的，當(dāng)事人可以直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的（）申請。

[答案]中級(jí)人民法院

外國人訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力適用（）。

[答案]當(dāng)事人屬人法

外國人委托律師作為訴訟代理人時(shí)，（）。

[答案]必須委托法院地國家的律師

我國對(duì)外國法院的判決的承認(rèn)與執(zhí)行采取的辦法是（）。

[答案]經(jīng)審查后，裁定承認(rèn)其效力，發(fā)出執(zhí)行令，依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行

我國法律規(guī)定，如果外國人的作品在中國境外首先出版，（）天內(nèi)在中國境內(nèi)也出版的，視為在中國境內(nèi)首先出版，也作為中國作品受法律保護(hù)。

[答案]30

我國關(guān)于外國人民事訴訟能力采用的是（）原則。

[答案]有條件國民待遇

我國唯一的行業(yè)性涉外仲裁機(jī)構(gòu)是（）。

[答案]中國海事仲裁委員會(huì)

我國在批準(zhǔn)加入海牙《域外送達(dá)公約》的決定中，指定有權(quán)接受外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的中央機(jī)關(guān)是（）。

[答案]司法部

依2005年的《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》，仲裁裁決有（）。

[答案]終局裁決、中間裁決、部分裁決

以當(dāng)事人國籍為確定管轄權(quán)標(biāo)志的管轄權(quán)原則叫做（）。

[答案]屬人管轄

在國際商事仲裁的國際立法中，目前最重要的一個(gè)多邊條約當(dāng)屬由聯(lián)合國1958年通過的（）。

[答案]《紐約公約》

在國際商事仲裁中，對(duì)于仲裁程序，雖允許當(dāng)事人自主選擇，但最終起制約或支配作用的還是（）。

[答案]仲裁地法

在我國法院審理的涉外民事案件中，外國駐華使、領(lǐng)館官員，受其本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，在訴訟中（）。

[答案]不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)

中國公司與新加坡公司協(xié)議將其貨物買賣糾紛提交設(shè)在中國某直轄市的仲裁委員會(huì)仲裁。經(jīng)審理，仲裁庭裁決中國公司敗訴。中國公司試圖通過法院撤銷該仲裁裁決。據(jù)此，下列選項(xiàng)中哪一項(xiàng)是正確的？（）。

[答案]受理該請求的法院在裁定撤銷該仲裁裁決前須報(bào)上一級(jí)人民法院審查

中國信托投資公司在日本購買一批音像設(shè)備，與日方當(dāng)事人發(fā)生糾紛，該公司在日本（）。

[答案]不能享受豁免：

仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)案件的管轄權(quán)來自仲裁協(xié)議和申請人的申請，當(dāng)事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效，則不得將爭議提交仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)也無權(quán)受理案件，這是仲裁協(xié)議（）。

[答案]對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力

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二、多選題

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》確立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)原則有（）。

[答案]獨(dú)立性原則；強(qiáng)制許可原則；優(yōu)先權(quán)原則；國民待遇原則

《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護(hù)原則有（）。

[答案]最低限度保護(hù)原則；自動(dòng)保護(hù)原則；獨(dú)立保護(hù)原則；國民待遇原則

《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定我國法院享有專屬管轄的案件有（）。

[答案]不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件；遺產(chǎn)繼承糾紛案件；中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同案件；港口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件

彼得魯為美國公民，因與我國某進(jìn)出口公司因國際貨物買賣合同糾紛而在我國法院起訴，則彼得魯可以（）。

[答案]委托中國律師紀(jì)春林為訴訟代理人；委托長期在中國經(jīng)商的美國公民霍克艾為訴訟代理人；委托美國律師鄧肯以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；委托美國駐華使館官員強(qiáng)森以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人

對(duì)婚姻實(shí)質(zhì)要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（）。

[答案]當(dāng)事人本國法；當(dāng)事人住所地法；婚姻締結(jié)地法；以婚姻締結(jié)地法或?qū)偃朔橹骷娌捎嘘P(guān)國家的法律

對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突可以（）。

[答案]適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始國法律；適用行為地法律；根據(jù)具體情況分別適用上述A、B、C；適用被請求保護(hù)國法律

各國法律對(duì)非婚生子女的準(zhǔn)正都作了規(guī)定，各國承認(rèn)的準(zhǔn)正方式有（）。

[答案]法院判決；父母對(duì)子女的認(rèn)領(lǐng)；父母事后婚姻

根據(jù)我國法律規(guī)定，人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以（）。

[答案]由當(dāng)事人交給我國外交機(jī)關(guān)，由外交機(jī)關(guān)通知外國法院執(zhí)行；由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行

國際商事仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容包括（）。

[答案]仲裁地點(diǎn)；仲裁規(guī)則；仲裁機(jī)構(gòu)；仲裁爭議事項(xiàng)

國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容包括（）。

[答案]訴訟程序的豁免；強(qiáng)制執(zhí)行的豁免；司法管轄的豁免]

國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向（）的中級(jí)人民法院申請。

[答案]被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)所在地；被執(zhí)行人的住所地

目前我國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)包括（）。

[答案]中國海事仲裁委員會(huì)；中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)

涉外案件仲裁過程中，我國仲裁機(jī)構(gòu)要進(jìn)行調(diào)解。仲裁案件調(diào)解時(shí)應(yīng)遵循的原則有（）。

[答案]調(diào)解必須是自愿的；調(diào)解必須在查明事實(shí)、分清是非、公平合理、事實(shí)求是的基礎(chǔ)上進(jìn)行；調(diào)解程序可以單獨(dú)進(jìn)行，也可以與仲裁程序相結(jié)合同時(shí)進(jìn)行；調(diào)解不是仲裁的必經(jīng)程序

實(shí)踐中，各國指定的司法協(xié)助中央機(jī)關(guān)不盡相同，包括（）。

[答案]最高法院；外交部；司法部

雙國籍國民待遇

中的雙國籍是指（）。

[答案]作品的國籍；作者的國籍

司法協(xié)助是指一國法院應(yīng)另一國法院請求，代為進(jìn)行某些訴訟的行為。下列哪些選項(xiàng)屬于司法協(xié)助？（）。

[答案]搜集證據(jù)；送達(dá)訴訟文書；傳訊證人

外國仲裁裁決的認(rèn)定，各國采用了不同的標(biāo)準(zhǔn)，這些標(biāo)準(zhǔn)主要有（）。

[答案]非內(nèi)國標(biāo)準(zhǔn)；領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)采用領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)和非內(nèi)國標(biāo)準(zhǔn)

我國承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)有（）。

[答案]我國與有關(guān)國家締結(jié)的雙邊協(xié)定；我國國內(nèi)立法；互惠原則；我國締結(jié)和參加的國際條約

我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括（）。

[答案]承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決；司法文書和司法外文書的送達(dá)；調(diào)查取證

我國加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》提出的保留有（）。

[答案]互惠保留；商事保留

我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》時(shí)提出聲明，反對(duì)采用（）方式在我國境內(nèi)送達(dá)法律文書。

[答案]案件關(guān)系人直接送達(dá)；司法官員直接送達(dá)；郵寄送達(dá)

依各國普遍的實(shí)踐，在下列各項(xiàng)中，屬于國際民事訴訟法調(diào)整的事項(xiàng)有（）。

[答案]外國審判程序或判決、裁決在內(nèi)國具有什么樣的效力；外國人民事訴訟法律地位的確定；對(duì)哪些案件內(nèi)國法院可以行使審判管轄權(quán)

依我國《民訴法》規(guī)定，人民法院應(yīng)裁定不予執(zhí)行我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決的情形是（）。

[答案]裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議范圍的；執(zhí)行該裁決違背我國社會(huì)公共利益的；當(dāng)事人未訂有仲裁協(xié)議的知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有（）這幾種法律特征。

[答案]專有性；地域性；時(shí)間性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓適用的法律主要有（）。

[答案]當(dāng)事人選擇的法律；與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有最密切聯(lián)系的法律

中國人甲(男)于

中國人乙(女)于1974年結(jié)婚。1980年，甲、乙先后赴法國留學(xué)，后雙方分居。1990年甲在法國提起離婚訴訟。1991年法國法院判決解除甲、乙之間的婚姻關(guān)系。甲回國后向我國法院申請，要求承認(rèn)法國法院的判決。下列哪些選項(xiàng)可以作為承認(rèn)法國法院判決效力的條件？（）

[答案]判決已發(fā)生法律效力；判決必須是關(guān)于民商事爭議的判決；承認(rèn)法國判決不損害我國的主權(quán)、國家安全和社會(huì)公共利益；法國于我國存在此方面的條約關(guān)系或互惠關(guān)系

中國是（）等國際公約、條約或協(xié)定的締約國。

[答案]《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》；《世界版權(quán)公約》

中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的，（）。

[答案]外國法院先受理案件并作出判決、裁定，我國法院后受理并判決后，由外國法院申請或當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，不予準(zhǔn)許；兩國法院均可受理案件

仲裁機(jī)構(gòu)受理涉外仲裁案件時(shí)需要審察的事項(xiàng)主要有（）。

[答案]申請仲裁的事項(xiàng)是否屬于可仲裁事項(xiàng)；訴訟時(shí)效是否已經(jīng)超過；是否有仲裁協(xié)議以及仲裁協(xié)議是否有效；申請仲裁的爭議事項(xiàng)是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍

仲裁機(jī)構(gòu)受理仲裁案件，要審查（）。

[答案]仲裁協(xié)議是否有效；仲裁事項(xiàng)是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍；訴訟時(shí)效是否已超過；當(dāng)事人之間是否有仲裁協(xié)議

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三、案例題

[案例]日本某公司于1988年5月7日向日本專利機(jī)構(gòu)提出防眼疲勞鏡片發(fā)明專利申請。之后，該公司于1988年10月3日以相同的主題內(nèi)容向中國專利局提出了發(fā)明專利申請，同時(shí)提出了優(yōu)先權(quán)書面聲明，并于1988年12月25日向中國專利局提交了第一次在日本提出專利申請的文件副本。

中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年7月也成功地研制出一種用于減輕因熒屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和日本某公司的鏡片相比，無論在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理，還是在技術(shù)效果上都是相同的。中國某大學(xué)光學(xué)研究所于1988年9月10日向中國專利局提交保健鏡片的發(fā)明專利申請。

(注：中國、日本同是1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的加入國》)

問：中國專利局應(yīng)將專利權(quán)授予給誰？為什么？

答：中國專利局應(yīng)將專利權(quán)授予日本某公司。

中國、日本兩國共同參加了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，因此，本案中專利權(quán)授予給誰的爭議應(yīng)以《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》為依據(jù)進(jìn)行斷定。

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定了優(yōu)先權(quán)原則，發(fā)明專利申請的優(yōu)先權(quán)為12個(gè)月。我國法律規(guī)定外國人在我國申請專利，只要按我國的法律規(guī)定提交了必要的文件，就享有公約規(guī)定的優(yōu)先權(quán)。

中國某大學(xué)光學(xué)研究所雖然先于日本某公司在中國專利局申請專利，但這種申請行為不足以對(duì)抗公約規(guī)定的優(yōu)先權(quán)，所以，該想專利權(quán)應(yīng)授予日本某公司。

[案例]香港地區(qū)甲公司與內(nèi)地乙公司發(fā)生投資糾紛，乙公司訴諸某中級(jí)人民法院。陳某是甲公司法定代表人，張某是甲公司的訴訟代理人。關(guān)于該案的文書送達(dá)及法律適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

(1)如陳某在內(nèi)地，受案法院是否必須通過上一級(jí)人民法院向其送達(dá)？

答：否。《最高人民法院關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》（簡稱《關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》，下同）第三條規(guī)定，作為受送達(dá)人的自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人在內(nèi)地的，人民法院可以直接向該自然人或者法定代表人、主要負(fù)責(zé)人送達(dá)。

(2)如甲公司在授權(quán)委托書中明確表明張某無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書，是否能向其送達(dá)？

答：否。《關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》第四條規(guī)定，除受送達(dá)人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外，其委托的訴訟代理人為有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人，人民法院可以向該訴訟代理人送達(dá)。

[案例]中國公民王華石與中國公民付春花1987年在北京結(jié)婚，1989年生有一子。1990年，王華石自費(fèi)到美國留學(xué)，1996年獲得博士學(xué)位，后在加拿大安大略省一家公司找到工作。1997年8月，王華石以夫妻長期分居為由在加拿大安大略省多倫多提起離婚訴訟，離婚訴狀由王華石的代理律師郵寄送達(dá)付春花。王華石在離婚訴狀中隱瞞了他與付春花生有一子的事實(shí)，以逃避應(yīng)承擔(dān)的撫養(yǎng)費(fèi)。付春花在北京市某人民法院提起離婚訴訟。

問：

(1)王華石的代理律師通過郵寄的方式向付春花送達(dá)傳票，該傳票在我國是否具有法律效力，為什么？

答：我國反對(duì)外國法院采用郵寄的方式向位于我國境內(nèi)的中國公民送達(dá)司法文書。和我國有司法協(xié)助關(guān)系國家的法院，可采用中央機(jī)關(guān)送達(dá)的方式送達(dá)司法文書，和我國沒有司法協(xié)助關(guān)系國家的法院，可采用外交方式送達(dá)。違反我國法律規(guī)定的方式在我國境內(nèi)送達(dá)的司法文書在我國不具有法律效力。

(2)在加拿大多倫多法院已經(jīng)受理王華石離婚訴訟后，我國法院能否受理付春花的離婚訴訟？

答：加拿大多倫多法院受理王華石離婚訴訟后，我國法院應(yīng)可以受理付春花的離婚訴訟。對(duì)涉外離婚案件，為了最大限度的保護(hù)中國公民的利益，我國不反對(duì)一事兩訴，當(dāng)事人一方在外國提請離婚訴訟，不妨礙我國法院受理中國公民提請離婚訴訟。