第一篇：最密切聯(lián)系理論立法設計論文

最密切聯(lián)系理論產(chǎn)生于美國沖突法革命，因其靈活性彌補了傳統(tǒng)沖突規(guī)范的不足而受到各國追捧，與當事人意思自治理論一并成為當代國際私法的兩大基石。我國從1985年開始引入最密切聯(lián)系理論并在多部立法中予以體現(xiàn)，但是由于立法思路不明確，立法技術(shù)不高，法律之間的交叉、重疊、更替等現(xiàn)象不斷出現(xiàn);同時條款在措辭、表達上也存在較多問題，可操作性差，這給司法部門適用該理論帶來了很大的困難。由于最密切聯(lián)系理論在實踐中運用得極為廣泛①，因此如何精細立法、科學設計最密切聯(lián)系理論的條文及表達值得進一步探討。

一、我國關(guān)于最密切聯(lián)系理論的法律規(guī)定及司法折射

我國關(guān)于最密切聯(lián)系理論的最初立法是1985年《涉外經(jīng)濟合同法》及其司法解釋、1986 年《民法通則》和1988年《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《民通意見》)，后來1992年《海商法》、1995年《民用航空法》、1999年《合同法》、2007年《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《2007年規(guī)定》)、2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》(以下簡稱《適用法》)及其最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋(一)(以下簡稱《司法解釋一》)陸續(xù)對最密切聯(lián)系理論進行了規(guī)定。在我國，最密切聯(lián)系理論被用于解決合同、撫養(yǎng)、國籍、住所、營業(yè)所等領(lǐng)域的法律沖突。同時，《適用法》第2條將最密切聯(lián)系上升到了原則性地位②。筆者搜集了從2011年4月1日起至2015年5月1日止的511個適用最密切聯(lián)系理論的案例③，并加以適當分類，以期借助實證研究發(fā)現(xiàn)最密切聯(lián)系理論的相關(guān)立法在體系布局、條文關(guān)系、表達及可操作性上存在的一些問題。

最密切聯(lián)系理論的相關(guān)規(guī)定主要被運用在合同領(lǐng)域(見表1)，④ 其他領(lǐng)域如撫養(yǎng)、國籍沖突中運用的并不多，這是最密切聯(lián)系理論在司法適用中的結(jié)構(gòu)性體現(xiàn)。是整體立法式，即將最密切聯(lián)系理論置于總則中，作為整個法律適用的基本原則(如一般原則、例外原則、補充原則)，與分則的沖突規(guī)范構(gòu)成一個整體。美國《沖突法重述(第二次)》是這種方式的典型代表。另一種是局部立法式，就是將最密切聯(lián)系理論局限在某個具體的領(lǐng)域，如合同、侵權(quán)等。在這種立法方式下，最密切聯(lián)系有兩種推進的路徑：其一，作為一個領(lǐng)域的原則，如合同領(lǐng)域，統(tǒng)領(lǐng)該領(lǐng)域內(nèi)的所有條款，構(gòu)成層次清晰，邏輯嚴謹?shù)恼w。這一點可以從《羅馬條例I》看出，該條例4.3確定了最密切聯(lián)系理論在合同領(lǐng)域的例外原則地位，條例4.4確定了最密切聯(lián)系理論在合同領(lǐng)域的補充原則地位，并與公約的其他條款構(gòu)成完整嚴密的體系。其二，最密切聯(lián)系不具有原則地位，主要以沖突規(guī)范方式存在，條文之間關(guān)系松散，沒有體系性可言。我國關(guān)于最密切聯(lián)系理論的立法方式非常特殊，在2010年之前是局部立法式，最密切聯(lián)系理論主要存在于各個不同的法律適用領(lǐng)域，充當沖突規(guī)范的連結(jié)點，彼此之間聯(lián)系不大。但是2010年的《適用法》將最密切聯(lián)系理論上升為法律原則(盡管對該原則的性質(zhì)還存在爭論)，這便產(chǎn)生了矛盾———整體立法方式要求總則對分則有統(tǒng)領(lǐng)作用，在法律制定時要產(chǎn)生于分則之前，并且總則和分則要形成一個邏輯嚴密的整體，這在我國并不具備。

二、完善路徑探尋

如前所述，我國最密切聯(lián)系理論立法布局形式上是整體立法方式，實質(zhì)卻是局部立法方式，如何使整體式立法方式在我國神形皆具、布局合理、協(xié)調(diào)統(tǒng)一是我們需要思考的問題。

一般來講，若一國將最密切聯(lián)系理論作為一個原則(一般原則、補充原則或一般例外原則)，相應地在分則中會有相互配套的法律選擇措施和規(guī)范與之構(gòu)成一個完整的體系。如美國《沖突法重述(第二次)》不僅在總則中明確了法律選擇應當參考的因素，在合同和侵權(quán)領(lǐng)域也是如此。即便最密切聯(lián)系理論僅作為一個具體領(lǐng)域中的連結(jié)點存在，也需要具體化使之變得具有可操作性，如歐洲國家在長期的司法實踐中利用特征履行來確定最密切聯(lián)系地，最終增強法律適用靈活性的同時，使最密切聯(lián)系理論處于可控的范圍內(nèi)。美國在《沖突法重述(第二次)》中分別在合同和侵權(quán)領(lǐng)域中列明了適用最密切聯(lián)系理論應當參考的因素，給具體審理案件的法官以明確的指引。美國司法實踐在《第二次沖突法重述》頒布之后的20年間積累了豐厚的經(jīng)驗，新近出臺的路易斯安那、俄勒岡等州的立法用固定的沖突規(guī)范將最密切聯(lián)系理論在司法實踐中積累的經(jīng)驗固定下來。

里斯指出最密切聯(lián)系理論只是一種過渡性手段，是一個過程而不是結(jié)果，待時機成熟時，需要及時總結(jié)最密切聯(lián)系理論在具體領(lǐng)域或事項中的適用并形成沖突規(guī)則。根據(jù)國內(nèi)學者肖永平等的相關(guān)研究，最密切聯(lián)系理論只是一種軟化的手段。作為沖突規(guī)范的一種軟化手段，最密切聯(lián)系理論的適用勢必要與沖突規(guī)范結(jié)合才能克服其本身所具有的不確定性和不可預見性。這說明，最密切聯(lián)系理論本身無法克服可操作性弱的問題，必須及時總結(jié)司法實踐中的經(jīng)驗，固定成新的沖突規(guī)范用來具體化最密切聯(lián)系理論，從而使該原則更具有可操作性。這就對司法實踐部門和立法部門提出了很高的要求，一方面司法部門要將實踐過程中的經(jīng)驗不斷積累，另一方面立法部門要接受司法部門的反饋及時將成果予以固定，只有這樣才能發(fā)揮最密切聯(lián)系理論的最大效用。

第二篇：《密切聯(lián)系的生物界》教學設計

《密切聯(lián)系的生物界》教學設計

教材分析：

《密切聯(lián)系的生物界》是青島版科學六年級上冊第五單元《生物與環(huán)境》的第四課，本節(jié)課是在研究了生物與環(huán)境的關(guān)系后，進一步研究生物之間相互依存的食物關(guān)系。這節(jié)課從學生的生活經(jīng)驗出發(fā)，以生物之間的食物關(guān)系為線索，引導學生認識豐富多彩的生物界，意識到生態(tài)平衡的重要性，人與自然要和諧相處。學情分析：

通過幾年的科學課學習，學生具有了一定的科學素養(yǎng)。而且，學生對這節(jié)課的知識也有了一定的生活經(jīng)驗，可以進行簡單的探究與分析。但是，學生對生物之間的關(guān)系在深度和廣度上還不夠，需要教師的引領(lǐng)和指導。教學目標： 1.知識目標：

認識食物鏈和食物網(wǎng)；了解生物防治技術(shù)。2.能力目標：

能選擇適合自己探究的問題；會畫一幅生物界的食物網(wǎng)。3.情感、態(tài)度、價值觀目標：

通過學習食物鏈和食物網(wǎng)，意識到保護生態(tài)平衡的重要性，珍愛大自然的生物，與大自然和諧相處。教學重難點：

重點：認識食物鏈和食物網(wǎng)。

難點：食物鏈中箭頭的指向；意識到生態(tài)平衡的重要性。教學準備：

教師：課件、動植物貼圖

學生：動植物圖片、白色卡紙、膠棒、水彩筆；動植物頭飾、繩子、剪刀。教學過程： 一．謎語導入

師：我聽說呀，咱們班的同學特別愛動腦筋，今天我就來考考大家！請大家猜個謎語?。ㄕn件出示謎語）一片草地上，來了一群羊。

——打一種水果（謎底：草莓）師：為什么是草莓呢？

生：??

這時，又來了一群狼。

——再打一種水果（謎底：楊梅/楊桃）師：你能解釋一下嗎？ 生：??

師：很好，咱們班的同學果然是名不虛傳！

師：大家想一想，草、羊、狼（師貼草、羊、狼的圖片），它們之間具有什么關(guān)系呢？誰能描述一下它們之間的關(guān)系？ 生：??

師：還可以怎么說？ 生：??

師小結(jié)：草被羊吃，草是羊的食物；羊被狼吃，羊又是狼的食物；草、羊、狼，它們之間具有環(huán)環(huán)相扣的食物關(guān)系。

【在導入環(huán)節(jié)中，當學生說出謎底后，教師繼續(xù)追問“為什么“，并重點提示學生“誰被誰吃”，可以引導學生思考草、羊、狼之間具有吃與被吃的食物關(guān)系。另外，對于第二個謎語，有的學生會認為是楊桃，只要解釋得合理，學生能體驗到生物間的食物關(guān)系即可。教師要注意不能限制學生的思維?！?二．探究食物鏈和食物網(wǎng)

（一）認識食物鏈及特點

1．激起學生生活經(jīng)驗，找食物關(guān)系

師：大家想一想，自然界中，還有哪些生物也存在著像這樣的食物關(guān)系？ 學生回答，教師隨機板書。

師：大家有沒有聽說過這樣一個成語“螳螂捕蟬，黃雀在后“？誰能說一下這個成語里面出現(xiàn)了哪幾種生物？它們之間又具有什么關(guān)系？ 生交流匯報。

（寫出兩組即可，不完整的引導學生補充完整）

【“螳螂捕蟬，黃雀在后”這個成語故事非常典型，如果學生想不到，教師可以提示學生，分析其中的食物關(guān)系，加深學生的感受?！?2．用符號表示食物關(guān)系

師：看得出，大家的生活經(jīng)驗很豐富！

好，請同學們看看這三組食物關(guān)系，我們可不可以用一種符號來表示出來他們之間的這種關(guān)系？ 生回答，并上臺展示。

師：你能解釋一下嗎？你用的符號代表什么意思？ 生回答。

（先讓上臺的學生說一說符號代表的意義，如果有不同意見，再讓另外的學生說說自己的想法。）

師：大家說的都有道理，不過我們做科學研究，應該有統(tǒng)一的標準。（可以追問一句，“羊為什么要吃草，狼為什么要吃羊？“，引導學生發(fā)現(xiàn)草是羊的食物，羊又是狼的食物。讓學生理解“→”的指向。）我們來看，草作為食物被羊吃；羊又作為食物被狼吃了?？茖W上規(guī)定，用“→“表示它們之間“被吃”的關(guān)系，并且“→“指向吃它的一方。

（讓臺上的學生繼續(xù)用箭頭表示食物關(guān)系）3．引出食物鏈

師：大家看，串起來的這些，像什么呀？ 生：??

師：這些生物由于食物關(guān)系被聯(lián)系起來，稱為食物鏈。（板書：食物鏈）師：我們來看一下科學家的定義，誰能來讀一下？

生讀。（在一個生態(tài)環(huán)境中，各種生物之間的食物聯(lián)系叫做食物鏈。）4．發(fā)現(xiàn)食物鏈的特點

師：好，同學們，我們再來仔細觀察這幾條食物鏈，它們有什么共同的特點？（給學生一點思考的時間）生：??

師小結(jié)：你很善于發(fā)現(xiàn)規(guī)律！完整的食物鏈一般從植物開始，到兇猛的肉食動物結(jié)束。而且，越往后，動物越兇猛。5.創(chuàng)設農(nóng)田情境，尋找并擺出食物鏈

師：通過大家的努力，我們認識了食物鏈。其實，自然界中像這樣的食物關(guān)系有很多。在我們郊區(qū)的一片廣闊的農(nóng)田里，就生活著這樣一些有趣的生物。我們一起來認識一下。??（師邊說邊用課件展示）

它們之間存在著哪些食物關(guān)系呢？你能找出其中的食物鏈嗎？（找一個同學說一條）

師：還有沒有其他的食物鏈？大家想不想親自來找一找？我給大家準備了這些生物的圖片，請每個小組在卡紙上擺出你們發(fā)現(xiàn)的食物鏈，看哪個小組擺得又快又多！

師：不過在擺之前，大家先想一想，擺食物鏈的過程中需要注意什么問題嗎？ 生回答。

師展示溫馨提示。

（溫馨提示：1.注意完整的食物鏈一般從植物開始，到兇猛的肉食動物結(jié)束。2.擺的時候要合理布局，擺放美觀。

3.擺完后用“→”連成食物鏈。注意“→“指向吃它的一方。

4.組內(nèi)相互合作，合理分工。）

生活動，師指導，并在黑板上貼農(nóng)田生物圖。

（二）認識食物網(wǎng)

師：好，剛才同學們合作得非常好，每個組都找到了一些食物鏈?，F(xiàn)在，哪個小組愿意把你們找到的食物鏈上來連一連？（溫馨提示：注意“→”指向吃它的一方。并且，重復的食物關(guān)系只畫一個箭頭?。┢渌瑢W仔細看，看他們找的對不對，有什么需要補充的！

生上臺連食物鏈，其他學生補充。

師：我們一共找出了多少條食物鏈？當我們連好后，你有沒有新的發(fā)現(xiàn)？ 生匯報。

師小結(jié)：這些食物鏈相互交錯，像網(wǎng)一樣，我們給它取個名字叫做——食物網(wǎng)。（板書：食物網(wǎng)）

這些生物共同生活在一起，有著千絲萬縷的食物聯(lián)系，構(gòu)成了密切聯(lián)系的生物界。這就是我們今天研究的“密切聯(lián)系的生物界“?。ò鍟n題：密切聯(lián)系的生物界）三．生態(tài)平衡教育 1.分析食物鏈受到的影響

師：通過大家的共同努力，我們認識了食物鏈和食物網(wǎng)。在自然界中，有些食物鏈是很明顯的，容易被發(fā)現(xiàn)，但是有一些食物鏈卻比較復雜，不容易被發(fā)現(xiàn)。下面我給大家講一個真實的故事。

（在幾十年前，廣東沿海發(fā)生了一次海嘯，許多農(nóng)田和村莊都被海水淹沒了。這場洪水過后，那兒的莊稼總得不到好收成，接連幾年都是這樣，即使風調(diào)雨順，也不見起色。農(nóng)民們發(fā)愁啊??就在這時，一位有經(jīng)驗的老農(nóng)想了個辦法，托人從外地買了一批蛇，把蛇放到農(nóng)田里。說也奇怪，那一年莊稼就獲得了大豐收！大家不明白這是為什么。同學們，你們明白其中的道理嗎？ 生：??

（如果時間充足的話，可以演一演這幾種生物之間的關(guān)系）

師：最后，那位老農(nóng)把秘密說破了，原來那場洪水把藏在洞里的蛇都淹死了，田鼠卻游到樹上和山坡上，保住了性命。后來洪水退了，田鼠又回到農(nóng)田里糟蹋莊稼，沒有蛇來捕捉它們，它們繁殖得特別快，莊稼都被田鼠給糟蹋了?，F(xiàn)在呢，田里又有了蛇，大量的田鼠被蛇吃掉了，因而莊稼又得到了好收成。）師：同學們，聽了這個故事，你有什么想法？ 生：??

師小結(jié)：一種生物大量減少或消失，會對其他生物產(chǎn)生很大的影響，打破了原有的生態(tài)平衡。

2.分析食物網(wǎng)受到的影響

師：蛇的大量減少，僅僅是影響這一條食物鏈上的生物嗎？（師讓學生看食物網(wǎng)）生：不是

師：誰能說說你的想法？ 生交流匯報。

3.呼吁大家保護生態(tài)平衡

師：看來，小小的蛇，竟然有這么重要的作用！不能小看它??！那么我們?nèi)祟悾鳛槿f物之靈長，應該怎么做呢？ 學生交流。

師小結(jié)：地球是我們的家園，生物是我們的朋友！我們要和諧相處！只有這樣，才能保證生態(tài)平衡，大自然才能更加和諧、美麗！

【對于六年級的學生來說，演一演生物間的食物關(guān)系已經(jīng)不是很有必要，關(guān)鍵是引導學生深入思考。所以，把這個環(huán)節(jié)進行了適當修改，這樣更符合六年級學生的特點。】

四．生物防治技術(shù)

師：同學們，今天我們認識了食物鏈，還發(fā)現(xiàn)了食物網(wǎng)，而且知道了我們不能隨意捕殺生物，我們應該和它們交朋友?，F(xiàn)在，請大家來看一段資料。

資料分析：目前，為了使莊稼豐收，農(nóng)民伯伯大量使用農(nóng)藥。這樣，害蟲雖然被消滅了，卻破壞了農(nóng)田里的生態(tài)平衡。大家想一想，如果不使用農(nóng)藥，有什么好方法可以防止害蟲泛濫？ 學生交流。

師小結(jié)：這種方法，是利用了生物的方法解決問題的。這種方法是不是對環(huán)境比較好？不但減少了環(huán)境污染，而且也不容易破壞生態(tài)平衡。五．課下拓展

師：同學們，認識這種生物嗎？（展示圖片）這是蜣螂，俗稱“屎殼郎”。大家對它有什么感覺？ 生：??

師：它是一種比較讓人討厭的動物?？墒牵褪沁@樣一種不招人喜歡的動物，澳大利亞卻從其他國家大量進口“屎殼郎"。想知道是為什么嗎？請大家課下查閱資料研究。（如果有時間，讓學生迅速瀏覽“屎殼郎出國”的資料，并進行交流，意識到生物防治的意義。）

第三篇：互聯(lián)網(wǎng)商務立法概況論文

美國是電腦和網(wǎng)絡技術(shù)的發(fā)源地，也是到目前為止最為發(fā)達的國家；同時，美國是法治發(fā)展、富于法律思維的國家。然而，對于互聯(lián)網(wǎng)和電子商務而言，美國并沒有象新英格蘭最早的移民那樣，先在船上簽好五月花公約，后上岸組織社會。而是相反，先是任其發(fā)展，后逐漸加以規(guī)范。到目前為止，美國還沒有一部全面調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)和電子商務的立法。

立法概況

90年代中期以來,美國國會陸續(xù)對互聯(lián)網(wǎng)及互聯(lián)網(wǎng)商務的一些具體問題制定了法律和法案。主要有：1.網(wǎng)絡免稅法案（Internet Tax Freedom Act）；2.網(wǎng)絡公平法案（Net Fair Act of 1998）；3.電子隱私權(quán)法案(Electronic privacy Bill of Right Act of 1998)；4.兒童網(wǎng)上隱私保護法案(Children’s On Line privacy protection Act of 1998)；5.納稅人互聯(lián)網(wǎng)幫助法案(Taxpayers Internet Assistance Act of 1998)；6.電子信箱保護法案(Electronic Mailbox protection Act of 1997)；7.電子信箱使用者保護法案(Email User protection Act of 1998)；8.互聯(lián)網(wǎng)上禁賭法案(Internet Gambling prohibition Act of 1998)，等等。以下概要介紹與互聯(lián)網(wǎng)商務密切相關(guān)的幾個法案：

1997年網(wǎng)絡免稅法案（Internet Tax Freedom Act of 1997）

本法案旨在制定統(tǒng)一的聯(lián)邦政策，反對州和地方政府干預電子商務和計算機互聯(lián)服務，由國會統(tǒng)一管轄電子商務。法案確立暫免網(wǎng)上交易的稅收，明確規(guī)定任何州和地方政府不得對互聯(lián)網(wǎng)和計算機互聯(lián)服務和使用互聯(lián)網(wǎng)和計算機互聯(lián)服務者直接、間接征稅。但此項免稅規(guī)定不適用于對基于互聯(lián)網(wǎng)和計算機互聯(lián)服務的收入所課征的所得稅等情況。

要求財政部長、商務部長和國務卿咨詢國會有關(guān)委員會，咨詢消費者和商務組織及其它州和地方政府，研究美國和其它各國互聯(lián)網(wǎng)的稅務情況，在本法案制定后的十八個月內(nèi)向總統(tǒng)提交政策建議?？偨y(tǒng)將在本法案制定后的兩年內(nèi)將該建議提交國會有關(guān)委員會。

要求總統(tǒng)通過WTO、經(jīng)合組織和亞太經(jīng)合理事會的雙邊和多邊談判確立和免除網(wǎng)上交易的關(guān)稅。

網(wǎng)絡公平法案（Net Fair Act of 1998）

以促進互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展為基本指導思想，確立在2001年12月31日之前，各州或地方政府不得對互聯(lián)網(wǎng)和與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)的服務課稅。成立一個名為“互聯(lián)網(wǎng)稅務與規(guī)則委員會”的專門機構(gòu)，研究對互聯(lián)網(wǎng)和與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)的服務的稅務與規(guī)則的狀況，提出在這個領(lǐng)域的聯(lián)邦立法建議，并草擬一個“統(tǒng)一互聯(lián)網(wǎng)商務法典”的模范立法。

1999年網(wǎng)絡免稅法案

修訂1997年同名法案，確立長期免除網(wǎng)上交易稅收。1999年9月30日，兩院通過聯(lián)合決議，敦促總統(tǒng)努力在世界范圍內(nèi)免除互聯(lián)網(wǎng)交易的關(guān)稅，禁止各國對電子商務和互聯(lián)網(wǎng)制定多重的或歧視性的稅收政策。

電子信箱保護法案（Electronic Mailbox protection Act of 1997）

指導思想：促進電子商務和通信，保護消費者和網(wǎng)絡服務提供者免受垃圾郵件（unsolicited electronic mail）的困擾。法案禁止各種可能妨害電子信箱正常通信功能和損害電子信箱使用者正當權(quán)利的行為。法案還規(guī)定了電子郵箱侵權(quán)者的民事賠償責任。電子信箱使用者保護法案（Email User protection Act of 1998）

本法案對1997年的電子信箱保護法案作了相應的修改。

數(shù)字簽名和電子印鑒法(Digital Signature and Electronic Authentication Law of 1998)

本法案旨在許可金融機構(gòu)使用電子印鑒技術(shù),并相應地對1968年銀行法的相關(guān)內(nèi)容做修正。

基本特點

1.鼓勵互聯(lián)網(wǎng)商務發(fā)展，確立聯(lián)邦管轄權(quán)。

美國是聯(lián)邦制國家，各州在經(jīng)濟領(lǐng)域有很大的自主立法權(quán)。但十九世紀后半期以來，國會以

憲法規(guī)定的有權(quán)對州際貿(mào)易和對外貿(mào)易立法為依據(jù)，不斷擴大解釋，強化了聯(lián)邦在某些經(jīng)濟領(lǐng)域的管轄權(quán)，如反托拉斯。二十世紀九十年代，國會再次借助這一憲法規(guī)定，強化其對互聯(lián)網(wǎng)的立法權(quán)?；ヂ?lián)網(wǎng)免稅法案中陳述聯(lián)邦立法管轄互聯(lián)網(wǎng)的理由包括：互聯(lián)網(wǎng)不尊重州界，不獨立在州內(nèi)運行；互聯(lián)網(wǎng)上的地址在地理上沒有意義；互聯(lián)網(wǎng)上信息包的分組交換傳輸方式無法確定具體的路由，也無法將州內(nèi)、州外分別開來等等。所以該法案明確規(guī)定，任何州和地方政府不得對互聯(lián)網(wǎng)和計算機互聯(lián)服務直接、間接地立法予以課稅。

2.平衡利益關(guān)系，優(yōu)化資源配置。

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，產(chǎn)生一些新的社會問題，如個人隱私權(quán)的保護，兒童受網(wǎng)上不健康內(nèi)容污染，網(wǎng)上賭博等。在最大限度地保障互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的同時，美國也對相關(guān)的負面問題逐一立法予以調(diào)整。

聯(lián)邦確立互聯(lián)網(wǎng)長期免稅，必然侵蝕州和地方政府的稅基，損害地方利益，國會注意到了這一點。據(jù)Erst ＆ Young審計和咨詢事務所的研究，各州和地方政府從電子商務中應收而未收的銷售和使用稅收入僅占其稅入的千分之一。所以國會立法免稅考慮到了這一事實。將來，如果互聯(lián)網(wǎng)商務免稅致使稅收流失極其嚴重時，國會定會做相應的立法調(diào)整。

美國鼓勵互聯(lián)網(wǎng)商務發(fā)展的另一個理由是，小企業(yè)和個人經(jīng)營者在互聯(lián)網(wǎng)這個虛擬的市場上，比在現(xiàn)實市場上更有可能與大企業(yè)具有同等的機會和條件進行競爭，這符合美國反對壟斷、保障競爭的經(jīng)濟立法原則。

3.注重全球戰(zhàn)略，借網(wǎng)絡領(lǐng)先技術(shù)，使美國利益最大化。

根據(jù)美國政府電子商務工作組首次報告，全世界1995年有1000多萬人使用互聯(lián)網(wǎng)，1998年上升到1億4千萬人。在下世紀未來的十年里，將有十億人使用互聯(lián)網(wǎng)。1998年IT產(chǎn)業(yè)占美國GDp凈增長的三分之一強，該產(chǎn)業(yè)就業(yè)人數(shù)超過700萬，至2006年，全美將有一半的勞動力就業(yè)于IT或與IT密切相關(guān)的行業(yè)。

IT產(chǎn)業(yè)如此重要，美國努力借助于在這一產(chǎn)業(yè)的技術(shù)優(yōu)勢建立全球市場。1999年美國國會兩院通過決議案，敦促總統(tǒng)尋求全球一致，長期免除電子商務關(guān)稅，禁止對電子商務和互聯(lián)網(wǎng)制定特別的、多重的和歧視性的稅收，敦促總統(tǒng)反對由任何國家、聯(lián)合國或任何多邊組織對電子傳輸確立稅收的動議。

國會在1998年網(wǎng)絡公平法案中就要求總統(tǒng)通過世界貿(mào)易組織、經(jīng)合組織、亞太經(jīng)合理事會等進行雙邊和多邊談判，確立互聯(lián)網(wǎng)交易關(guān)稅豁免體制。1999年美國已與澳大利亞、歐盟、法國、愛爾蘭、日本和韓國分別發(fā)表聯(lián)合聲明，對電子商務實行中立和非歧視性稅收。在美國的推動下，1998年5月，WTO部長級會議通過宣言，所有132個成員國堅持對電子傳輸免征關(guān)稅。經(jīng)合組織和工業(yè)集團在1998年10月全球電子商務部長級會議上，發(fā)布聯(lián)合宣言，支持互聯(lián)網(wǎng)和電子商務稅收問題上的中立和非歧視原則。1999年6月，聯(lián)合國人類發(fā)展報告敦促世界各國政府對電子商務少征稅收。

美國互聯(lián)網(wǎng)商務發(fā)展的程度和規(guī)模其他各國難以望其項背。確立在線國際關(guān)稅豁免制度和各國不得對互聯(lián)網(wǎng)商務制定歧視性稅收政策，受益最大的無疑是美國。

第四篇：勞動教養(yǎng)制度論文立法問題論文

勞動教養(yǎng)制度論文立法問題論文：我國勞動教養(yǎng)制度的立法

問題淺析

[摘要]勞動教養(yǎng)作為一項有中國特色的法律制度,自1957年創(chuàng)立以來,教育、感化、挽救了大批違法犯罪人員。然而,隨著我國法治進程的加快,勞動教養(yǎng)制度越來越不能適應社會的需要,尤其在立法諸方面都明顯滯后于社會的發(fā)展。因此,分析勞動教育立法存在的問題，完善勞動教養(yǎng)立法,使勞動教養(yǎng)有法可依,具有非常重大的現(xiàn)實意義。

[關(guān)鍵字]勞動教養(yǎng)；立法；缺陷；必要性；完善 勞動教養(yǎng)制度創(chuàng)建50多年來，應當說我們已經(jīng)有了不同層次的各種規(guī)范性文件，勞動教養(yǎng)制度一直隨著我國社會治安實踐和社會主義法制建設的發(fā)展而不斷改進、完善，勞動教養(yǎng)立法工作也取得了一定成績。但是，我們應當清醒地看到：我國至今還沒有制定出一部比較完整地、系統(tǒng)地調(diào)整勞動教養(yǎng)各方面關(guān)系的法典，現(xiàn)有的法律、法規(guī)是在計劃經(jīng)濟特定的歷史條件下制定的，已經(jīng)不能適應建設有中國特色社會主義市場經(jīng)濟條件下客觀實際的需要。同勞動教養(yǎng)的法律地位相比，同勞動教養(yǎng)工作50多年來極其豐富的社會實踐經(jīng)驗相比，可以說，勞動教養(yǎng)立法工作明顯處于滯后狀態(tài)。近年來，全國人大代表、全國政協(xié)委員以及各方面的法律專家、學者和從事實際工作的同志，從進一步完善勞動教養(yǎng)法制建設出發(fā)，多次呼吁制定勞動教養(yǎng)法典，表明了對勞動教

養(yǎng)立法的緊迫要求。因此，制定一部勞動教養(yǎng)法典已勢在必行。

由于在世界各國的立法例中很難找到可資借鑒的勞動教養(yǎng)立法資料，因而給我們國家的勞動教養(yǎng)立法帶來了一定困難。我國學者的幾種立法建議值得關(guān)注：第一種建議是主張將勞動教養(yǎng)納入刑法規(guī)范，在立法上擺脫傳統(tǒng)的勞動教養(yǎng)觀念、理論和實踐模式的影響，從勞動教養(yǎng)的處理對象和我國刑法犯罪概念定量因素的社會事實出發(fā)，著眼建立適合中國的輕罪制度。第二種建議是主張將勞動教養(yǎng)保安處分化，借鑒西方國家的保安處分，構(gòu)建有中國特色的保安措施體系。第三種建議是對勞動教養(yǎng)現(xiàn)狀加以立法完善。從功利角度看，任何一種制度在價值取向的選擇上都不可能盡善盡美，勞教立法完善同樣面臨在社會本位與公民本位的價值取向、維護秩序與保障公正的法制目標之間進行平衡。

筆者傾向于第三種建議，制定一部單獨的勞動教養(yǎng)法典，鑒于勞動教養(yǎng)法典是一部集實體、程序以及執(zhí)行于一體的綜合性法律，其內(nèi)容既涉及到公安、檢察、法院和司法行政部門之間的職責分工，又牽涉公民人身自由的剝奪或限制，因此，它已經(jīng)超出了行政法規(guī)或部門規(guī)章的調(diào)整范圍，逐一由權(quán)力機關(guān)通過單行決定來解決問題已不可能，由國務院某一職能部門牽頭立法也力所難及，依據(jù)《憲法》精神，只能有賴于國家權(quán)力機關(guān)牽頭來完成這部法典的制定任務，因而需要全國人大來制定《勞動教養(yǎng)法》，提高其法律層級。筆者認為，還應當注意以下幾個問題：

首先，確定勞動教養(yǎng)立法的基本原則：一是行為與處罰法定原則。由法律明文規(guī)定適用這項措施的行為，并規(guī)定對不同類型和情節(jié)的行為的教養(yǎng)期限，禁止類推，以體現(xiàn)“法無明文規(guī)定者不為罰”的精神，防止隨意濫用這項措施。二是行為與責任相適應原則。教養(yǎng)的期限應當與行為的社會危害性和行為人的主觀惡性相適應，實現(xiàn)處罰的個性化。三是一事不再罰的原則，法律應當明確規(guī)定對行為人的違法行為不能重復設置和重復處罰。[1] 第二，勞動教養(yǎng)的適用對象予以明確法定化。法律應對勞動教養(yǎng)適用對象作出明確具體的規(guī)定，以免導致混亂和隨意。就現(xiàn)階段認識看，與當前的社會治安形勢、《刑法》相銜接，解決勞動教養(yǎng)在打擊違法犯罪斗爭中存在部分“ 盲區(qū)”和徇私枉法、降格處理的弊端，對那些尚不夠追究刑事責任，而治安處罰又太輕，起不了懲戒作用的違法分子予以有力的懲處，這樣才能有效遏制違法犯罪的猖獗勢頭。[2]所以，勞教制度大體應包括以下五類人員：一是各種輕微犯罪但不需要刑事處罰或不宜于刑事處罰者；二是嚴重或多次違反治安管理法規(guī)、屢教不改的慣犯、累犯及職業(yè)犯，雖有極大的社會危害性，但又不構(gòu)成犯罪者；三是利用邪教、迷信等手段危害國家安全或擾亂社會秩序、經(jīng)濟秩序者；四是

嚴重行為失當違害社會良俗者，如吸毒成癮及多次賣淫嫖娼者；五是青少年犯罪者。

第三，縮短勞動教養(yǎng)期限未來立法中勞動教養(yǎng)的期限首先必須符合教育矯治的目的，具有科學性和合理性，應當根據(jù)教育措施功能的多樣性和適用對象的復雜性，分層次、分種類決定不同的期限，實行處罰的個性化和多樣化。

第四，改革現(xiàn)行勞動教養(yǎng)的適用程序,實現(xiàn)適用工作的司法化。程序立法是勞動教養(yǎng)立法的一個重要部分,勞動教養(yǎng)的司法化是勞動教養(yǎng)立法和改革的必由之路和最終選擇。目前,正在進行的立法討論中,比較傾向一致的意見是勞動教養(yǎng)應引入司法程序,實現(xiàn)適用工作的司法化。司法化是指勞動教養(yǎng)的適用程序應改變目前的工作模式而采用法院審理裁定的司法制裁方法。[3] 最后，完善監(jiān)督程序。一要實行上級復查議制。應堅決取消與行政復議條例精神相悖的同級復查議，實行上級復查議制，4以防止復查議走過場，克服自行糾錯難。二是強化檢察院對勞教工作的法律監(jiān)督力度。對經(jīng)

兩級檢察機關(guān)認定有誤或違法的勞教決定，審批機關(guān)應當予以糾正或撤銷。三要充分保障被勞教人員運用訴訟這一有效手段保護自己的權(quán)利。由于進行訴訟時，勞教人員幾乎都處于勞教期間，因此應當規(guī)定勞教人員有權(quán)通過合法途徑行使用訴訟權(quán)利，可以委托代理人包括律師代為起訴、上訴，行使辯護權(quán)。另外，復議前置的作法于法無據(jù)，剝奪了當事人的選擇權(quán)，應堅決取消。四是重視勞教人員的申訴。對勞教人員的申訴，檢察院駐所檢察室和勞教所應當幫助復查，原審批機關(guān)應有專人辦理申訴案件。五要建立勞教錯案追究責任制。對冤假錯案，應按法律規(guī)定給予賠償，并嚴肅追究辦案人員的責任。

[參考文獻] [1]改革與完善中國勞動教養(yǎng)制度（下）.中國司法.2004,(4).[2]張奮成.反思我國勞動教養(yǎng)制度.發(fā)展.2005,(10).[3]曹化霞.勞動教養(yǎng)制度面臨的挑戰(zhàn)與出路.山西高等學校社會科學學報.2005,(5).

第五篇：安樂死的立法思考論文

安樂死的立法思考

論文摘要

對于安樂死這個名詞，我們并不陌生，近年來經(jīng)?？梢越佑|到相關(guān)的信息。安樂死來源于希臘文，其含義是無痛苦的、幸福的死亡。《牛津法律大詞典》將安樂死解釋為在不可救藥的患者的要求下所采取的引起或者加速死亡的措施。《布萊克法律字典》則認為安樂死是從憐憫出發(fā)，將患有絕癥又極度痛苦的人處死的行為和作法。而我國學者這樣解釋：患不治之癥的病人在垂危狀態(tài)下，由于精神和身體極端痛苦，在病人和其親屬的要求下，經(jīng)過醫(yī)生認可實施的，用人道的方法使病人在無痛苦狀態(tài)下結(jié)束生命的過程[1]。許多國家都在對安樂死進行研究和探索，對于實施安樂死的行為是否構(gòu)成犯罪，各國的法律規(guī)定不盡相同。通過對安樂死的國內(nèi)外研究現(xiàn)狀、犯罪的客體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面分析其是否構(gòu)成犯罪、倫理角度的思考、我國適用安樂死的立法建議等幾個方面的分析和論證后，認為法律應對安樂死做出具體的成文規(guī)定，確定實施安樂死行為不構(gòu)成犯罪，且應對安樂死實施的條件和程序進行限制。國家必須指定相應的法律規(guī)范，以確定安樂死的適用范圍，防止法律濫用，侵害公民的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：安樂死研究現(xiàn)狀犯罪構(gòu)成倫理立法建議

對于安樂死這個名詞，我們并不陌生，近年來經(jīng)?？梢越佑|到相關(guān)的信息。安樂死來源于希臘文，其含義是無痛苦的、幸福的死亡?！杜＝蚍纱笤~典》將安樂死解釋為在不可救藥的患者的要求下所采取的引起或者加速死亡的措施。《布萊克法律字典》則認為安樂死是從憐憫出發(fā)，將患有絕癥又極度痛苦的人處死的行為和作法。而我國學者這樣解釋：患不治之癥的病人在垂危狀態(tài)下，由于精神和身體極端痛苦，在病人和其親屬的要求下，經(jīng)過醫(yī)生認可實施的，用人道的方法使病人在無痛苦狀態(tài)下結(jié)束生命的過程[1]。許多國家都在對安樂死進行研究和探索，對于實施安樂死的行為是否構(gòu)成犯罪，各國的法律規(guī)定不盡相同。

一、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀

（一）國外現(xiàn)狀

綜觀國際形勢，在一些國家和地區(qū)安樂死的成文法業(yè)已施行。早在1996年，澳大利亞北部地區(qū)議會通過了《晚期病人權(quán)利法》，使安樂死在該地區(qū)合法化，從而產(chǎn)生了人類歷史上第一部允許實施安樂死行為的法律。其中針對安樂死實施的條件做出了專門規(guī)定。隨后，2001年4月10日荷蘭上議院通過安樂死法案，將荷蘭冠上了全世界第一個承認安樂死合法化的國家的寶貴稱號。該法案具有一定的先進性，它為了防止醫(yī)務人員權(quán)利的濫用，特別規(guī)定了3個前提條件加以限制。比如病人必須是無醫(yī)治之希望，其病痛必須是任何人都無法忍受，病人在意識清醒時真實自愿的要求實施安樂死等。同年5月16日，比利時眾議院亦通過安樂死法案，允許醫(yī)生在特殊情況下對病人實施安樂死，繼而成為第二個承認安樂死合法化的國家，緊隨荷蘭之后。在西歐一些國家，如英國、法國、德國都出現(xiàn)了安樂死的病例，一些國家也正在進行安樂死的立法探索。

但總體上以法律形式確認安樂死合法化的國家為數(shù)不多。大多數(shù)國家的刑法都沒有在立法上將安樂死確認為合法行為。它們將“受囑托殺人”或“被害人同意的殺人”視為殺人罪。比如奧地利、瑞士、日本的刑法都規(guī)定由于受他人的誠摯及迫切請求而幫助他人自殺的行為人，要處以六個月以上的刑罰。這些國家在處理安樂死案件時，通常以殺人罪來定罪處罰，但在實際操作中量刑很輕[2]。

（二）國內(nèi)現(xiàn)狀

我國對安樂死的研究起步比較晚，從上個世紀80年代才開始。1986年，陜西漢中市王明成的母親夏素文患肝硬變腹水，肝性腦病等病癥。為了解除病痛，主治醫(yī)生蒲蓮升通過對其注射冬眠靈實施了安樂死行為。結(jié)果蒲蓮升于1987年9月25日被逮捕，直到1991年4月6日才被宣告無罪釋放。因為經(jīng)法醫(yī)鑒定，冬眠靈只是加深了夏素文的昏迷程度，雖然產(chǎn)生了促進死亡的結(jié)果但并不是患者死亡的直接原因，造成夏素文死亡的主要原因是其肝性腦病引起了嚴重感染[3]。這是我國涉及安樂死的第一個病例，從中暴露出我國法律規(guī)范的不足。此后，我國學者多次提出安樂死的立法需要。1998年，山東中醫(yī)藥大學課題組在經(jīng)過多年的研究探索后，提出了《安樂死暫行條例（草案）》，但未能施行。目前我國法律沒有關(guān)于安樂死的成文規(guī)定，并且很多學者主張根據(jù)我國《刑法》的解釋，實施安樂死行為就是非法剝奪他人生命，屬于犯罪行為，要接受法律制裁。

（三）二、安樂死不應當構(gòu)成犯罪

對于安樂死所產(chǎn)生的法律后果，主要有兩種學說：肯定說和否定說。肯定說認為，安樂死是患者不堪忍受痛苦而自愿選擇結(jié)束自己生命的行為，該行為并不違法，不構(gòu)成犯罪。否定說則堅持安樂死符合故意殺人罪的構(gòu)成要件，具有刑事違法性，應按故意殺人罪論處[4]。在我國，法律既沒有對安樂死明文肯定，又沒有明文否定。受不同學說的影響，各地法院對于安樂死的處理方式不盡相同。有的引用《刑法》第13條的規(guī)定，認為安樂死行為情節(jié)顯著輕微危害不大，不構(gòu)成犯罪。有的則引用《刑法》第232條的規(guī)定，認為行為人犯故意殺人罪，但可在量刑時適當減輕刑罰。我支持肯定說，認為安樂死不符合故意殺人罪的要件，不構(gòu)成犯罪。

（一）從犯罪的客體上分析

故意殺人罪侵犯的客體是他人的生命權(quán)，而安樂死行為并沒有侵犯他人的生命權(quán)?；颊弑救擞羞x擇以適當?shù)姆绞浇Y(jié)束自己生命的權(quán)利，他為了尋求解脫，要求醫(yī)生幫助他實施無痛苦的死亡。醫(yī)生只是出于人道，滿足患者的意愿，幫助患者以死亡的方式享有生命權(quán)，行使生命權(quán)。因而安樂死并不是侵犯他人生命權(quán)的行為。需要注意的是，患者的死亡不以實施安樂死行為為必要條件，即患者的死亡是必然的，不以任何人的意志為轉(zhuǎn)移，實施安樂死結(jié)束生命和等待自然死亡，兩者間只是時間上的差別。患者死亡的真正原因是身患絕癥，而不是安樂死行為。安樂死行為的本質(zhì)不是決定患者的生與死，而是幫助患者實現(xiàn)從痛苦向安樂的轉(zhuǎn)化，是用科學的方法優(yōu)化死亡狀態(tài)，以保證生命的質(zhì)量。安樂死行為體現(xiàn)了對患者生命權(quán)的尊重，而非侵犯[5]。相反的，故意殺人則意味著他人的生命權(quán)遭受侵害，他人可能要承受死亡的危害結(jié)果。但如果生命權(quán)沒有受到侵害，他人就可以安然自在的繼續(xù)生活。這是安樂死行為與故意殺人行為的根本區(qū)別。

（二）從犯罪的主觀方面分析

安樂死行為不具有殺人的故意。醫(yī)務人員和家屬并沒有剝奪患者生命權(quán)的主觀愿望，只不過需要面對殘酷的現(xiàn)實：患者已經(jīng)沒有生存的希望，且正在遭受病痛的折磨。是用大量的藥物、設備和金錢物資來維持生命，還是用安樂死來盡快結(jié)束痛苦得到解脫，人們陷入兩難的選擇。不難看出，實施安樂死的行為人在主觀上并不存在剝奪他人生命權(quán)的故意，只是無奈之余的適當選擇。而故意殺人行為的行為人在主觀上具有剝奪他人生命權(quán)的故意，追求他人生命結(jié)束的結(jié)果，并不存在無可奈何的成分。

（三）從犯罪的客觀方面分析

故意殺人客觀上表現(xiàn)為非法剝奪他人生命權(quán)的行為，但安樂死不同，它是患者在意識清楚時提出死亡的要求，行為人即醫(yī)務人員只是就此做出了被動選擇。患者自愿放棄生命，行為人實施行為所追求的并不是患者死亡的結(jié)果，而是通過醫(yī)療手段假以外力來轉(zhuǎn)變患者的痛苦狀態(tài)。安樂死行為是對死亡方式的選擇，而不是我國刑法中規(guī)定的危害行為。，安樂死不具有犯罪的本質(zhì)特征，且從客體、主客觀方面分析，均不符合犯罪的構(gòu)成要件。對照我國現(xiàn)行的法律制度，安樂死并無違法情節(jié)，也就是說，安樂死沒有觸犯我國刑法，不構(gòu)成犯罪，屬于正當行為。

三、從倫理的角度分析安樂死 安樂死作為一個新的時代課題，與人們的傳統(tǒng)倫理道德觀念產(chǎn)生了沖突。現(xiàn)在各國對于安樂死普遍存在兩種態(tài)度。持否定態(tài)度的人認為安樂死不符合人道主義精神，不尊重生命，違背了“救死扶傷，實行革命的人道主義”的醫(yī)療工作的基本方針，是一種消極悲觀的生命觀，會給社會帶來不良后果。持肯定態(tài)度的人則認為任何人都有選擇自己死亡方式的權(quán)利，應該尊重這項權(quán)利，實施安樂死，讓患者無痛苦且有尊嚴的辭世符合人道主義精神，也解除了社會和家人的負擔，對社會有益[6]。

人們一般認為“好死不如賴活著”，應該盡可能的延長生命，就像大家對長壽的追崇，這是人們頭腦中根深蒂固的傳統(tǒng)人道主義倫理觀念。而現(xiàn)代人道主義則追求生命至上與生命質(zhì)量的統(tǒng)一。我們不僅要珍惜生命、熱愛生命，還要注重生命的內(nèi)在質(zhì)量[7]。中華民族歷來向往追求良好的死亡狀態(tài)，有善始善終的說法。安樂死所體現(xiàn)的幫助患者從病痛向安然死亡的轉(zhuǎn)化，是人們對良好死亡狀態(tài)的選擇，是保證生命質(zhì)量的選擇，是構(gòu)筑新型社會文明的要求，使社會文明在公民的死亡環(huán)節(jié)得以體現(xiàn)。生命的價值在于它對社會的貢獻，生命質(zhì)量則是衡量的一項指標。生存無望且痛苦不堪的生命給社會帶來了沉重的負擔，造成各種社會資源的浪費，已經(jīng)失去了存在的價值。患者選擇有尊嚴、更安樂的死亡方式正是尊重生命、注重生命質(zhì)量的體現(xiàn)。

四、“安樂死”立法的必要性

（一）社會各界及民眾的意愿

根據(jù)衛(wèi)生部和國家計生委的有關(guān)統(tǒng)計，我國每年死亡人數(shù)近1000萬，其中有100多萬人是在極度痛苦（如癌癥晚期的劇烈疼痛）中離開人世的。這100多萬死亡者中又有相當多的人曾要求過安樂死，但因無法律根據(jù)和保護而被拒絕，因此他們也只能“含痛死去”。而在我國的醫(yī)學實踐中，一方面有條件的大醫(yī)院同樣存在著用昂貴的代價來維持腦死亡患者的“生命”的現(xiàn)象；另一方面，在對無法忍受痛苦的絕癥患者的醫(yī)療處理過程中，安樂死以隱秘或公開的方式進行已久（上海、廣州等城市）。這已不是什么秘密了。這也是生活提出的要求，人們需要安樂死。死亡作為一種自然規(guī)律，自古以來，人類始終追求著一種“善始善終”、“安然去世”。既然死亡不可避免，為何不在適當?shù)臅r間選擇一種更有價值、有尊嚴、更安寧的死亡方式呢？生命的價值在于它對社會的貢獻，而這種價值往往體現(xiàn)在生命的質(zhì)量上，當一個人的生命連質(zhì)量都談不上時，它又如何保障它的價值呢？面對那些痛苦萬分的絕癥患者，如何維護他們死亡的尊嚴，如何給他們臨終前一個安詳？安樂死無疑是一種理智的選擇。

（二）規(guī)范“安樂死”道德規(guī)范的特殊要求

人終有一死，死亡是不可避免的。對于那些現(xiàn)階段醫(yī)學上無法救治的患者而言，在死亡不可避免的情況下，面臨著對生命終結(jié)處置方式的選擇，如果回避這一問題，或簡單加以禁止，不僅不能強化生命終結(jié)過程對生命的保護，反而會放任不合理、不合法的生命處置。傳統(tǒng)的醫(yī)德觀念也認為，對于重危病人，必須想方設法進行搶救，對于不治之癥，也應盡量延長其生命，哪怕一兩天，甚至幾小時，只有這樣，醫(yī)務人員才算盡到了職責，然而卻忽視了患者是在萬分痛苦的掙扎著死去這一客觀事實。我們說醫(yī)生的職責是：“救死扶傷，治病救人”，即既要保護病人的生命，又要減輕病人的痛苦，救死是指挽救生命，并非指挽救死亡，對那些身患絕癥即將走向死亡的病人，要顧及其根本利益，道德的做法是解除病人的痛苦，而不是采取徒勞無功的辦法來增加病人的痛苦。我們應該把有限的醫(yī)藥資源盡可能合理的使用到有價值的地方，這樣才有利于社會的穩(wěn)定和發(fā)展，符合社會主義道德規(guī)范。而現(xiàn)代醫(yī)德注重價值，是否符合醫(yī)德，應該用價值觀念來評判。所以實施安樂死是既符合現(xiàn)代醫(yī)德，又符合社會道德規(guī)范的。比如，對于一個晚期癌癥患者，如果不能實施主動安樂死，對于一個意欲終結(jié)自己生命的患者來說，他只要拒絕接受治療，而對他的家屬來說，只要不付醫(yī)療所需的費用，甚至不及時支付，在現(xiàn)有的經(jīng)濟和制度條件下，患者所需的藥品就不能保證，當然就不會得到及時有效的治療，死亡也就是自然的結(jié)果。這樣就可以以被動的形式取得與主動安樂死幾乎同樣的效果，這種轉(zhuǎn)化非常容易，顯然在現(xiàn)實生活中存在著安樂死的混亂無序狀態(tài)其所帶來的問題已經(jīng)是普遍而不容忽視的了，如果不去解決的話，問題將變得復雜。因此，應積極的立法規(guī)范，以有利于避免對生命的輕率處置，強化對生命的保護力度。

五、我國適用安樂死立法的建議

安樂死不是簡單的個人行為，涉及社會的方方面面，所以要妥善處理。法律應對其做出具體的成文規(guī)定，確定實施安樂死行為不構(gòu)成犯罪，且對安樂死實施的條件和程序進行限制，用以防止不懷好意之徒借安樂死達到非法目的。在此，我認為應符合以下條件：

（一）適用條件

1、患者所患的病癥必須是不治之癥。即依據(jù)現(xiàn)代醫(yī)學知識和技術(shù)根本無法醫(yī)治，并且病人瀕臨死亡。

2、患者遭受的病痛必須是無法忍受。也就是說，該病痛無論對于任何人都是難以忍受的。

3、患者必須是在神志清醒，意識正常的情況下做出的真實意思表示。這就要求患者真實自愿地提出接受安樂死的請求。

（二）適用程序

1、申請程序上要求患者自愿，是神志清醒時做出的真實意思表示，患者本人須簽字蓋章，經(jīng)過公證后方產(chǎn)生效力。受欺詐、脅迫或是在其它違背自己意愿的情況下做出的表示均屬無效。如果患者的神志不夠清醒，精神也已失常，可以由患者的直系親屬，至少兩人以上提出申請，簽字蓋章后經(jīng)公證生效。

2、審查程序上要求由醫(yī)學專家、法醫(yī)學專家、法學專家組成審查委員會，各司其職，針對患者的病癥情況、申請條件進行合理性和合法性的審查，看看是否符合實施安樂死的要求，最后報經(jīng)人民法院批準決定是否實施安樂死。

3、執(zhí)行程序上要求嚴格依照法律規(guī)定，由省級以上醫(yī)院指定的醫(yī)生專門負責，實行時必須有兩名以上的專職醫(yī)生，其中應包括患者的主治醫(yī)生，一名護士，一名法醫(yī)，兩名以上患者的直系親屬在場。實行完畢后所有的見證人都要簽字蓋章，證實現(xiàn)場情況。而且，安樂死的適用必須采用無痛苦的方式，比如麻醉、注射等手段，禁止使用暴力手段，如槍決、電擊等[8。這樣才符合實施安樂死的初衷，才不違背人道主義精神。

4、司法監(jiān)督程序上要求安樂死實施完畢后，要報經(jīng)有關(guān)司法部門備案，以方便日后的核查，便于解決有關(guān)安樂死實行過程中出現(xiàn)的問題或是患者家屬對患者遺體捐贈等事項的安排。

安樂死一經(jīng)法律確定，將會在一定范圍內(nèi)實行。因為我國現(xiàn)處老年社會，存在大量的高齡人群，而這一群體又是疾病的高發(fā)區(qū)，很多疑難病癥都會出現(xiàn)。為了擺脫醫(yī)療費用、經(jīng)濟負擔、精力損耗，難免有一些人打著安樂死的幌子逃脫應盡的孝道，推卸對老人的贍養(yǎng)義務，寄望獲取巨額遺產(chǎn)等等，造成不必要的人員死亡。也有一些人是為了掩蓋不可見人的非法勾當而采用安樂死這種合法方式蒙混過關(guān)。相對而言，醫(yī)務人員有可能為了一己私利，濫用職權(quán)，非法對病人實施安樂死，又或者以極不人道的方式致使患者死亡，造成患者臨終前的不安心。種種狀況的發(fā)生將會擾亂安樂死的推廣，所以，國家必須指定相應的法律規(guī)范，以規(guī)治安樂死的適用范圍，防止法律濫用，侵害公民的合法權(quán)益。

（二）注釋：

[1] 孫娟娟.安樂死立法問題淺析[J].黑龍江教育學院學報.[2] 王作富.刑法論衡[M].北京:法律出版社.[3] 最高人民法院中國應用法學研究所編.人民法院案例選(刑事卷上)[M].北京:中國法制出版社.[4] 冷楓.淺議“安樂死”.www.tmdps.cn.[5] 牛秀蘭.安樂死與故意殺人罪之思考[J].山西省政法管理干部學院學報.[6] 韋加速,李欣磊.淺析“安樂死”應有的立法選擇[J].西南政法大學研究生學報.[7] 李惠.安樂死社會倫理探析[J].上海大學學報.[8].平.對安樂死的法律思考[J].江西教育學院學報.