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畢業論文

中文題目：淺議《民法典》中離婚冷靜期的法律適用

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專業：法學

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論文完成日期: 年 月

學位論文原創性聲明

本人鄭重聲明：所呈交的學位論文，是本人在導師指導下，進行研究工作所取得的成果。除文中已經注明引用的內容外，本學位論文的研究成果不包含任何他人創作的、已公開發表或者沒有公開發表的作品的內容。對本論文所涉及的研究工作做出貢獻的其他個人和集體，均已在文中以明確方式標明。本學位論文原創性聲明的法律責任由本人承擔。

作者簽名： 日期： 年 月 日

學位論文版權使用授權聲明

本人完全了解大學關于收集、保存、使用學位論文的規定，同意如下各項內容：按照學校要求提交學位論文的印刷本和電子版本；學校有權保存學位論文的印刷本和電子版，并采用影印、縮印、掃描、數字化或其它手段保存論文；學校有權提供目錄檢索以及提供本學位論文全文或者部分的閱覽服務，以及出版學位論文；學校有權按有關規定向國家有關部門或者機構送交論文的復印件和電子版；在不以贏利為目的的前提下，學校可以適當復制論文的部分或全部內容用于學術活動。

作者簽名： 日期： 年 月 日

目錄

前言 5

一、“離婚冷靜期”制度背景及概述 5

（一）“離婚冷靜期”制度背景 5

（二）“離婚冷靜期”制度概述 6

二、我國設置離婚冷靜期制度的必然性 6

（一）“離婚冷靜期”的制度搭建原因 6

（二）“離婚冷靜期”設立目的價值所在 7

三、“離婚冷靜期”在實際適用中的困境分析 7

（一）其間設置不合理 8

（二）指導原則不明確 9

（三）配套設施不完備 9

四、解決離婚冷靜期存在的實際問題的有效措施 9

（一）建立回訪監督隊伍 9

（二）根據婚姻關系成立長短區別設置冷靜期 10

（三）明晰離婚冷靜期制度的適用范圍 11

結語 11

參考文獻 13

摘 要

早在我國《民法典》正式實施前,社會上已經出現對于離婚冷靜期的諸多質疑,本文就《民法典》中關于我國離婚進入冷靜期后在實際操作當中可能還會出現的一些問題,進行了認真研究分析，并解答這些問題。一些年輕人甚至認為這一婚姻制度建設會直接導致夫妻離婚難,還有一些年輕人甚至擔憂如果離婚有效期限繼續延長,會直接導致夫妻家暴、財產惡意非法轉移等離婚行為頻頻發生，其實這些人的擔憂根據不足。

關鍵詞：《民法典》、離婚、冷靜期、現實操作、問題分析

前言

隨著社會經濟的快速發展，離婚處理程序的更加簡單化，讓很多新婚夫妻在一次吵架后迅速提出離婚，導致當前夫妻離婚率越來越高，其中沖動型離婚的比率也越來越高，“閃婚”、“閃離”現象更加普遍，為了有效解決遏制這種新類離婚案件現象的頻繁出現，《民法典》增修條文草案中還規定增加了一種新類離婚案件冷靜期制度，目的主要也就是為了有效防止這類離婚案件當事人輕率提出離婚、沖動提出離婚、以利于有效維護新的婚姻家庭穩定。當然此制度也有許多不足之處，離婚冷靜期設置的時間過短，不能起到相應的作用，而且沒有與之相配套的制度。因此應當延長離婚冷靜期，并根據不同情況不同對待，設立與之相配套的制度。

一、“離婚冷靜期”制度背景及概述

（一）“離婚冷靜期”制度背景

增設該法律規定的基本初衷主要在于兩方面的因素考慮，一是日益急劇增高的夫妻離婚敗訴率，在一定很大程度上嚴重影響了我國社會的穩定性，使我們國家原有的人口紅利優勢受到挑戰。從2003年以來發展迅速到2018年，離婚婚姻登記辦理率連續15年大幅上漲，2019年以來截至全年度已累計成功辦理全國涉外個人結婚登記927.3萬對，但辦理離婚手續的470.1萬對，這其中因輕率、義氣、一時沖動而離婚的現象也明顯增多。這么高的離婚率，對家庭的穩定、對未成年人的保護、對老年人的贍養都提出嚴峻考驗。另外一個是考慮我國離婚制度與國際社會接軌。從世界范圍來看，只有很少的國家有登記離婚的方式，大部分國家離婚都必須經過訴訟方式。另外法國、韓國、日本等國家對登記離婚也有一定約束，比如為了保障未成年子女，設置到年齡才能離婚，或者規定結婚滿幾年才能離婚等等。這是因為登記離婚是非常能保障離婚自由，但也容易導致離婚的濫用。我們國家原來的登記離婚沒有任何限制，早上去提交申請，還不到一頓飯的功夫，就能拿到離婚證，這種零門卡的設置，導致離婚過于隨便，濫用離婚權利的人越來越多。所以參考國際社會的做法，給登記離婚制度設置一個緩沖期。在這樣的大社會背景下，通過各種立法立規手段，對處理離婚夫妻行為應當加以正確引導和合理規范，為其做離婚決定設置一個時間點和門檻，讓離婚夫妻男女雙方重新思考矛盾激化是否無法及時調和，想清楚自己到底是在想什么不想選擇離婚，離婚是否是夫妻雙方真實上的意思無法表達，有了這些問題思考之后再考慮做離婚決定，有利于保證家庭的和諧穩定，社會的長治久安。

（二）“離婚冷靜期”制度概述

離婚冷靜期制度主要是指當事人雙方要求登記離婚時，行政機關要求雙方當事人冷靜一段時間，雙方當事人在這一段時間之內擁有反悔權，隨時可以撤銷離婚申請制度。《民法典(草案)》中提出了這一制度，2021年1月1日起《中華人民共和國民法典》實施，“離婚冷靜期”制度就具有了法律效力。離婚冷靜期是指夫妻在離婚時，政府強制要求雙方暫時分開考慮清楚后再行決定是否繼續離婚。《民法典》中明確規定：“自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內，任何一方不愿意離婚的，可以持本人有效身份證件和《離婚登記申請受理回執單》(遺失的可不提供，但需書面說明情況)，向受理離婚登記申請的婚姻登記機關撤回離婚登記申請，并親自填寫《撤回離婚登記申請書》。經婚姻登記機關核實無誤后，發給《撤回離婚登記申請確認單》,并將《離婚登記申請書》、《撤回離婚登記申請書》與《撤回離婚登記申請確認單(存根聯)》一并存檔。自離婚冷靜期屆滿后三十日內，雙方未共同到婚姻登記機關申請發給離婚證的，視為撤回離婚登記申請。”之所以需要設置這一離婚制度，立法者在本意上就是為了能避免發生婚姻關系當事人輕率要求離婚、沖動要求離婚，以有效維護婚姻家庭穩定。

二、我國設置離婚冷靜期制度的必然性

（一）符合中華民族家和文化的理念

[ANNOTATION:

BY 程翔

ON 2021-11-17T11:24:00個人用戶

NOTE: 這部分和第一部分的（一），有點重復]

我國是世界上歷史悠久的國家之一，中國古代的政治經濟制度以及思想文化，對于我國婚姻家庭理念的影響較為深遠。中國自古以來就倡導“和”的思想，體現在婚姻家庭之中就是注重家庭的成員之間的融洽相處，以及極力追求婚姻關系的穩定。現行有關婚姻家庭的法律便將這種“和”的思想吸收到法律規范之中，在情與法的平衡中尋找合理的方式來處理婚姻家庭紛爭，以達到家和萬事興的目的。

（二）“離婚冷靜期”設立目的價值所在時代的更迭變化，生產力水平的不斷提升，文化觀念的日益更新，人們價值取向的日益復雜化，對我國現有的婚姻制度提出了新的要求。經濟社會由追求高速度的發展轉向追求高質量的發展，也讓我們有機會慢下腳步來反思現有婚姻制度中所出現的問題。穩定是發展的前提條件，反觀現實社會中，生活節奏的過快，連婚姻也進入了“快速”的時代，如何讓婚姻節奏慢下來，維護婚姻家庭的穩定是當前完善婚姻制度所需要考慮的問題。離婚冷靜期制度的出現是適應社會進步的產物，是解決當下婚姻問題的一種路徑選擇。

離婚冷靜期婚姻制度的出現也讓很多夫妻男女雙方在重新考慮是否離婚的關鍵時候，進一步重新思考兩個人和家庭的利益關系，離婚之后涉及影響到的不是夫妻兩個人，而是兩個人的家庭，離婚不是過家家，可以隨便隨意改變自己的主觀想法，不顧一切事態后續發展的不良后果。這樣的不理智不成熟的家庭離婚處理行為不一定能夠應該僅僅認為是一個真正完全合格的家庭離婚后未成年人家庭所能夠做出的，因此對于家庭發生離婚冷靜處置期限的處理制度建設應該能夠給予家庭離婚后的當事人以及夫妻男女雙方一個完全足夠的冷靜處理期限來讓時間用來去徹底的以平復心情，看到一個家庭發生離婚背后很有可能就會涉及所需要看到的諸多家庭方方面面，[ANNOTATION:

BY 程翔

ON 2021-11-17T11:48:00個人用戶

NOTE: 通順嗎？]

如果我們能設置一個制度可以大大降低離婚率，這樣家庭內部矛盾化解關系也同樣自然可以因此從而得到很大程度的改善。

三、“離婚冷靜期”在實際適用中的困境分析

我國離婚冷靜期制度起步晚、實施時間短，在地方立法與司法實踐中的經驗還不足。隨著2020年5月28日《民法典》的頒布，該法典第1077條作出了關于登記離婚冷靜期的規定，離婚冷靜期制度在我國終于有了明確的法律依據。但依據之前試點工作中總結的經驗教訓，比較國外相關制度的具體內容和成熟做法，可以發現我國現階段關于離婚冷靜期制度的法律供給還存在以下不足之處：

（一）期間設置不合理

對于《民法典》第1077條明確的離婚冷靜期期間一律設置為一個月的規定，本文認為有以下三個方面的不妥之處：一是一個月的離婚冷靜期期間過短，恐不能充分發揮冷靜期該有的作用。主要基于以下三方面考慮：首先，眾所周知，廣大中青年是當下離婚現象的主力群體，他們大多為其事業和生活奔波，很難有閑暇時光專心經營婚姻與家庭，尤其對于婚齡不長的青年人來說，婚姻經驗不夠，自我意識較強，缺乏溝通與磨合，故而更易發生意氣用事或“頭腦發熱”式的離婚；其次，設置較長的離婚冷靜期間，有利于婚姻當事人擁有更為充足的時間對子女和財產問題作出妥善合理的安排，有利于進一步保障未成年子女等婚姻家庭弱勢方的合法權益；最后，冷靜期中婚姻家事咨詢、心理疏導等配套措施的實行，也有賴于一段不宜過短的冷靜期間才能支撐其輔助作用的充分發揮。因此，不少學者的觀點是，一個月的冷靜期還是太過倉促，不能保證當事人在此期間做出經過充分利弊權衡的最終抉擇。二是“一刀切”式地規定一個月的期間缺乏合理性。現實生活中的情況往往紛繁復雜，每個家庭、每對夫妻的情況也大相徑庭，一律適用為期一個月的冷靜期的做法并不可取。俗語有云，“家家有本難念的經”，婚姻也不例外。每對夫妻的婚姻狀況都是特別的、具體的，每段瀕臨破裂的婚姻，其背后引發矛盾的癥結也是不同的。因此，在現實生活中，根據當事人的婚姻情感狀況、婚姻存續時間長短、有無子女等情況設立時長不等的冷靜期期間，有其必要性和合理性。

（二）指導原則不明確

我國先后兩部正式的婚姻法均明確了“保障離婚自由、反對輕率離婚”的處理離婚問題的指導思想。①2001年婚姻法(修正案)在此基礎上又做了相應補充和發展，增加了“強化離婚救濟，實現保護弱者利益”的內容，這便更加突出顯示婚姻法追求實質平等、社會正義的一面，就此我國具有普適性的離婚立法的指導思想正式確立并完善。但是，自2001年婚姻法修正案頒布至今，社會上輕率離婚、沖動離婚現象同我國持續增長的離婚率一樣，并沒有得到有效地遏制，修正案所確立的離婚立法指導思想亦被現實證明并沒有真正得到落實。如果說2001年婚姻法修正案確立的離婚立法指導思想反映的是更為宏觀的、整體的、基礎的離婚法價值取向和立法精神，那么離婚冷靜期作為離婚法的有機組成部分，其指導思想或原則則更應該體現出針對性、精確性和實用性。然而，現階段我國除了《民法典》婚姻家庭編明文規定的四大原則和離婚立法指導思想外，并不存在針對離婚冷靜期制度具有普遍適用性的指導原則。如何在不與現有婚姻法原則反映的價值理念相沖突的前提下，確立離婚冷靜期制度較為穩定、更為細化的指導性原則，是一個值得研究的問題。

（三）配套制度不完備

實踐表明，離婚冷靜期制度必須依靠相應的配套措施，才能保障冷靜期制度的正確適用，有效地減少盲目的、非理性狀態下的離婚。據此，我國離婚冷靜期制度輔以配套措施的必要性與可行性主要體現在以下三點：第一，在《民法典》作出離婚冷靜期制度的規定之前，各地試點工作已然走在前面，為冷靜期中配套措施的實行提供可行性依據。試點經驗中不乏許多優秀的配套舉措，而正是這些具有參考意義且已被實踐證明卓有成效的配套措施，輔助當事人謹慎思考，挽救了不少在解體邊緣徘徊的婚姻與家庭。例如，江蘇省東海縣民政局推行“離婚考卷”，采取類似離婚調查問卷的形式，使夫妻雙方更加清醒地認識自身及婚姻問題，避免因一時的情緒失控或日常瑣碎小事而導致的離婚。①第二，離婚冷靜期不是“冷凍期”。對婚姻當事人適用離婚冷靜期，不是讓當事人在此期間消極被動地等待冷靜期的度過，而是要借助相應的力量激發當事人的理性思維，意識到自己婚姻矛盾的癥結所在。實際上，很多當事人僅憑自身很難意識到自己的問題，更別說客觀冷靜地思索夫妻之間正確的相處之道，以致于無法在離婚冷靜期內解決尚未導致感情破裂的矛盾。此時，夫妻雙方便需要中立客觀的第三方力量來協助他們積極主動地修復彼此感情，化解雙方矛盾，從而起到挽救危機婚姻、維護婚姻家庭穩定的作用。四、解決離婚冷靜期存在的實際問題的有效措施（一）建立回訪監督隊伍

離婚冷靜期結束后，并不一定意味著民政部門等相關單位的工作真正地了結，還應當通過適時的跟蹤回訪，了解當事人的婚姻狀況和生活狀況，對之前的工作效果作出評估，進而為以后類似情況的處理提供經驗指導。②與此同時，婚姻登記機關應當特別關注涉及未成年子女的家庭，尤其需要進行回訪，對離婚后未成年子女的學業、性格、心理健康以及父母撫養義務履行等方面表示關切與問詢。對于經過調解與咨詢程序的夫妻，就未成年子女的撫養協議，仍未形成妥善安排的一致意見的，民政部門可以不接受其離婚申請。另外，在保障離異家庭的父母方對未成年子女撫養義務的履行方面，韓國通過國家機構監督與救濟的有力做法，可以說非常值得我國借鑒。因此，我國相關部門應當對當事人履行支付撫養費義務進行監督，如果當事人確有難以支付或不足以支付的正當事由時，社會福利保障部門應當給予這些確實困難的子女以經濟救濟，保障未成年子女基本的物質需求。

（二）據婚姻關系成立時間長短區別設置冷靜期

當下社會，“80后”“90后”已開始陸續步入婚姻殿堂。然而，作為生長在獨生子女政策和過快城鎮化背景下的一代，大部分年輕夫婦的小家庭多是“雙獨”的結合，往往個性強烈，遇事缺乏理解與包容，常因生活瑣事鬧得不可開交，加之婚齡不長，婚姻基礎較弱，沖動型離婚多發，故更需要離婚冷靜期的介入促使年輕夫婦有更多的時間相互磨合，重塑對婚姻的信心與尊重，建議設置較長的冷靜期；而“60后”“70后”夫婦在一起的時間較長，其感情較之結婚時間相對短的夫妻更為深厚，故一旦決定離婚，往往是由于在經年累月的共同生活中積壓的對婚姻生活質量的不滿，并形成對婚姻存續否定性評價的共識，其作出的離婚決定通常并非意氣用事或一時沖動。①因此，建議酌情設置一段時間適中的冷靜期，如1到2個月，幫助雙方化解婚姻矛盾，以增加婚姻存續的可能性。

（三）明晰離婚冷靜期制度的適用范圍

我國《民法典》只規定了單獨的登記離婚冷靜期。目前，對于離婚冷靜期制度只適用于登記離婚的觀點，國內大部分學者已經達成共識。筆者亦贊同此觀點，主要理由為：第一，我國離婚糾紛的司法實踐中形成了離婚案件一審不判離的慣例，而二次離婚訴訟的審判規則又包含了六個月的期間，經過較長的開庭審理時間和程序的阻隔，該規則與冷靜期制度發揮的效果基本相當。①第二，假如訴訟離婚環節也設置冷靜期，就會形成一個實體法行為要受訴訟法法律規范來約束的現象，一方面這種情況對當事人行使訴權造成不利，另一方面還會導致損害了當事人的實體權利。②第三，離婚冷靜期的主要作用是讓婚姻當事人理性確認離婚合意，以及幫助他們對財產和子女問題達成一致意見，并非強制當事人對所有問題都達成合意，倘若經過咨詢、調解后仍然無法達成一致的，當事人依然可以選擇訴諸法院來予以解決。③此外，還應該特別規定離婚冷靜期制度的排除適用情形。在我國，婚姻家庭生活中的暴力現象仍然存在。根據最高院公布的司法大數據顯示，夫妻向法院訴請離婚的原因中家庭暴力占到了14.86%。④當有家庭暴力的實際情形或嚴重威脅發生在夫妻之間或共同生活的其他家庭成員之間時，應當免除適用離婚冷靜期。此時，如果不加區別地一律適用離婚冷靜期，不僅不會促成婚姻家庭的穩定和諧，反而會延長施暴方對受害方的暴力行為，惡化受害方的處境，甚至造成令人扼腕、難以挽回的嚴重后果。我國可以借鑒英韓兩國這方面制度上的經驗，對于存在家庭暴力的離婚登記情形，經過確認確為實情，則婚姻登記機關可立即同意并為當事人辦理離婚手續，此情形不受冷靜期的約束。結語

通過對《民法典》中關于離婚冷靜期現實操作可能出現的問題分析，讓我們認識到“離婚冷靜期”設立彌補我國登記離婚制度的不足，降低我國的離婚率，增強民眾對婚姻的信心，離婚冷靜期為“幸福婚姻和諧社會”起到保駕護航的作用。

參考文獻

[ANNOTATION:

BY 程翔

ON 2021-11-17T14:56:00個人用戶

NOTE: 前面要列幾本書

NOTE: 民法類、婚姻法類的書]

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