第一篇：經濟案件取證途徑

文章標題：經濟案件取證途徑

取證途徑，即實施犯罪證據調查的路徑和程式。也就是從什么角度著眼、從什么地方入手開始調查，沿什么路線、方向和按什么步驟、方法展開調查，以達到查明案件事實、獲取犯罪證據的目的，完成證據調查的任務。在經濟犯罪證據調查的過程中，雖然目的和任務明確，但實現的途徑有遠近之分、繁簡之別。調查途徑的選擇，直接關系

到調查取證工作的速度和質量。如果選擇正確，就可以很快打開調查局面，縮短調查過程，用較短時間、較少力量，迅速查明犯罪行為和犯罪人等事實，及時、全面地發現、收集和保全證據，取得最佳的調查績效。反之，則可能會使調查工作走上彎路，貽誤戰機，浪費力量，甚至造成久偵不破、久查無果。每起經濟犯罪的案件事實是各不相同的，每個犯罪分子的情況也是千差萬別的。但無論什么類型的經濟犯罪，與人類的其他行為一樣，都是由行為人和行為的時間、地點、動機、手段、結果等基本要素組成的活動過程。

根據經濟犯罪在活動過程中表現出來的行為特點，可以分為兩類基本模式，一類是線型行為，另一類是非線型行為。所謂線型行為，是指這類經濟犯罪行為的實施過程，往往較為固定和有序，與正當的經濟業務行為的運作流程。這類犯罪通常必須按照一定的形式、程序、規則和經過一定的步驟、環節、階段進行，才能達到其預期的犯罪目的，實現其預期的犯罪結果。這也是經濟犯罪隱蔽性和智能性特點的具體表現。如經濟犯罪中的欺詐發行、擅自發行股票、債券犯罪，高利轉貸犯罪，違法發放貸款犯罪，逃匯犯罪，洗錢犯罪，貸款詐騙犯罪，信用證詐騙犯罪，保險詐騙犯罪，騙取出口退稅犯罪等。此外，還有的經濟犯罪，表現為幾種犯罪行為必須連續進行流水作業，才能最終牟取非法利益。如增值稅發票犯罪中的偽造、出售、購買、虛開行為，如果無人購買或虛開，則偽造、出售沒有犯罪市場；又如侵犯商標權犯罪，從非法制造注冊商標標識到銷售非法制造的注冊商標標識，再到假冒注冊商標、銷售假冒注冊商標的商品等。所謂非線型行為，是指線型行為之外的其他經濟犯罪行為。這類經濟犯罪的具體行為一般來說過程相對較短、環節相對較少，規律性和階段性表現不明顯，沒有或無需較為固定有序的作案流程。如虛報注冊資本犯罪，妨害清算犯罪，隱匿、銷毀會計資料犯罪，持有、使用假幣犯罪，泄露內幕信息犯罪，非法出具金融票證犯罪，對違法票據承兌、付款、保證犯罪，抗稅犯罪，強迫交易犯罪，中介組織人員出具證明文件重大失實犯罪，職務侵占犯罪，挪用資金犯罪，賄賂犯罪等。調查經濟犯罪案件，應當針對經濟犯罪行為的不同模式，采取不同的取證途徑。對線型行為模式的經濟犯罪，主要采用“流程順沿法”調查取證；對非線型行為模式的經濟犯罪，主要采用“要素聯系法”調查取證。

（一）流程順沿法，就是以正常的、合法的經濟業務活動為參照系，沿著經濟業務行為運作的一般流程，亦步亦趨、環環緊扣地開展調查，從而發現涉嫌經濟犯罪行為的異常情況和疑點，查明犯罪嫌疑人是在哪一經濟運作階段和部分違反了法律規定、實施了犯罪行為，收集獲取完整、系統的犯罪證據。以貸款詐騙犯罪的證據調查為例。銀行等金融機構的貸款流程一般是：貸款申請———對借款人的信用等級評估———貸款調查———貸款審批———簽訂貸款合同———貸款發放———貸后檢查———貸款歸還。調查貸款詐騙犯罪時，應對以上流程中的每個環節，逐一進行調查取證。如在貸款申請環節中，一般情況下，借款人應填寫包括借款金額、借款用途、償還能力及還款方式等主要內容的借款申請書，并向主辦銀行或者其他銀行的經辦機構提供借款人及保證人基本情況，財政部門或會計（審計）事務所核準的上年度財務報告以及申請借款前一期的財務報告，抵押物、質押物清單和有處分權人的同意抵押、質押的證明及保證人擬同意保證的有關證明文件，項目建議書和可行性報告等。這些資料和銀行貸款工作人員的證言等，是證明作為借款人的犯罪嫌疑人有無履行借款合同的誠意、實際能力或有效擔保，是否采取了偽造項目等虛假理由或使用虛假的產權證明作擔保等詐騙方法的直接證據。

（二）要素聯系法，就是通過調查經濟犯罪人，以及經濟犯罪行為的時間、地點、條件、原因、手段、對象和結果等諸要素之間的相互關系，查明案情、收集證據。唯物辯證法認為，世界上存在的任何事物都不是彼此孤立的，而是相互聯系的，每個事物內部的各個要素之間也有著必然的聯系，是相互依賴、相互制約的。不同的要素、以及要素的不同組合，便構成了不同性質的事物。在開始調查每起具體的經濟犯罪案件時，一般都是已初步掌握了案件要素中的一項或幾項，因此，可以從已知要素的事實、證據出發，通過要素之間存在的特定關系，查明其他未知要素，從而拼出案件全貌，揭露事實真相。調查取證時，可以由人（即犯罪行為人）到案（即犯罪行為事實，含時間、地點、動機、目的、手段、對象和結果等要素），也可以由案到人。經濟犯罪中的大部分案件與自然犯罪中的普通刑事案件不同，犯罪人往往比較明確，發案時有關部門、單位和個人就已經知道嫌疑人的基本情況，調查所要解決的主要問題是有關犯罪行為的具體經過、情節等案件事實。因此，調查途徑多為由人到案，從已知的犯罪嫌疑人人手，收集有關犯罪時間、地點、動機、目的、手段、方法、對象和結果等事實的證據。

也有部分經濟犯罪案發時，具體犯罪嫌疑人不明確，需要從犯罪對象、手段、動機或作案條件等著手，進一步深入查明犯罪人以及其他犯罪行為要素事實，獲取相關證據。

“流程順沿法”和“要素聯系法”是經濟犯罪證據調查的兩類基本途徑，實際上也是取證的兩類基本程式。在實際運用中，應根據每起經濟犯罪案件的具體特點及已掌握的案件情況和證據材料，因案制宜，靈活運用。

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第二篇：淺談如何進行稅務稽查案件取證

文章標題：淺談如何進行稅務稽查案件取證

所謂收集證據，是指法定的機關和人員，依照法律程序，發現證據、提取證據，并將證據予以固定的訴訟活動。

稅務稽查機構要正確查處涉稅違法行為，首先必須查明納稅人違反稅收法律、法規的事實。在稽查工作中，大多涉稅違法行為都是在稅務稽查機構立案以前發生的，對于整個涉稅違法行為的發

生和發展，在稽查初期，稽查人員并不是對整個案情十分了解。因此，要查清案件事實，一方面要對納稅人賬務資料進行細致檢查，并對案件所涉及人員依法詢問，另一方面針對該納稅人生產、銷售等環節認真分析，發現其疏漏，并展開細致的調查研究，廣泛收集與案件有聯系的，能夠反映案件真實情況的各種證據。只有掌握了充分的證據，并對其進行科學分析和綜合研究，才能查明稽查案件的事實真相，對稽查案件做出符合客觀實際的結論，并依法做出處理。

一、取證的步驟

收集證據工作通常包括發現證據和取得證據兩個方面。發現證據，是指利用合法手段和方法索取能夠證明稽查案件真實情況的事實材料，是證據收集的首要任務，因為只有發現了證據，進而才能取得證據。發現證據在稽查案件查處工作中顯得尤為重要。涉稅違法案件的情況非常復雜，許多證據是不易發現的，因為涉稅違法犯罪分子為了逃避懲罰，其在實施涉稅違法行為時，大多采用隱蔽的形式和狡猾的手段進行。在實施違法行為后，往往又利用偽造或虛假的財務資料，千方百計地掩蓋其罪行，力圖迷惑、欺騙稅務機關。同時，隨著時間的推移，能夠反映其實施涉稅違法行為的證據也會發生變化，如第二套賬的轉移或殘缺不全，甚至有被銷毀的可能，需外調的與該納稅企業有業務往來的其他公司也存在注銷、失控的可能。知情人也可能因時間久遠而記憶不清，不能準確提供情況，或者因心存顧慮，不敢如實地反映案情。諸如這些情況，都給發現證據工作帶來一定困難。但是，只要涉稅違法犯罪分子實施了違法行為，不論他如何狡猾、詭秘、善于偽裝，總會在作案過程中留下有關犯罪活動的痕跡、物品和線索。盡管發現證據是一項很復雜的工作，只要稽查人員堅持辯證唯物主義的認識論，采取正確的方法，依靠群眾進行深入細致的調查研究，就一定能夠發現證據。

取得證據，是在發現證據之后予以提取的活動，發現證據是一項重要任務，取得證據也是十分重要的。因此，稽查人員在稽查中發現了證據，必須采取一定的方法把它提取出來，以便向當事人展示和審理部門的審核。同時，某個被發現的事實材料能否作為證據，還必須和其他證據相比較，進行綜合分析與判斷，提取證據的方法是多種多樣的，既包括運用現代化的科學技術手段，如運用化學、物理學等方法，也包括使用傳統的方法，如筆錄、繪圖、復印等。不論采取何種方法提取證據，都要保持其原狀和真實性，防止因提取而發生變化?？傊?，要盡可能使取得的證據與被發現的證據保持一致。

對于收集的證據，應當妥善保管，使其不受損毀，以便分析研究，作為稽查案件處理的依據，如果對收集到的證據不加以妥善保管，隨意使用，以致發生變化，影響對稽查案件做出正確判斷與處理。因而，妥善保管證據也是收集證據活動中的一項重要工作。

二、稅務稽查取證的原則

稅務稽查機構收集證據是從事稽查工作的一個重要方面。為了保證其順利進行和取得成效，為正確處理稽查案件提供可靠的依據，必須遵循以下兩個方面原則：

（1）嚴格按照法定的程序進行。

稽查人員為了發現和取得證據所進行的檢查活動，是否遵循一定的程序，不僅關系到能否收集到確鑿充分的證據，而且關系到證據是否合法、有效以及納稅人的權利是否得到保障。為了保證一切與稽查案件有關或了解涉稅案情的當事人、證人，有客觀、充分地提供證據的條件，防止可能出現的偏差和錯誤，使收集證據工作能夠有效地進行，我國《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》就收集證據的具體行為規定了方式、方法。例如，《刑事訴訟法》規定：偵查中訊問犯罪嫌疑人，必須由人民檢察院或公安機關的偵查人員負責進行，而且偵查人員不得少于兩人；詢問證人應當個別進行，還應告知他應當如實地提供證據、證言以及有意作偽證、假證或者隱匿罪證要負的法律責任；偵查人員執行勘驗檢查，必須持所在機關的證明文件，檢查婦女的身體，應當由女工作人員和醫師進行；嚴禁司法人員刑訊逼供和使用威脅、引誘、欺騙以及其他方法非法收集證據?！睹袷略V訟法》規定：勘驗物證或現場，勘驗人員必須出示證件，邀請當地基層組織或者當事人所在單位派人參加。對勘驗情況和結果應當制作筆錄，并由勘驗人、當事人、被邀請參加人簽名或者蓋章。

《行政訴訟法》對一些收集證據具體方式和方法也有規定。例如，該法第35條規定：“在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

”因此，在稅務稽查取證過程中，必須參照上述規定展開收集證據工作。

為了保證稅務稽查人員能夠依照法定程序收集證據，《稅務稽查工作規程》第22條至第25條也對稅務稽查如何規范、合法地展開取證工作做出了明確規定，并對采取非法方式所收集到的證據，規定了不能作為定案依據。這對促進稽查人員依照法定程序收集證據，無疑具有重大的作用。

（2）依靠群眾的原則。

無論稽查案件當事人如何狡猾，只要其實施了涉稅違法行為，總會留下一些線索和證據，難免被周圍群眾直接或間接地察覺和了解，因此在收集證據過程中，必須貫徹群眾路線，相信和依靠群眾?；槿藛T要深人群眾調查訪問，注意發現知情人，就能較容易地收集到確鑿充分的證據。

依靠群眾收集證據原則，也是法律所明確要求的，我國《憲法》第27條第2款規定：“一切國家機關和國家工作人員必須依靠人民的支持，經常保持同人民的密切聯系，傾聽人民的意見和建議，接受人民的監督，努力為人民服務。”收集證據是稅務機關行使職權的一項重要工作，自然應當嚴格遵守《憲法》的規定，堅持依靠群眾。除《憲法》外，《刑事訴訟法》第43條還規定：“必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據的條件，除特殊情況外，并且可吸收他們協助調查。”

稽查人員深入群眾調查，收集證據，必須具有群眾觀點和虛心態度。只有尊重群眾，虛心向群眾求教才能取得群眾的信任，群眾才能提供線索和有關證據，愿意講出自己所知道的與案件有關的真實情況，積極協助稽查人員做好收集證據工作。實踐中被調查人的情況很復雜。有的怕打擊報復，不敢大膽提供情況，還有的大多數知情人是當事人的雇員，往往顧慮很多，不愿講出真實情況。因此，稽查人員應善于根據不同對象，有的放矢地宣傳法律和稅收政策，講究工作方法，以便使收集證據的工作取得成效。

三、稽查案件取證的主要內容和基本要求

實踐證明，在進行稅務稽查時，首先要做好被查對象的企業基礎資料的取證，包括：納稅人自然情況明細表，所檢查的會計資料即企業年報、納稅申報表、資產負債表、損益表、全庫存商品盤點表等。通過對企業基礎資料的取證，可以對所查對象有一個更深層次的了解，及時調整稽查方向、重點，也可以通過對報表的勾稽關系的分析，發現問題及線索。其次，應重點圍繞對所發現問題的具體賬冊、憑證、報表及相關資料的取證。與此同時，稽查人員在取得上述證據過程中還應符合以下基本要求。

（1）取證工作必須及時。能夠證明案件真實情況的證據，都是事實，要由一定的物品、痕跡或者人的語言文字表現出來。一般來講，涉稅違法案件的查處時間與當事人違法的時間間隔較長，不像刑事案件，一旦有案件發生，司法機關就能立即發現并展開調查。而且大多涉稅違法案件當事人為了逃避承擔法律責任，總想方設法隱匿或毀掉一些對自己不利的證據，企圖利用虛假的賬務資料迷惑稽查人員。因此要求稽查人員在檢查過程中必須及時收集證據，以防能夠證明稽查案件真實情況的物品和痕跡以及賬務資料發生變化或者消失。

（2）取證必須客觀、全面。為了查明稽查案件的真實情況，認識稽查案件的本來面目，稽查人員在收集證據時，必須堅持唯物論的反映論，采取實事求是的態度。對客觀存在的證據，不能加以夸大或縮小，也不能用主觀想象代替客觀事實，按照主觀設想的思想去收集證據，更不能弄虛作假，歪曲事實，制造假證據。否則，收集到的證據不真實全面，不僅證明不了案件全貌，而且如果以這樣的證據定案，極有可能造成錯案，無法保證納稅人合法權益。

全面地收集證據，是查明稽查案件真實情況的基礎工作和十分重要的要求。就涉稅違法案件而言，只有全面、客觀地收集證據，才能查明涉稅違法行為發生的時間、地點、動機、目的、手段、方法、過程、危害后果，誰是主要犯罪嫌疑人；才能據以正確認定是故意犯罪還是過失犯罪；是共同犯罪還是個人犯罪；以及稽在案件當事人是否應負刑事責任。

根據《中華人民共和國稅收征收管理法》和《稅務稽查工作規程》的有關規定，稽查人員在收集證據日寸必須防止先入為主的思想，不能只注意收集證明納稅人有罪和罪重的證據，而不注意收集其罪輕或無罪的證據；也不能因只注意收集加重被查對象罪責的證據，而不注意收集有關從輕或減輕納稅人處罰的證據。只有全面、客觀地收集證據，取得正反兩方面的證據材料，才能了解稽查案件真實的各個方面和全貌，為正確處理稽查案件奠定基礎。

（3）取證工作必須深入、細致。納稅人實施涉稅違法行為后，往往會利用虛假的財務資料，混淆是非，迷惑視聽。而在對單位其他的財務、銷售、庫管人員詢問時，由于出于某種考慮，常常只提供有利于本單位的證據，隱匿于己不利的證據。所以，稽查人員不能被表面現象迷惑，必須到企業生產經營一線，深人群眾，收集那些不易發現或未被納入正常財務核算的資料證據，以便查清納稅人是否嚴格按照稅收法律、法規申報納稅。

收集證據必須細致，要注意從納稅人生產、銷售等環節查找線索，不能放過疑點，決不能走馬觀花，馬虎從事，實踐經驗證明，如果收集證據不深入、細致，往往會漏掉重要線索和證據，給稽查案件查處工作帶來不必要的困難。

（4）取證必須利用現代化科學技術手段。為了準確地查明稽查案件事實，現在應當特別強調運用科學知識和先進的技術設備去發現和固定證據。隨著社會的發展，科學技術已日益滲透到社會生活的各個領域。目前，利用科學技術手段從事涉稅違法行為的案件時有發生，例如，利用激光照排技術偽造增值稅專用發票和私刻稅務、海關、銀行印章，利用科技手段篡改防偽稅控設備等等。因此，為了破獲涉稅違法案件，查清納稅人涉稅違法行為，必然要求運用先進的技術手段去發現和收集證據。同時，現代科學技術的發展已為稽查人員查明和杜絕涉稅違法行為開辟了廣闊的前景。

四、稽查取證時應注意事項

（1）稽查人員在調查取證時，需要取得證據原件的應向當事人外具提取證據通知書及提取證據專用清單；不能取得原件的，可以復印、復制或照相，但必須注明原件的保存單位（個人）和出處，由原件保存單位和個人簽注“與原件核對無誤，原件存我單位”字樣，并由其簽字或押印。

（2）對原始憑證、單據、賬簿進行取證時，應完整復印原件，注明什么賬簿，并在復印件上由經辦人寫明“此復印件共計多少頁，與原件一致，原件存我單位XX處”并簽字，然后由單位加蓋公章，并加蓋騎縫章。重要證據需做專項詢問以固定證據。對賬冊中的重要數據，應在賬冊前另附說明，特別是相關數據，應注明“此數據反映我單位某某問題，數字準確，屬實”，由具體經辦人簽字并加蓋公章。主要取證人應簽名在前。簽字、蓋章時要注意位置的合理性，以確保資料裝訂的完整性。對于摘抄、統計數據，應由被查單位注“此數據摘抄或統計于我單位某某賬冊，摘抄或統計數字屬實”，由具體經辦人簽字并加蓋公章。

（3）在對“視聽材料”取證時，要嚴格按照《中華人民共和國行政訴訟法》第三十一條第一款第三項的規定進行，并符合以下要求：①提供有關資料的原始載體，提供原始載體確有困難的，可以提供復制件；②注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等；③聲音資料應當附有該聲音內容的文字記錄。同時根據最高人民法院發布的《關于審理刑事案件程序的具體規定》中的規定：“制作書證的副本、復制件、拍攝物證的照片、錄像以及對有關證據錄音時，制作人不得少于兩人。提供書證的副本、復制件及照片、音像制品應附有關制作過程的文字說明?！?/P>

（4）在對“證人證言”取證時，應嚴格按照《中華人民共和國行政訴訟法》第三十一條第一款第四項的規定進行：①寫明證人的姓名、性別、年齡、職業、住址等基本情況；②有證人的簽名，不能簽名的，應當以蓋章或押印等方式證明；③注明出具日期；④附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。

（5）對取證票據中已經證實為偽造、變造的增值稅專用發票的抵扣聯，因需要作為證據使用，由實施稽查人員依據《鑒定結論》制作《提取證據通知書》及《提取證據專用清單》，同時將上述發票復印件一并送達原單位辦理相關手續。若納稅人不慎將已抵扣的偽造、變造發票抵扣聯丟失，可提取其記賬聯。

（6）對取證票據中已經證實為接受虛開增值稅專用發票的抵扣聯，因需要作為證據使用，由實施稽查人員制作《提取證據通知書》及《提取證據專用清單》，同時將上述發票復印件一并送達原單位辦理相關手續。若納稅人不慎將已抵扣的偽造、變造發票抵扣聯丟失，可提取其記賬聯。

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第三篇：嚴格依法取證 杜絕瑕疵案件

嚴格依法取證 杜絕瑕疵案件

孫平

證據質量是案件的生命線，是決定案件成敗的大事。下面結合辦案實際并依據有關法律法規，就嚴格依法取證，杜絕瑕疵案件對收集證據談一下我個人的想法，如有不妥敬請大家諒解。

一、證據的特征

目前，我國還沒有統一的證據法典，但有證據制度。刑訴法第四十二條規定：證明案件真實情況的一切事實，都是證據。有下列七種：

1、物證、書證；

2、證人證言；

3、被害人陳述；

4、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

5、鑒定結論；

6、勘驗、檢查筆錄；

7、視聽資料。

證據的三個特征：

1、客觀性。又稱真實性。是指訴訟證據是客觀存在的事實，而不是人們主觀猜測和虛假的東西。是本質特征。包括兩方面的含義。一是證據本質是事實。有兩種基本形式：一種是諸如物品、痕跡、文件等客觀存在的事實；一種是被人們感知并載入記憶的事實。二是證據是不以人們的主觀意志為轉移而客觀存在的事實。這就要求證據應當是對案件事實的客觀反映和真實描述。也決定了那些虛幻或虛假的情況，一切主觀的東西，都必須排除在訴訟證據之外。所以在取證時必須認真負責，不能馬虎。

2、關聯性。是指訴訟證據與案件待證事實之間存在客觀聯系。證據是伴隨著案件的發生過程形成的，它們之間有的是直接聯系，有的是間接聯系，有的是因果聯系，有的是非因果聯系，有的是必然聯系，有的是非必然聯系，有的是肯定性聯系，有的是否定性聯系，有的是時間上的聯系，有的是空間上的聯系。

3、合法性。是指證據必須是按照法律的要求和法定程序而取得的事實材料。其一，訴訟證據的提供、收集和審查必須符 合法定的程序要求。非法取得的證據，在證據理論和訴訟理論上，嚴格講是不應該具有證據效力的，更不得作為定案的依據，即是證據具有客觀性和關聯性也不能作為證據使用。英美法系尤其看重這一點。如采取刑訊逼供取得的證據，即使是真實的，法庭也不予采信，但可通過更換辦案人重新依法調取來彌補。

二、證據采集方面問題（主要是言詞證據）

（證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解）

1、在制作詢問或訊問筆錄中應糾正的問題。

1、在詢問人欄目只寫一個偵查人員的名字，違反刑訴法○第九十一條的規定：訊問犯罪嫌疑人必須有人民檢察院或者公安機關的偵查人員負責進行。訊問的時候，偵查人員不得少于二人。

2、筆錄時間、地點、訊問人等內容是事后補上的。并且○補記筆跡與正文筆跡不同；有的補記內容與正文內容墨水顏色也不同；顯然不是同一時間所書寫，也不是一次形成的筆錄，有的同志認為這不算什么，但辯護人主張一份筆錄出現兩種筆跡和兩種墨色，證據有做假之嫌；在同一時間段詢問，有數份筆錄的記錄人為不同的偵查人員姓名，筆跡卻系同一人書寫等等，這些問題恰恰被辯護人鉆了空子。他可以說：只有一位訊問人，取證程序不合法；要求法庭不予采信，這會使公訴人十分被動，也不好辯駁。

3、筆誤問題。有的把當事人的姓名寫錯，張冠李戴，有○的因為大兵團作戰，取證量大，多份材料中存在矛盾或者筆誤，司法人員可以理解，但辯護人卻不替我們著想，這些問題又會成為辯護人攻擊的靶子。如提捕書中的錯別字現象。（贓物寫成臟物等）很不嚴肅。這些證據制作規范，符合法定程序，內容真實，卻因筆誤而影響了它的使用，就好比一塊美玉，卻有一點瑕疵，不能說不是遺憾。如果是重要內容，那就不是遺憾問題了，而會導致整份材料的作廢，失之分毫，差之千里。也會因此帶來不必要的麻煩。

4、相關日期要記錄準確。如在辦理發生在道前街與南大○街路口處的龔兆旗故意傷害（致死）案時，在給被害人近親屬送達詢問通知書時，在寫12月時，用的是小寫（阿拉伯數字），因馬虎大意，書寫字跡療草，寫2時鋼筆隨意上提，仔細看2寫成了8，這下可捅馬蜂窩了，被害人張五姣的妹妹等人，說辦案不認真，哪有一年有18個月的，找當時的劉秀章檢察長控告，并寫成材料反映到公安部，我本人除給當事人說了不少好話，還寫了檢查才算過關，雖說這與案件事實無關，可領導認為你辦案不認真，對工作不負責，引來不必要的麻煩，也算案件的瑕疵吧！就是到了現在，也記憶猶新。如果是重要日期，如書寫不規范，或2、8不分，1、7不分，致使證據不能被法庭采信。往往成為辯護人的突破口，可以說一招不慎，滿盤皆輸。

2、證據的梳理問題。

案件偵破后，需要把所調取的全部證據進行整理，剔除不真實的材料，也就是去偽存真完善證據的過程。

由于刑事案件的特殊性，特別是犯罪嫌疑人在偵查人員沒有確鑿的證據時，往往拒不供述，有時一些證人礙于人情關系或者其他因素，不能客觀作證，反反復復的詢問，隨案情的進展，其也從抗拒到繳械投降，最后才作實陳述。這就涉及到對同一當事人調取了多份材料的問題。從形式上看都一樣，均是按法定程序調取的，但內容卻不相同，有的相互對立，存在兩種可能性，從刑事邏輯學上看，應該用矛盾律來排除，如犯罪嫌疑人在第一份材料中供述沒有實施某種犯罪行為，在第二份材料中供述實施了某種犯罪行為，顯然這兩份供述只有一個是真實，另一個必然是假的。因為不存在第三種狀態。如果超過兩種可能性，那就需要用排中律解決。在司法實踐中，有的作法是把所有的證據材料不進行梳理，隨案移送，一是增加了工作量，另外辯護人會利用當事人多份陳述之間的矛盾，用不真實的陳述辯駁真實的陳述。需要澄清一點，對證據進行認真梳理，去偽存真，完善證據體系的過程，并不妨礙調取當事人無罪或者罪輕的證據。這是兩個概念，如果有人認為這樣做，是 3 把對當事人無罪或者罪輕的證據剔除過程，那是偷換概念。

3、筆錄字跡工整問題。

就目前看，五指化辦公雖然是我們的追求目標，但實際實施其來，困難重重，因此，偵查人員用筆制作筆錄還是主流。一份筆錄字跡工整、清楚，使人閱后有賞心悅目之感，反之，筆錄字跡療草，一句話，一個字的去揣摸一陣子，才弄明白，影響時間還在其次，重要的是會引發歧義，產生不必要的矛盾。

4、關于司法人員為被害人或者證人時的問題。

實踐中，特別是公安人員在執行公務中遭受侵害，如果立案偵查，必然以被害人或證人的身份出現，如果因辦案警力不足，上述人員又從事偵查工作，又指控、作證，就具有雙重身份，這就違反刑訴法的規定，所調取證據不能采信。因為辦理本案的司法人員等不得同時為證人、被害人。

三、證據的及時固定、視聽資料的應用問題

也就是時間性問題，有些證據，案發后應及時調取、固定。如時過境遷，則難以或者不能調取，以至于案件久拖不決。

1、特別是物證、書證的收信和固定。如強奸案，應注意收集犯罪嫌疑人實施暴力的證據，如被害人身上的傷痕、對作案現場進行勘查、拍照，收集犯罪嫌疑人作案的物證精瘢、毛發等。因為物證是以實體物的存在，以其自身的性質、特征、形狀對案件發揮證明作用，比言詞證據更穩定、更客觀。稱之啞吧證據，證據之王。如辦理的王某某強奸案。案發后，王不承認實施了強奸行為。恰好被害人多了個心眼，將留有精瘢的褲衩提供給公安機關，經公安部脫氧核糖核酸（即DNA）鑒定，認定系王的精癍，鎖定真兇。此時，王又辯稱系通奸，現場勘查證實，在被害人居住的北屋門栓上有用銳器撥劃痕，又否定其虛假的供述。最后法院判處其有期徒刑8年。王沒有上訴。

2、言詞證據如不及時調取，易失真。

言詞證據是保留在人們頭腦中的有關案件的各信息，通過語言形式反映出來發揮證明作用的。是人們對其所感知的信息的回憶、表述。極易受到主客觀因素的影響，還可能受到他人 的干擾。具有易變性、不穩定性。一主觀因素。及時取證盡可能避免不利因素。對犯罪嫌疑人來說其心理防線尚未形成或者不牢固，容易突破。對證人來說人情因素尚未介入。能客觀公正作證。二是客觀因素。證人對事實的回憶，如時間久遠，記憶信息可能丟失，其回憶可能是支離破碎的，從而降低了證言的證明力。

3、視聽資料-制服翻供的有力武器。

是以錄音、錄像、電子計算機或其他高科技設備所存儲的信息證明案件真實情況的資料。是現代高科技發展的重要產物和先進成果。其具有其他證據難以比擬的特性和證明優勢。目前，受實際情況限制，科技強警是一種口號，追求目標。如所有案件都刻意去追求高、精、尖的刑事科學偵查手段，財力、物力有限，有難度。在一定時期內言詞證據仍然挑大梁。鑒于言詞證據的易變性，特別是犯罪嫌疑人、被告人當庭翻供，特別是直接證據少，靠間接證據定案的，如果有罪供述不能被采信，宣判無罪你無話可說，視聽資料作用就體現出來了。對一些重大案件，對犯罪嫌疑人供述制作錄像，當庭播放，被告人當時的悔罪表現，形象的表現出來，其所辯解的有罪供述是刑訊逼供造成的就不攻自破，促使法官采信其有罪供述。當然，視聽資料不可能是萬能的，一旦被篡改、變造，有時可能更難以被識破，難于恢復。如不是一次錄制的錄像資料，辯護人可以說有變造的可能來否定其證明力，辦案中應避免這一點，制作視聽資料時，一次完成，不剪輯，不給他人以口實。

四、取證問題

1、取證的內容。應圍繞犯罪構成去訊問、詢問。具體來說就是“七何”要素。全面地收集證據，是查明案件真實情況的基礎和十分重要的要求，就刑事案件來說，只有全面收集證據，才能查明犯罪發生的時間、地點、動機、目的、手段、方法、過程、危害結果、嫌疑人。這就是七何要素（何人、何動機目的、何時、何地、何種手段、何種犯罪行為、何種危害后果），制作筆錄應圍繞這七方面去詢問。通過辦案，我個人認為在七 何要素中，作的不足的動機和目的的詢問。動機屬于心理因素，是一種內心沖動，驅使行為人產生實施某種行為的一種內動力。目的是行為人通過某種行為所追求的目標。動機是否卑劣影響量刑，而目的有時決定定罪。如因家貧無法生活，去盜竊，同為了享樂從事非法活動去盜竊，社會危害性不同，后者相對于前者處刑應重。只有直接故意的犯罪才有犯罪目的，且有的犯罪目的是犯罪的構成要件，這種情況下犯罪動機和目的的詢問，從證據材料中體現尤顯重要。

2、詢問技巧。詢問方式有開門見山、旁敲側擊等方式。因人因案而異。力戒指供、誘供之嫌。如有一個強奸案。犯罪嫌疑人到案后不承認，又無其他證據印證。偵查人員精心設計訊問方案。問：你把某女孩子搞苦了？這個訊問十分高明，采用的模糊語言，讓對方無法知道我方的意圖。如果我方直接問你強奸了某女孩了嗎？（開門見山）對方則警覺起來，采取對策，不易突破。采用迂回方式則麻痹對方，使之在不經意之間暴露、露出馬腳。事實也正是這樣。該嫌疑犯回答：誰干那事？現在找個小姐也花不了多少錢。這一回答說明其知道某女孩被強奸一事，其有重大嫌疑。否則，怎么會知道該女孩被奸一事。事后，偵查人員從此打開缺口，本案告破。

3、制作法律文書中應注意使用中性語言。受過去專政影響，在法律文書用詞有專政傾向。目前，應使用中性語言。不帶傾向性。避免出現“經連夜突審、強大攻勢”等詞語。如我在辦理韓某盜竊一案就有體會，辯護人庭審時提出：偵破報告中寫到經連夜突審的詞語。因為犯罪嫌疑人是下午傳喚到偵查機關的，辯護人說程序違法，一次傳喚超過12小時，有刑訊嫌疑，要求法庭對當天所錄取的犯罪嫌疑人供述不予采信。如果注意用詞，就不會出現這種情況。

第四篇：常見文化市場行政處罰案件執法取證指引

常見文化市場行政處罰案件執法取證指引

（試

行）

為指導執法部門依法辦理文化市場行政處罰案件，規范文化市場行政處罰案件證據的收集、固定、審查和認定等活動，提高案件辦理質量和效率，根據《行政處罰法》、《行政訴訟法》、《文化市場綜合行政管理辦法》等有關法律、法規或者規章的規定，制定本指引。

本指引選取10個比較常見的行政處罰案件類型，解析執法取證工作要點。主要內容包括案由、執法依據、取證要點及提示、主要證據以及輔助證據等。其中，執法依據是指辦理案件所依據的法律、法規和規章的規定；取證要點及提示是指辦理案件的基本取證思路、取證的關鍵環節、步驟和要求；主要證據是指對認定案件的違法事實起主要作用、對案件處罰裁量有重要影響的證據，此類證據應當予以采集；輔助證據即補強證據，又稱“佐證”或“旁證”，是指用以確認或證明案件主要證據事實的真實性，以補充增強其證明力的證據，此類證據可以根據實際情況盡可能地收集。

案由一：未按規定核對、登記上網消費者的有效身份證件（網吧市場）

1．執法依據：

違則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第二十三條。罰則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第三十一條第（三）項。

2．取證要點：

（1）查明網吧的主體資格；

（2）查明網吧處于營業狀態；

（3）查明網吧未按規定核對、登記消費者的有效身份證件；

（4）查明消費者進行了上網消費。

提示：本類案件現場取證是關鍵，應當重點調查網吧接納消費者進入營業場所上網過程中，網吧現場工作人員（如店長、管理員、收銀員等，下同）是否按規定核對、登記該消費者的有效身份證件。在檢查現場，執法人員可以通過詢問上網消費者、詢問網吧現場工作人員以及提取上網消費者的相關上網記錄信息等方式進行取證。

3．主要證據：

（1）網吧的《網絡文化經營許可證》和《工商營業執照》；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料（包括現場照片、錄像資料等，下同）；

（3）網吧法定代表人或者其委托代理人的調查詢問筆錄、網吧現場負責人的調查詢問筆錄、上網消費者的調查詢問筆錄；

（4）消費者相關上網記錄、上網計費信息；

（5）相關被詢問人的身份證明材料等。

4．輔助證據：

（1）網吧現場工作人員的調查詢問筆錄；

（2）其他證人的證言等與案件相關的其它證據材料。

案由二：接納未成年人進入互聯網上網服務營業場所（網吧市場）

1．執法依據：

違則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第二十一條第一款。罰則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第三十條第（二）項。

2．取證要點：

（1）查明網吧的主體資格；

（2）查明網吧處于營業狀態；

（3）查明網吧接納未成年人進入營業場所。

提示：本類案件重在現場取證和事后補全，應當重點調查網吧接納了未成年人進入營業場所。在檢查現場，執法人員可以通過詢問未成年人（重點是其姓名、出生日期、就讀學?；蛘呒彝プ≈?、聯系方式等情況，以備作進一步調查取證）、詢問網吧現場工作人員以及收集其它相關信息等方式進行取證。事后補全重在通過調取身份證、戶口簿或者戶籍證明等材料證實未成年人的真實身份。

3．主要證據：

（1）網吧《網絡文化經營許可證》和《工商營業執照》；

（2）未成年人的身份證明材料；

（3）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（4）網吧法定代表人或者其委托代理人的調查詢問筆錄、網吧現場負責人的調查詢問筆錄、未成年人或者其法定監護人的調查詢問筆錄；

（5）未成年人的相關上網記錄、上網計費信息等；

（6）相關被詢問人的身份證明材料等。

4．輔助證據：

（1）網吧現場工作人員的調查詢問筆錄；

（2）其他證人的證言等與案件相關的其它證據材料。

案由三：擅自停止實施經營管理技術措施（網吧市場）

1．執法依據：

違則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第十九條。罰則：《互聯網上網服務營業場所管理條例》第三十條第（四）項。

2．取證要點：

（1）查明網吧的主體資格；

（2）查明網吧處于營業狀態；

（3）查明網吧擅自停止實施經營管理技術措施。

提示：本類案件現場取證是關鍵，應當重點調查網吧停止運行經營管理技術措施是否經過文化行政部門同意。執法人員可以通過對網吧計算

機頁面進行現場拍照、錄像或者截屏以及詢問網吧現場工作人員等方式進行取證。

3．主要證據：

（1）網吧《網絡文化經營許可證》和《工商營業執照》；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）網吧安裝、使用經營管理技術措施的憑證（如經營管理技術軟件使用證）；

（4）網吧停止使用經營管理技術措施的證據（如網吧服務器界面截圖或者照片、錄像資料，客戶端界面截圖或者照片、錄像資料等）；

（5）網吧法定代表人或者其委托代理人的詢問筆錄、網吧現場負責人的調查詢問筆錄；

（6）相關被詢問人的身份證明材料等。

4．輔助證據：

（1）網吧現場工作人員的調查詢問筆錄、上網消費者的調查詢問筆錄；

（2）網吧監管平臺相關視聽資料；

（3）其他證人的證言等與案件相關的其它證據材料。案由四：接納未成年人（歌舞娛樂市場）

1．執法依據：

違則：《娛樂場所管理條例》第二十三條。罰則：《娛樂場所管理條例》第四十七條第（三）項。

2．取證要點：

（1）查明歌舞娛樂場所的主體資格；

（2）查明歌舞娛樂場所是否處于營業狀態；

（3）查明歌舞娛樂場所在營業過程中接納未成年人；

（4）查明歌舞娛樂場所違法所得。

提示：本類案件重在現場取證和事后補全，應當重點調查歌舞娛樂場所在營業期間接納了未成年人。執法人員可以通過詢問未成年人（重點是其姓名、出生日期、就讀學?；蛘呒彝プ≈贰⒙撓捣绞降?，以備作進一步調查取證）、詢問歌舞娛樂場所的現場工作人員（如店長、值班經理、服務員、收銀員等，下同）以及提取歌舞娛樂場所的營業日志、消費記錄資料等方式進行取證。事后補全重在通過調取身份證、戶口簿或者戶籍證明等材料證實未成年人的真實身份。

3．主要證據：

（1）歌舞娛樂場所《娛樂經營許可證》和《工商營業執照》；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）歌舞娛樂場所法定代表人或者其委托代理人的調查詢問筆錄、歌舞娛樂場所現場負責人的調查詢問筆錄、未成年人或者其法定監護人的調查詢問筆錄；

（4）未成年人的身份證明材料；

（5）場所經營相關的收費票據資料或者電腦計費系統截屏資料；

（6）相關被詢問人的身份證明材料等。

4．輔助證據：

（1）歌舞娛樂場所現場工作人員的調查詢問筆錄、在場其他消費者的調查詢問筆錄；

（2）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

案由五：游藝娛樂場所設置的電子游戲機在國家法定節假日外向未成年人提供（游藝娛樂市場）

1．執法依據：

違則：《娛樂場所管理條例》第二十三條。罰則：《娛樂場所管理條例》第四十七條第（四）項。

2．取證要點：

（1）查明游藝娛樂場所的主體資格；

（2）查明游藝娛樂場所處于營業狀態；

（3）查明游藝娛樂場所向未成年人提供電子游戲機；

（4）查明游藝娛樂場所向未成年人提供電子游戲機的時間是在國家法定節假日外；

（5）查明游藝娛樂場所向未成年人提供電子游戲機獲取的違法所得。

提示：本類案件重在現場取證和事后補全，應當重點調查游藝娛樂場所在非國家法定節假日的營業過程中向未成年人提供電子游戲機。在檢查現場，執法人員可以通過詢問未成年人（重點是其姓名、出生年月日等個人基本信息以及就讀學?；蛘呒彝プ≈贰⒙撓捣绞降惹闆r，以備作進一步調查取證）、詢問游藝娛樂場所的現場工作人員（如店長、管理員、收銀員等，下同）以及提取游藝娛樂場所的營業日志、消費記錄資料等方式進行取證。事后補全重在通過調取身份證、戶口簿或者戶籍證明等材料證實未成年人的真實身份以及對非國家法定節假日的確認。

3．主要證據：

（1）游藝娛樂場所《娛樂經營許可證》和《工商營業執照》；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）游藝娛樂場所法定代表人或者其委托代理人的調查詢問筆錄、游藝娛樂場所現場負責人的調查詢問筆錄、未成年人或者其法定監護人的調查詢問筆錄；

（4）非國家法定節假日的相關證明材料；

（5）場所經營相關的收費票據資料或者電腦計費系統截屏資料；

（6）未成年人身份證明材料；

（7）相關被詢問人的身份證明材料等。

4．輔助證據：

（1）游藝娛樂場所現場工作人員的調查詢問筆錄、在場其他消費者的調查詢問筆錄；

（2）有關電子游戲機機型機種的認定材料；

（3）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

案由六：擅自從事娛樂場所經營活動（娛樂市場）

1．執法依據：

違則：《娛樂場所管理條例》第九條第一款。罰則：《娛樂場所管理條例》第四十條，《無照經營查處取締辦法》第十七條、第十四條第一款。

2．取證要點：

（1）查明當事人是否具有經營資格；

（2）查明當事人經營行為；

（3）查明當事人的違法所得；

（4）查明當事人的經營行為是否規模較大或者社會危害嚴重。

提示：本類案件關鍵在于查明當事人沒有娛樂場所的經營資格和實際從事了娛樂場所的經營行為，應當重點調查當事人從事娛樂場所經營活動是否取得文化行政部門的許可以及該經營活動的規模。在檢查現場，執法人員可以通過詢問現場工作人員（如服務員、收銀員等，下同）、詢問消費者、拍攝營業現場視聽資料以及提取相關營業賬簿、票據等方式進行取證。事后調查重在核查當事人未取得娛樂場所經營許可。

3．主要證據：

（1）當事人從事娛樂場所經營活動的相關收費票據、財務賬簿等材料；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）當事人或者其委托代理人的調查詢問筆錄；

（4）用于娛樂場所經營活動的相關軟硬件設施、設備；

（5）相關被詢問人的身份證明材料。

4．輔助證據：

（1）現場工作人員的調查詢問筆錄；

（2）相關消費者的調查詢問筆錄；

（3）向行政許可部門取得的證實當事人未取得娛樂經營許可的相關證明材料；

（4）證明當事人經營行為規?；蛘呱鐣：Φ南嚓P材料；

（5）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。案由七：擅自設立演出經紀機構（演出市場）

1．執法依據：

違則：《營業性演出管理條例》第七條第一款。罰則：《營業性演出管理條例》第四十三條第一款第（一）項。

2．取證要點：

（1）查明當事人是否具有經營資格；

（2）查明當事人的演出經紀活動；

（3）查明當事人的違法所得。

提示：本類案件重在前期調查和后期印證，應當重點調查當事人從事演出經紀活動是否取得營業性演出許可。在前期調查中，執法人員可以通過收集演出活動的廣告、相關演出經紀合同以及詢問參與演出經紀活動的相關工作人員等方式進行取證。后期調查重在核查當事人的演出經紀資格。

3．主要證據：

（1）證實當事人開展演出組織、制作、營銷等經營活動或者進行演出居間、代理、行紀等經紀活動或者從事演員簽約、推廣、代理等經紀活動的有關演出廣告單、節目單、門票（入場券）、演出合同或者協議、演出策劃方案等證據材料；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）當事人或者其委托代理人的調查詢問筆錄，演出活動被代理方負責人的調查詢問筆錄；

（4）相關被詢問人的身份證明材料。

4．輔助證據：

（1）參與演出經紀活動的相關工作人員的調查詢問筆錄；

（2）文藝表演團體、演出場所相關人員或者個體演員的調查詢問筆錄；

（3）向行政許可部門取得的證實當事人未取得演出經紀許可的相關證明材料；

（4）經紀活動收費票據、財務賬簿等材料；

（5）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

案由八：未經批準舉辦營業性演出（演出場所經營單位）

1．執法依據：

違則：《營業性演出管理條例》第十四條。罰則：《營業性演出管理條例》第四十四條第一款。

2．取證要點：

（1）查明當事人是否具有經營資格；

（2）查明舉辦營業性演出的活動情況；

（3）查明演出活動的審批情況；

（4）查明當事人的違法所得；

（5）查明當事人違法情節是否嚴重。

提示：本類案件重在前期調查和后期印證，應當重點調查演出場所經營單位舉辦營業性演出活動是否按規定取得文化行政部門批準。在檢查現場，執法人員可以通過拍攝演出活動的視聽資料、詢問現場工作人員

（如值班經理、服務員、保安等，下同）以及收集演出活動的廣告、門票、節目單等方式進行取證。事后補全重在核查演出活動的報批情況。

3．主要證據：

（1）演出場所經營單位的《工商營業執照》和文化行政部門的備案證明；

（2）現場檢查筆錄或者相關視聽資料；

（3）演出場所經營單位法定代表人或者其委托代理人的調查詢問筆錄，從事具體演出活動的文藝表演團體負責人或個體演員的調查詢問筆錄；

（4）相關演出活動的合同、協議等材料；

（5）演出廣告單、節目單、門票（入場券）等有關證明演出活動的材料；

（6）相關被詢問人的身份證明材料。

4．輔助證據：

（1）現場工作人員的調查詢問筆錄、相關觀看演出消費者的調查詢問筆錄；

（2）演出活動的相關財務材料；

（3）向行政許可部門取得的證實演出活動未獲得批準的相關證明材料；

（4）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

案由九：擅自從事經營性互聯網文化活動（互聯網文化）

1．執法依據：

違則：《互聯網文化管理暫行規定》第八條。罰則：《互聯網文化管理暫行規定》第二十一條，《無照經營查處取締辦法》第十七條、第十四條第一款。

2．取證要點：

（1）查明當事人是否具有經營資格；

（2）查明當事人從事互聯網文化活動的情況；

（3）查明當事人從事互聯網文化活動的經營性；

（4）查明當事人經營行為的違法所得；

（5）查明當事人經營行為是否規模較大或者社會危害嚴重。

提示：本類案件重在前期調查和后期印證，應當重點調查相關互聯網文化產品及服務的經營情況。事前，執法人員可以通過相關網絡取證手段，收集有關的互聯網文化活動內容。事后，重在讓當事人確認事先提取的相關證據。

3．主要證據：

（1）當事人相關主體資格或者身份證明材料；

（2）證實當事人從事經營活動的賬簿、往來款票據、廣告等材料；

（3）當事人網站服務器托管或者租賃合同、協議；

（4）當事人網站相關標識或者標注內容；

（5）計算機電子數據的（遠程）勘驗筆錄、相關視聽資料；

（6）當事人或者其委托代理人的調查詢問筆錄；

（7）當事人開辦網站的服務器、硬盤等相關設備設施；

（8）相關被詢問人的身份證明材料。

4．輔助證據：

（1）網站管理或者技術人員調查詢問筆錄、服務器供應商的調查詢問筆錄、消費者的調查詢問筆錄；

（2）當事人開辦網站的計劃書、方案等相關資料或者相關經營票據材料；

（3）向行政許可部門取得的證實經營性互聯網文化活動未獲得批準的相關證明材料；

（4）證明當事人經營行為規?；蛘呱鐣：Φ南嚓P材料；

（5）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

案由十：擅自從事網絡游戲上網運營的網絡游戲經營活動（網絡游戲）

1．執法依據：

違則：《網絡游戲管理暫行辦法》第六條。罰則：《網絡游戲管理暫行辦法》第二十九條和《無照經營查處取締辦法》第十七條、第十四條第一款。

2．取證要點：

（1）查明當事人是否具有經營資格；

（2）查明當事人從事網絡游戲上網運營的情況；

（3）查明當事人經營行為的違法所得；

（4）查明當事人經營行為是否規模較大或者社會危害嚴重。

提示：本類案件重在前期取證和后期印證，應當重點調查當事人通過信息網絡向公眾提供游戲產品和服務的經營情況。事前，執法人員可以通過相關網絡取證手段，收集當事人使用用戶系統或者收費系統向公眾提供網絡游戲產品和服務的相關內容。事后，重在讓當事人確認事先提取的相關證據。

3．主要證據：

（1）當事人相關主體資格或者身份證明材料；

（2）證實當事人從事從事網絡游戲上網運營的材料（如營業賬簿或者往來款票據、網絡游戲的注冊或者充值信息、當事人以商業合作或者廣告銷售等方式開展網絡游戲上網運營經營活動的相關信息等）；

（3）當事人網站服務器托管或者租賃合同、協議；

（4）當事人網站相關標識或者標注內容；

（5）計算機電子數據（遠程）勘驗筆錄、相關視聽資料；

（6）當事人或者其委托代理人的調查詢問筆錄；

（7）當事人開辦網站的服務器、硬盤等相關設備設施；

（8）相關被詢問人的身份證明材料。

4．輔助證據：

（1）網站管理或技術人員的調查詢問筆錄、服務器供應商的調查詢問筆錄、消費者的調查詢問筆錄；

（2）當事人開辦網站的計劃書、方案等相關資料或者相關經營票據材料；

（3）向行政許可部門取得的證實網絡游戲上網運營未獲得批準的相關證明材料；

（4）證明當事人經營行為規模或者社會危害的相關材料；

（5）其他證人證言等與案件相關的其它證據材料。

第五篇：論逮捕后案件的引導偵查取證

文章標題：論逮捕后案件的引導偵查取證

根據刑事訴訟法第140條第1款的規定：“人民檢察院審查案件，可以要求公安機關提供法庭審判所必需的證據材料”由此可見，人民檢察院偵查監督部門在批準逮捕后，根據案件的具體情況，可以制作《提供法庭審判所需證據材料意見書》，督促偵查機關按照提起公訴的要求，提供有關證據，這也是人民檢察院偵查

監督部門對偵查機關進行引導偵查取證的方式之一，這種情況可以稱之為批準逮捕案件的繼續引導偵查取證。

1、批準逮捕案件的繼續引導偵查取證的概念

批準逮捕案件繼續引導偵查取證，是指偵查監督部門在審查刑事案件過程中，以庭審中符合有效舉證、質證要求為標準，引導偵查機關獲取法庭審判所必需的證據材料而依法開展的規范性工作

2、特征

案件批準逮捕之后，偵查監督部門通過制作《提供法庭宙判所需證據材料意見書》的方式對偵查機關的取證工作進行引導具有如下特征：(1)引導性。由于案件在批捕階段的證據要求是有證據證明的犯罪事實，但低于起訴的證據要求，為了保證案件在批捕之后，偵查機關繼續收集、補充、固定和保全有關證據，從而促使案件順利進人移送起訴乃至以后的法院審理階段，并保證批捕強制措施的有效性，偵查監督部門在案件批捕之后，制作《提供法庭審判所需證據材料意見書》，是對偵查機關繼續取證工作的一種引導，因為其是以意見書的形式作出，故不具有法律上的強制性，這是引導性特征的重要體現。(2)合法性和針對性。合法性是指引導偵查機關收集的提供法庭審判所需的證據必須符合刑事訴訟法關于證據的各種要件，不僅具有合法的訴訟證明力，而且也是要具有能夠被法庭采納的可采信性。提供法庭所必需的證據材料始終要圍繞以下兩個方面進行：一是提供法庭所必需的證據的主體必須合法；二是收集提供該證據的程序和方式必須合法。針對性，是指這一階段的引導偵查取證以及《提供法庭審判所需證據材料意見書》的制作一定要針對法庭的審判階段對證據的要求。(3)階段性這種階段的引導偵查取證，只能在作出批準逮捕決定之后，才可以向偵查機關提出“提供法庭審判所需證據”要求，而不能在作出批準逮捕決定之前向偵查機關提出。

3、批準逮捕案件繼續引導偵查取證的意義

批準逮捕案件繼續引導偵查取證的目的在于引導偵查機關在偵查案件收集證據時，必須按照法庭審判對證據的要求采集，最終保證刑事訴訟目的的實現，有力地打擊各類犯罪，懲治犯罪分子，因此其意義重大。

(1)要求偵查機關提供法庭審判證據，是偵查監督部門履行法律監督職能的具體體現。我國憲法第129條和《人民檢察院組織法》第1條都規定：“中華人民共和國人民檢察院是國家法律監督機關?！睂π淌略V訟活動實行法律監督是人民檢察院法律監督的重要內容，也是檢察機關依法享有的法律監督職權。偵查監督部門在審查案件過程中向偵查機關要求提供法庭審判證據是法律賦予的重要職能，也是偵查監督部門實施法律監督的具體體現。這一舉措能夠保障偵查機關合法進行偵查活動以及證據的收集工作。

(2)進一步引導偵查機關偵查取證，有利于實現刑事偵查目的。偵查監督部門要求偵查機關提供法庭審判證據，除了具有履行其法律監督職能作用之外，其更直接的意義在于通過要求偵查機關提供法庭審判所需的必要證據，可以進一步引導偵查機關的偵查思路，調整查證、取證的偵查方向，使所采集的證據更為規范，符合庭審的證據要求，最終實現刑事偵查的目的，完成刑事訴訟的任務。

(3)體現了為公訴服務的思想，有利于公訴目標的實現。偵查監督部門要求偵查機關在批準逮捕的同時，制作《提供法庭審判所需證據材料意見書》，要求偵查機關提供法庭審判所必需的證據材料，一方面是其履行法律監督職能的體現；另一方面，通過規范、提高偵查人員查證、取證的意識，保證案件在批捕以后，偵查機關能夠按照庭審的證據要求繼續偵查，補充、完善有關證據，減少案件因達不到起訴標準而不訴或撤案的情況發生，保證案件的起訴工作的順利進行，并提高起訴工作的效率。偵查監督部門在案件批捕之后進行的引導偵查取證工作可以為接下來的公訴工作提供有力的支持，是實現公訴目標的重要前提，同時體現了法律監督的整體性和有效性。

4、提供法庭審判所需證據的基本要求

(1)提供法庭審判所需證據要做到合法、及時。所謂合法是指證據的法律性。證據是客觀存在的與案件相關聯的事實。但證據本身又要求真實可靠。因此，法律規定證據由司法機關依照法律規定的形式和程序進行收集、固定、保全和審查認定，對非法證據要予以排除。這就是證據的合法性。

所謂及時是指偵查機關接到報案后，應當及時趕赴現場，及時進行勘驗、檢查，掌握案情，獲取盡可能多的證據材料。這是由偵查工作的性質和任務所決定的。如果偵查人員行動遲緩，喪失時機，犯罪分子可能毀滅、隱藏、轉移罪

證；現場可能遭到破壞；犯罪痕跡可能變形、變質或者消失；受害人可能死亡等等，這樣會給收集證據帶來很大困難，有時可能因某些證據的滅失或破壞而使整個案件實施難以認定，造成疑案。因此，迅速及時是收集證據的基本要求，是發現、取得、保全證據材料的關鍵。

提供法庭審判所需的證據的收集，應當做到合法性與及時性的統一。只有做到合法性與及時

性的有機結合。其收集的證據才符合刑事訴訟的基本要求二如果不能做到二者的統一，必然會影響刑事訴訟的順利進行，甚至會承擔敗訴的風險

(2)提供法庭審判所需證據要做到關聯與排他相結合。所謂關聯是指作為證據的事實，必須與案件事實具有客觀的某種聯系作為證據必須是客觀存在的事實，但不是一切客觀存在的事實都能作為證據，只有與案件事實有關聯的客觀事實，才能作為定案的根據。

所謂排他是指各個證據所能證明的問題，必須是互相一致的，不能是互相矛盾，必須是排除其他的可能性。如果不能排除其他可能性，就應當深入地進行調查研究，進一步查明情況，否則就不能作出證明的結論。

(3）提供法庭審判證據要做到全面、客觀和準確。提供法庭審判的證據要求做到全面、細致。偵查機關在收集證據時，只有全面收集能夠反映案件真實情況的一切證據，才能查明案件的真實情況，對案件事實得出全面、完整的結論。由于刑事案件的復雜性，犯罪嫌疑人、被告人在未經充分證據最終證明有罪之前，都存在有罪與無罪兩種可能性。刑事訴訟法第43條要求偵查機關人員在收集證明犯罪嫌疑人、被告人有罪、罪重證據的同時，也要注意收集犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據。只有全面收集證據，并將收集到的正反兩方面的證據認真加以比較鑒別，合理地排除矛盾，才能準確地認定案件事實、正確解決被告人的刑事責任。

提供法庭審判所需證據還要做到客觀性與準確性的統一。首先，要做到客觀性。所謂客觀是指證據的存在形式，它所反映的事實內容以及案件事實之間的聯系都是客觀的，是不以人的意志為轉移的。因為任何犯罪活動都是在一定的時間、空間和條件下進行，都要引起周圍環境的變化或者留下某種痕跡。這些都是客觀存在并能據以查明案件真實情況的證據。偵查機關在進行偵查活動時，就是要發現和收集這些客觀存在的證據，并據此查明事實真相，作為定案的根據。其次，要做到準確性。所謂準確，是指凡是作為定案根據的每一個證據都必須查證屬實，準確無誤，并且在數量上足以得出關于犯罪事實的正確結論。這是因為只有具備證據白勺準確性，才能正確地再現案件事實而證據的準確性是以證據的確實充分為前提，因此，應做到以下幾點：①據以定案的每一個證據都己查證核實；②證據與案件事實之間必須有客觀的必然聯系；③證據之間，證據與案件事實之間的矛盾已被合理排除；④構成案件事實的各個方面和各個環節都必須有確實的證據證明并且得出的結論是惟一的。

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