第一篇：法理學(xué)第二十九章 法與法治國(guó)家 A

第二十九章 法與法治國(guó)家

一.名詞解釋法治2法治國(guó)家

二.單項(xiàng)選擇

1．法治即是，政府應(yīng)該“以正式公布的既定的法律來(lái)進(jìn)行統(tǒng)治，這些法律不論貧富、不論權(quán)貴和莊稼人都一視同仁，并不因特殊情況而有出入”。這一觀點(diǎn)是下列哪一位思想家提出的？（）。

A．拉茲B．洛克C．霍布斯D．盧梭

2．法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律其本身又應(yīng)該是制定良好的法律。這一觀點(diǎn)是下列哪一位思想家提出的？（）

A．托馬斯·阿奎那B．哈特C．雅克·馬里旦D．亞里士多德

3．法治的核心是（）

A．嚴(yán)格依法辦事 B．制約權(quán)力C．保障人權(quán)D．司法獨(dú)立

4．不屬于法律至上的是（）。

A．法律高于道德 B．法律高于紀(jì)律C．人人守法 D．政策高于法律

5．依法治國(guó)的目的在于（）。

A．實(shí)現(xiàn)人民民主 B．實(shí)現(xiàn)法治國(guó)家 C．實(shí)現(xiàn)社會(huì)自治 D．保障權(quán)利

三．多項(xiàng)選擇

1．民主是法治的前提體現(xiàn)在（）。

A．沒(méi)有民主，法就不可能是多數(shù)人意志的體現(xiàn)

B．沒(méi)有民主，法就不可能在社會(huì)中得到有效的貫徹實(shí)施

C．沒(méi)有民主，法治就不會(huì)存在D．沒(méi)有民主，法就可能為專制者所壟斷、所驅(qū)使

2．社會(huì)主義民主政治法治化的具體體現(xiàn)是（）。

A．民主政治制度化 B．民主政治規(guī)范化

C．民主政治程序化 D．民主政治正規(guī)化

3．建設(shè)法治政府的目標(biāo)包括（）。

A．實(shí)現(xiàn)政企分開、政事分開

B．中央政府和地方政府之間、政府各部門之間的職能和權(quán)限比較明確

C．法律、法規(guī)、規(guī)章得到全面、正確實(shí)施，法制統(tǒng)一，政令暢通

D．科學(xué)化、民主化、規(guī)范化的行政決策機(jī)制和制度基本形成4．司法公正具有重要的意義包括（）。

A．司法公正是司法的最本質(zhì)要求

B．司法公正是司法贏得群眾信賴的最基本方面

C．司法公正是全球化的必然結(jié)果

D．司法公正是社會(huì)發(fā)展的必然要求

5．某縣人民法院為向企業(yè)提供經(jīng)常性的法律服務(wù)，制定了國(guó)有企業(yè)司法聯(lián)絡(luò)員制度，為全

縣50家企業(yè)每家確定一名司法聯(lián)絡(luò)員。聯(lián)絡(luò)員定期深入企業(yè)調(diào)查研究，了解企業(yè)的生產(chǎn)、銷售和流通等環(huán)節(jié)上存在的問(wèn)題，及時(shí)采取措施，同時(shí)為企業(yè)營(yíng)銷人員上法制課。針對(duì)這一

事件的評(píng)論表述正確的有（）。

A．這可能會(huì)影響人民法院的中立立場(chǎng)，不利于審判獨(dú)立

B．這反映出地方人民法院的“地方化”色彩

C．這可能會(huì)影響人民法院公正司法

D．這表明司法機(jī)關(guān)的審判力量富余，可以大量減少法官編制

四．簡(jiǎn)答題

1簡(jiǎn)述人治的特征。

2簡(jiǎn)述法治與人治之間的差異或者根本對(duì)立。

3簡(jiǎn)述法治與法制的區(qū)分。

4簡(jiǎn)述依法執(zhí)政的基本內(nèi)容。

五．論述題

1試論社會(huì)主義法治國(guó)家的基本特征。

2試論我國(guó)依法治國(guó)方略的基本內(nèi)涵。

六．案例分析

甲市在招商引資過(guò)程中，黨委和政府要求當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)要切實(shí)為外商辦實(shí)事，凈化投資環(huán)境，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。后有一德國(guó)商人來(lái)該地洽談合作項(xiàng)目，但入住賓館后不久行李被盜。書記、市長(zhǎng)嚴(yán)令公安機(jī)關(guān)限期破案，公安機(jī)關(guān)傾巢出動(dòng)，設(shè)卡排查，第二天就將小偷抓獲。

書記、市長(zhǎng)當(dāng)即批示司法機(jī)關(guān)一定要嚴(yán)懲這個(gè)小偷。后書記、市長(zhǎng)親自登門將行李送還

德國(guó)商人，并表示一定會(huì)對(duì)小偷嚴(yán)懲不貸。但之后這個(gè)外商卻中止了投資談判并離開了當(dāng)?shù)亍?/p>

（根據(jù)司考試題改編）

問(wèn)題：結(jié)合案例談?wù)勎覈?guó)的法治現(xiàn)狀。

第二十九章 法與法治國(guó)家

一.名詞解釋

1法治，在英文中相當(dāng)于“Rule of Law”,應(yīng)是以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)。

2法治國(guó)家，是指國(guó)家法治化的狀態(tài)或者法治化的國(guó)家。

二.單項(xiàng)選擇 1B2 D3 A4D5A

三．多項(xiàng)選擇1 ABD2 ABC3 ABCD4 ABD5 ABC

四．簡(jiǎn)答題

1答：人治作為一種依靠領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志來(lái)管理國(guó)家和社會(huì)，處理社會(huì)公共事務(wù)的治國(guó)方略、方式。它至少具有這樣幾個(gè)特征：一是人治的根據(jù)是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志。人治所依賴的是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者個(gè)人或少數(shù)人的智慧。其意志直接就是行動(dòng)的指南，就是根據(jù)，而無(wú)須規(guī)則也無(wú)須轉(zhuǎn)化為規(guī)則。即使有規(guī)則，也可以被權(quán)力擁有者一言以立，一言以廢。二是具有隨意專橫的性質(zhì)。由于人治依據(jù)的是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志，而這種意志又是易于變動(dòng)的，于是就具有難以避免的隨意性、專斷性和專橫性。三是輕視法律。在人治中，法律的地位是低下的，尤其是面對(duì)領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志，它始終是第二位的或者更低。在人治中，也許會(huì)運(yùn)用法律，但是法律不過(guò)是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者手中的工具，法律只是達(dá)到領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者目標(biāo)的手段，而它本身并不是目的。四是法律服從于領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者意志。一旦法律的規(guī)定與領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志相沖突，法律就會(huì)被毀棄。領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者可以任意改變法律。五是人治缺乏自由、平等、人權(quán)等價(jià)值理念與準(zhǔn)則。即使領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者對(duì)此有所顧及，也被認(rèn)為是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的恩惠，成為領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者之所以偉大的證明或證據(jù)。

2答：法治與人治之間存在著這樣幾個(gè)方面的差異或者根本對(duì)立：

第一，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的地位不同。領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的地位是區(qū)別法治與人治的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。具體來(lái)說(shuō)，在法治中，法律是至高無(wú)上的，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者都必須服從法律。而在人治之中，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者就是至高無(wú)上的，他們擁有否定法律的特權(quán)。

第二，法律的地位和作用不同。在法治中，法律的地位是至高無(wú)上的，法律的作用是巨大的。而在人治之中，法律的地位是低下的，是被輕視的，法律的作用得不到有效發(fā)揮。

第三，權(quán)力是否受法律的約束不同。在法治中，雖然法律也要依賴于權(quán)力，但這是就整體而言的。但在人治之中，權(quán)力常常是不受法律約束的。

第四，是否具有民主、自由、平等和人權(quán)等價(jià)值觀念的不同。法治總以民主作為自己的基礎(chǔ)和價(jià)值目標(biāo)，同時(shí)把自由、平等、人權(quán)等作為自己的價(jià)值觀念加以貫徹。而人治總是與專制相聯(lián)系，不但不具有自由、平等和人權(quán)的價(jià)值目標(biāo)，甚至是反自由、反平等、反人權(quán)的。

第五，各自所要求和所具有的政治基礎(chǔ)不同。法治以民主制度作為政治基礎(chǔ)，人民在法治之中總有自己的地位。但是人治總是以專制集權(quán)作為政治基礎(chǔ)。民主是人治的天敵，所以，所有的人治都必然會(huì)反對(duì)民主。

3答：法治與法制，我們可以簡(jiǎn)要地區(qū)分如下：

第一，是否強(qiáng)調(diào)法律至上不同。法治強(qiáng)調(diào)的是法的統(tǒng)治，就必然具有法律至上的含義。在法治的視野中，任何行為規(guī)則在與法律并存的時(shí)候都必須服從法律，任何人的任何行為都必須遵守法律、服從法律，而不得違法。一旦出現(xiàn)違法的情形，違法者，無(wú)論身份如何都必須承擔(dān)法律責(zé)任。而法制則不包含著法律至上的含義。

第二，產(chǎn)生和存在的時(shí)代不同。法治，從嚴(yán)格的意義上講，是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物，是資本主義時(shí)代才產(chǎn)生并建立的，只有在資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)才存在。而法制是從法律出現(xiàn)以來(lái)就產(chǎn)生了，甚至是法律的另一種表述，它早在奴隸制社會(huì)初期就已經(jīng)產(chǎn)生，并伴隨著人類社會(huì)走過(guò)整個(gè)法律社會(huì)，即奴隸制社會(huì)、封建制社會(huì)、資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)。

第三，與權(quán)力之間的關(guān)系不同。這是法治與法制的重要區(qū)別。對(duì)于公共權(quán)力或者國(guó)家權(quán)力的約束，是法治的基本特征。法治要求一切權(quán)力都必須服從法律，在法律之下活動(dòng)。但是法制則不具有這樣的要求。一般所說(shuō)的法制，可能是能夠約束權(quán)力的法治之下的法制，也可能是為權(quán)力所左右的人治之中的法制。

第四，具有的價(jià)值觀念不同。法治必然地具有民主、自由、平等、人權(quán)的價(jià)值觀念，但是法制則不一定。具體來(lái)說(shuō)，在法治中的法制具有這樣的價(jià)值觀念，而在人治中的法制則不具有這樣的價(jià)值觀念。如果說(shuō)法治具有明顯的價(jià)值取向的話，法制的價(jià)值取向則是中性的。

第五，與民主的關(guān)系不同。法治都是與民主相聯(lián)系的。沒(méi)有民主，就沒(méi)有法治。民主既是法治的價(jià)值觀念，也是法治的政治基礎(chǔ)和目標(biāo)追求。但是法制則不要求必須有民主的政治基礎(chǔ)，也不必然以民主作為自己的政治目標(biāo)。

4答：依法執(zhí)政的基本內(nèi)容包括：

其一，依法領(lǐng)導(dǎo)政治、主導(dǎo)國(guó)家權(quán)力。執(zhí)政黨執(zhí)政的重要目標(biāo)在于實(shí)際擁有和運(yùn)行國(guó)家的權(quán)力，使國(guó)家機(jī)器根據(jù)執(zhí)政黨所設(shè)定的目標(biāo)運(yùn)行。執(zhí)政黨往往通過(guò)其政策來(lái)表達(dá)其意志。但是他們的意志轉(zhuǎn)化為社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，需要必要的中介。這個(gè)中介主要就是國(guó)家。執(zhí)政黨總是依法通過(guò)對(duì)于國(guó)家的作用，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)其管理社會(huì)的意志。國(guó)家是執(zhí)政黨管理社會(huì)的組織工具。

其二，積極主導(dǎo)立法。立法是一個(gè)國(guó)家法治的起點(diǎn)，立法權(quán)是一個(gè)國(guó)家最基本的權(quán)力。在法治化的國(guó)家中，立法權(quán)的地位是特別崇高的，作用是特別巨大的。哪一個(gè)政黨掌握了國(guó)家的立法權(quán)，也就掌握了國(guó)家發(fā)展的大方向。因此，執(zhí)政黨必須關(guān)注立法，并主導(dǎo)立法發(fā)展。

其三，努力確保執(zhí)法。法律一旦制定出來(lái)了，執(zhí)法就是關(guān)鍵；只有法律被很好地執(zhí)行了，法律所設(shè)定的目標(biāo)才能得以實(shí)現(xiàn)。作為執(zhí)政黨來(lái)說(shuō)，關(guān)注立法是首要的環(huán)節(jié)，固然是正確的，但是它還必須關(guān)注法律的執(zhí)行。因?yàn)椋绻麤](méi)有良好的執(zhí)法，再好的立法也是一紙空文，沒(méi)有實(shí)在的意義。執(zhí)政黨的政治意圖也不可能成為社會(huì)的客觀現(xiàn)實(shí)。

其四，自覺(jué)遵守法律。執(zhí)政黨的依法執(zhí)政是以自覺(jué)守法作為保障的。如果執(zhí)政黨的機(jī)構(gòu)和黨員不能嚴(yán)守法律，法律就必然遭到破壞。受到破壞的法律，其蘊(yùn)涵的政治意圖當(dāng)然就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。自覺(jué)守法是執(zhí)政黨實(shí)現(xiàn)自己政治主張的需要。因?yàn)榱⒎ū旧砭褪窃趫?zhí)政黨的主導(dǎo)下進(jìn)行的。任何執(zhí)政黨沒(méi)有理由拒不遵守自己主導(dǎo)下制定的法律。自覺(jué)守法是執(zhí)政黨在立法上的政策得以實(shí)現(xiàn)的基本保證，是依法執(zhí)政的一個(gè)重要方面。

五．論述題

1答：社會(huì)主義法治國(guó)家具有以人民主權(quán)、法律至上、法制完備、依法行政、司法公正、權(quán)力約束、權(quán)利保護(hù)、人權(quán)保障、社會(huì)自治等基本特征。（1）人民主權(quán)。人民主權(quán)是一個(gè)極為重要的政治原則和法律原則。人民主權(quán)是社會(huì)主義法治國(guó)家的政治基礎(chǔ)。沒(méi)有人民主權(quán)，便沒(méi)有人民民主，沒(méi)有人民民主就一定沒(méi)有社會(huì)主義法治和法治國(guó)家。社會(huì)主義法治國(guó)家以其真實(shí)的人民主權(quán)與其他法治國(guó)家和非法治國(guó)家相區(qū)別。（2）法律至上。法律至上是指法律在整個(gè)社會(huì)規(guī)范體系中具有最高的權(quán)威，任何社會(huì)活動(dòng)主體都必須服從法律、遵守法律的規(guī)定，而不能超越法律；任何權(quán)力都必須接受法律的約束，受到法律的制約。（3）法制完備。法制完備表現(xiàn)為法律制度的類別齊全、規(guī)范系統(tǒng)而無(wú)一遺漏。凡是應(yīng)有法律制度調(diào)整的，均有法律制度調(diào)整；凡是應(yīng)由法律制度調(diào)整的，均有恰當(dāng)?shù)姆芍贫日{(diào)整；調(diào)整不同領(lǐng)域的法律制度應(yīng)當(dāng)相互銜接，有機(jī)協(xié)調(diào)；法律制度在執(zhí)行、遵守、監(jiān)督中的任何問(wèn)題，均能在法律制度中獲得解決的途徑；法制有一個(gè)調(diào)節(jié)機(jī)制，能適當(dāng)反映客觀需要，進(jìn)行有效的自我修正。法律制度的完備是法治國(guó)家得以建立的必要條件之一。（4）依法行政。依法行政是國(guó)家行使權(quán)力的重要方式，是國(guó)家對(duì)社會(huì)進(jìn)行管理的基本途徑。行政具有立法和司法等都不具備的特點(diǎn)。行政能否依法進(jìn)行直接關(guān)系著一個(gè)國(guó)家能否實(shí)現(xiàn)法治。依法行政是社會(huì)主義法治國(guó)家的重要標(biāo)志。（5）司法公正。司法歷來(lái)都以公正作為自己的理想。在社會(huì)主義法治國(guó)家建設(shè)中，司法公正具有重要的意義。首先，司法公正是司法的最本質(zhì)要求。其次，司法公正是司法贏得群眾信賴的最基本方面。再次，司法公正是社會(huì)發(fā)展的必然要求。（6）權(quán)力約束。在權(quán)力的約束機(jī)制中，最有效的手段當(dāng)然是法律制度。這主要由兩個(gè)因素決定：一是任何權(quán)力的行使一般都以法律制度作為根據(jù)，并以法律制度作為權(quán)力行使的標(biāo)準(zhǔn)與模式；二是在制約權(quán)力的規(guī)范中惟有法具有國(guó)家強(qiáng)制力做保證的特點(diǎn)。（7）權(quán)利保護(hù)。權(quán)利保護(hù)是社會(huì)主義法治國(guó)家的明顯特征。權(quán)利的實(shí)現(xiàn)受到兩個(gè)方面的制約：一是權(quán)利受義務(wù)的制約；二是權(quán)利受權(quán)力的制約。（8）人權(quán)保障。人權(quán)是人所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。人權(quán)的權(quán)利范圍與保護(hù)程度是一個(gè)國(guó)家進(jìn)步與文明程度的表現(xiàn)，是不同類型國(guó)家的重要差別。國(guó)家由奴隸制國(guó)家向封建制國(guó)家、資本主義國(guó)家和社會(huì)主義國(guó)家過(guò)渡的過(guò)程，其實(shí)也是人權(quán)內(nèi)容不斷豐富、發(fā)展的過(guò)程。國(guó)家由非法治國(guó)家向法治國(guó)家的轉(zhuǎn)換，也是人權(quán)內(nèi)容與保護(hù)的一次飛躍。人權(quán)保障狀況是法治國(guó)家與非法治國(guó)家的重要區(qū)別之所在。（9）社會(huì)自治。在嚴(yán)格的法治狀態(tài)之下，國(guó)家只管理自己應(yīng)該管理、也必須管理的事務(wù)。社會(huì)要處于良性的運(yùn)行狀態(tài)之中，就必須將國(guó)家與社會(huì)適度分離。該由國(guó)家管理的事項(xiàng)，國(guó)家及其機(jī)構(gòu)必須擔(dān)負(fù)起相應(yīng)的責(zé)任，否則就是失職，有關(guān)的部門或機(jī)構(gòu)就必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2答：根據(jù)權(quán)威性政治文件的闡釋和學(xué)術(shù)界的普遍認(rèn)識(shí)，可以認(rèn)為，依法治國(guó)就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律規(guī)定，通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)，保證國(guó)家各項(xiàng)工作依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化，使這種制度不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的注意力的改變而改變。這一基本定義，大體概括了依法治國(guó)的基本內(nèi)涵。

第一，依法治國(guó)的主體是人民群眾。依法治國(guó)的主體是誰(shuí)，這是認(rèn)識(shí)依法治國(guó)所必須回答的問(wèn)題。在社會(huì)主義國(guó)家依法治國(guó)的主體必須、也只能是人民群眾。人民是社會(huì)主義國(guó)家和社會(huì)的主人，治理國(guó)家當(dāng)然是他們的事情。首先，這是由社會(huì)主義國(guó)家的性質(zhì)決定的。社會(huì)主義國(guó)家是人民民主專政的國(guó)家。正如我國(guó)憲法所規(guī)定的，中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民。國(guó)家的一切權(quán)力都屬于人民，治理國(guó)家的權(quán)力當(dāng)然也屬于人民。其次，這也是由社會(huì)主義民主的本質(zhì)決定的。社會(huì)主義民主本質(zhì)上就是人民當(dāng)家作主。既然是由人民當(dāng)家作主，當(dāng)然就只能由人民依法治國(guó)。再次，這還是由人民的地位所決定的。在社會(huì)主義國(guó)家，人民成為了國(guó)家和社會(huì)的主人。人民的主人翁地位就表明了人民群眾在治理國(guó)家上的地位和作用。

第二，依法治國(guó)的客體是國(guó)家權(quán)力和公共事務(wù)。國(guó)家權(quán)力必須依法而治。依法治國(guó)必須體現(xiàn)為人民群眾的依法治權(quán)。公共事務(wù)則是一個(gè)統(tǒng)稱，在現(xiàn)代社會(huì)中，首要的公共事務(wù)就是國(guó)家事務(wù)，其次是經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，再次是社會(huì)事務(wù)。就國(guó)家事務(wù)來(lái)說(shuō)，大到國(guó)家的宏觀決策小到國(guó)家的社會(huì)管理，這些都離不開人民的主人作用的發(fā)揮。沒(méi)有人民民主就沒(méi)有國(guó)家事務(wù)的民主化管理。依法治國(guó)，在根本上就是要保證國(guó)家各項(xiàng)工作依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化。這些都是從國(guó)家的大政方針與宏觀決策的意義上講。在現(xiàn)實(shí)的社會(huì)生活中，還有許許多多的經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，它們同樣是重要的公共事務(wù)。對(duì)于這些事務(wù)，人民同樣具有當(dāng)家作主的權(quán)力和權(quán)利。在社會(huì)事務(wù)方面，人民也同樣具有主人的權(quán)力和權(quán)利。人民可以通過(guò)自己的參政議政以及監(jiān)督政治，來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的民主權(quán)力和權(quán)利。我國(guó)憲法規(guī)定了公民有選舉權(quán)和被選舉權(quán)，有建議、申訴、控告的權(quán)利，等等，這些權(quán)利的擁有和行使就是人民對(duì)于公共事務(wù)的管理權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

第三，依法治國(guó)的根據(jù)是法律制度。依法治國(guó)的根據(jù)是法律制度，而不能是其他的任何事物。從法律制度的含義上講，依法治國(guó)，首先就是要依照憲法來(lái)治理國(guó)家。憲法是一個(gè)國(guó)家的根本大法，是治國(guó)安邦的總章程。在依法治國(guó)中必須首先強(qiáng)調(diào)對(duì)于憲法的尊重和服從；依法治國(guó)必須首先體現(xiàn)為依憲治國(guó)，依憲治國(guó)是依法治國(guó)的首要環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié)。其次，還必須遵守和服從其他法律制度。法制是一個(gè)整體，如果其中的某一個(gè)方面或者某一個(gè)制度甚至某一個(gè)規(guī)范被違反，都將涉及整個(gè)法制的效力，都會(huì)損害整個(gè)法制和法治的權(quán)威。所以，我們說(shuō)依法治國(guó)必須在嚴(yán)格遵守憲法的前提下，還應(yīng)該遵守其他所有的法律。依法治國(guó)的根據(jù)是整個(gè)法律制度的總體而不是其中某一部分或者某一方面。

第四，依法治國(guó)的方式是多種而可行的。依法治國(guó)的主體是人民，人民有權(quán)通過(guò)各種途徑和形式來(lái)管理國(guó)家和社會(huì)事務(wù)。對(duì)于人民治理國(guó)家的途徑和形式，必須予以足夠的法律保障，使人民能夠通過(guò)這些途徑和形式來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的主體權(quán)力和權(quán)利。如果對(duì)于人民治理國(guó)家和社會(huì)的途徑和形式限制過(guò)多，就必然會(huì)限制人民民主，使人民民主形同虛設(shè)，人民依法治國(guó)的權(quán)力就會(huì)在實(shí)際上被取消。人民管理國(guó)家和社會(huì)的途徑和形式不僅是多種多樣的，而且還應(yīng)當(dāng)是切實(shí)可行的，這是由社會(huì)主義國(guó)家依法治國(guó)的本質(zhì)所決定的。因?yàn)樯鐣?huì)主義國(guó)家的依法治國(guó)在本質(zhì)上是人民當(dāng)家作主的體現(xiàn)，是人民民主的要求。第五，依法治國(guó)的目的在于實(shí)現(xiàn)人民民主。依法治國(guó)最終的目的在于實(shí)現(xiàn)人民民主。依法治國(guó)，就是要通過(guò)保證國(guó)家各項(xiàng)工作依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化，使這種制度不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的注意力的改變而改變。這一目標(biāo)的設(shè)定，在具有專制文化傳統(tǒng)的中國(guó)，具有特別重要的意義。過(guò)度崇尚權(quán)力，忽視民主的歷史傾向，必須轉(zhuǎn)變。在依法治國(guó)的歷程中，我們必須深刻理解人民民主才是法治的歸屬，才是依法治國(guó)的歸屬。依法治國(guó)在政治上的目標(biāo)就在于實(shí)現(xiàn)人民民主。

六．案例分析

（1）從案例中我們可以看到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和法治的一個(gè)相互促進(jìn)的關(guān)系。我國(guó)發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必須要有法治的保駕護(hù)航。因?yàn)樵陬l繁的商品交易和來(lái)往，人們尤其需要對(duì)自己的行為所產(chǎn)生的法律后果有一個(gè)預(yù)期，否則將會(huì)無(wú)所適從。德國(guó)商人之所以會(huì)離開甲市，也正是因?yàn)榭吹搅思资蟹蛇\(yùn)作的不合理。他無(wú)法通過(guò)法律規(guī)范獲得自己行為所產(chǎn)生的確定預(yù)期。

（2）審判獨(dú)立是法治的一個(gè)基本理念。我國(guó)憲法和法律明確規(guī)定，司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)、偵查權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人的干涉。小偷犯了盜竊罪，該如何定罪量刑處罰，應(yīng)是司法機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定作出處理的事。書記、市長(zhǎng)為了迎合外商，對(duì)案件的處理發(fā)表指示，這干預(yù)了司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)。外商聽到書記、市長(zhǎng)要求司法機(jī)關(guān)嚴(yán)懲小偷，可能會(huì)心生疑慮：今天他們?yōu)榱宋彝顿Y，可以調(diào)動(dòng)行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)為我服務(wù)，但當(dāng)我在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中與政府發(fā)生矛盾，如果訴諸法律，到那時(shí)司法機(jī)關(guān)是聽法律的，還是書記、市長(zhǎng)的呢？由此不難理解外商的離開了。

（3）盡管我國(guó)強(qiáng)調(diào)依法行政，但我們的一些黨政領(lǐng)導(dǎo)還是缺乏基本的法律常識(shí)、應(yīng)有的法律觀念，甚至潛意識(shí)里把司法機(jī)關(guān)當(dāng)成是政府的一個(gè)職能部門而隨意發(fā)號(hào)施令。這種做法顯然是與我國(guó)建設(shè)法治國(guó)家的理念相悖的。要建成法治國(guó)家，就必須做到司法獨(dú)立，黨政分開，堅(jiān)決依法辦事，從而樹立法律的最高權(quán)威。

第二篇：法理中的法治論文

當(dāng)我們看到什么是法治時(shí)，我們可能想到的是什么是法律。我在剛開始接觸法律的時(shí)候，老師曾經(jīng)給我講過(guò)，古羅馬的西塞羅在其著名《法律篇》中提起的，被后人廣為流傳和采納的名言——人民的福祉是最高的法律。以下是“法理中的法治論文”希望能夠幫助的到您！

經(jīng)過(guò)了法學(xué)本科的學(xué)習(xí)，我慢慢的明白，法律的終極目的是為了維護(hù)人民的利益，保護(hù)人民的福祉。而法治，特別是我國(guó)的依法治國(guó)是增加人民福祉的最好的載體。

一、什么是法治

（一）法律至上

我國(guó)憲法明確規(guī)定，法律面前人人平等，這從側(cè)面也反映出了法治的首要內(nèi)容，法律至上，即法律應(yīng)該是治理社會(huì)的最高行為準(zhǔn)則，任何組織和個(gè)人不享有法律之外的特權(quán)，公權(quán)力來(lái)自于憲法和法律的授權(quán)，而憲法和法律應(yīng)高于公權(quán)力。所以我們?cè)诨貧w柯克的那句話，法律即國(guó)王是錯(cuò)誤的，相反在法治國(guó)家，法律是國(guó)王，而非國(guó)王是法律。

（二）法治應(yīng)該是良法之治

我們知道，制定法律的最終目的是實(shí)施法律，是為了人民遵守法律，而人民遵守法律的前提是，該法律是一部良法，所謂的良法就是：能夠最大限度的保護(hù)人民的利益，保護(hù)社會(huì)得公平正義。

（三）保障人權(quán)

我國(guó)《憲法》明確將尊重與保障人權(quán)作為一項(xiàng)基本原則。我們知道在一個(gè)國(guó)家中，一個(gè)國(guó)家的主權(quán)是一個(gè)國(guó)家最高的權(quán)利，而在一個(gè)社會(huì)中一個(gè)人的人權(quán)是一個(gè)人的最高權(quán)利。只有保障人權(quán)才能讓人民真真切切感受到存在感，價(jià)值感，體會(huì)到社會(huì)大家庭的溫暖。

（四）司法公正與權(quán)威

就像霍姆斯所說(shuō)：“我們要將紙面上的法轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生活中的法，否則再好的法律也是形同虛設(shè)。我們古人也曾經(jīng)說(shuō)過(guò)“徒法不足以自行，”法律必須運(yùn)用到實(shí)踐中才能發(fā)揮他應(yīng)有的作用。于我想法治不僅應(yīng)該是良法，保障人權(quán)，還應(yīng)當(dāng)保持司法的公正。這使我想到了于兆波老師在法理課堂上講到的一句話。“快的錯(cuò)誤的裁判，有時(shí)要比正確的慢的裁判要好。”我是反對(duì)這句話的，雖然可能包含了法理中的時(shí)間成本。但我想到是公正與效率。如果我們站在當(dāng)事人的角度，我們就可能就會(huì)轉(zhuǎn)變，司法的公正遠(yuǎn)遠(yuǎn)要比效率珍貴的多。這里面更多的包含了人民對(duì)法律的信仰。一旦打破人民對(duì)這種法律的信仰時(shí)，那么司法公正將很難實(shí)施。

二、法治的核心

我國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，實(shí)行人民民主，強(qiáng)調(diào)主權(quán)在民。然而如何實(shí)現(xiàn)法治的核心。這使我想到了于老師上課講的，程序正義，這不僅使我想到了《蘇格拉底之死》這個(gè)故事：古希臘哲學(xué)家蘇格拉底因主張無(wú)神論和言論自由，而被誣陷引誘青年，褻瀆神圣，最后被判處服毒自盡。而當(dāng)他的弟子都勸他往國(guó)外逃跑時(shí)，均遭到他嚴(yán)正的拒絕。他當(dāng)著弟子的面從容的服下了毒藥。在蘇格拉底死之前，闡述了他作為聯(lián)邦公民的想法，他認(rèn)為雖然判決的實(shí)體性結(jié)論是錯(cuò)誤的，但據(jù)以做出的結(jié)果卻是合法的。因此他作為聯(lián)邦的公民必須遵守法律。這也從反面讓我們深刻的體會(huì)到公民的法律意識(shí)和遵守法律程序的意識(shí)對(duì)一個(gè)城邦和國(guó)家的重要性。我們知道程序公正和實(shí)體公正二者不可偏廢，但我們要實(shí)現(xiàn)法治，首先要注重程序正義，并且這種程序的正義要以看的見(jiàn)得方式。然而我們也知道程序正義并不一定代表著結(jié)果正義。例如生活中的“同案不同判可能也從側(cè)面反映了這點(diǎn)。產(chǎn)生的原因主要是單行法為數(shù)眾多，彼此之間相互重復(fù)。并且眾多的單行法將使法官在尋找裁判依據(jù)時(shí)無(wú)從下手，判查詢成本較高。

我想我們?cè)谡劦椒ㄖ蔚臅r(shí)候，我們可能會(huì)聯(lián)想到，上課老師所講的法治與人治，法治與法制，法治與社會(huì)自治，法治與德治，法治與人情，以及法治是值得人信仰的。以及老師所講的，天理，國(guó)法，人情。所謂的天理是一種自然地權(quán)利，自然地秩序。中國(guó)所講的天理與西方所講的自然法相似。而國(guó)法相當(dāng)于西方人所講的制定法。在我們古代社會(huì)，道家認(rèn)為法之無(wú)法，法乎天然。法是從道中演化而來(lái)的。所以法要符合天理。法治追求公平正義，其實(shí)在我們的現(xiàn)實(shí)生活中，最重要的天理就是公平正義。公平與善乃是法律之法律，這句話是最好的寫照。無(wú)論法律如何變，法律的目的和裁判的目的永遠(yuǎn)不會(huì)變。我們現(xiàn)在在司法中習(xí)慣于用案結(jié)事了，但我們?nèi)绻麖墓秸x的角度來(lái)看，真正的公平正義不僅僅是指案結(jié)事了。因?yàn)樗痉ㄗ罱K的目的是公正而不是了事。而人情本意是指人的七情六欲，現(xiàn)在我們的理解是人情是指人文關(guān)懷。在司法的實(shí)踐中我們要拋棄導(dǎo)致不公的私情，但是法律又不是冰冷冷的法條，我們更要體會(huì)對(duì)民眾的關(guān)懷，特別是對(duì)弱者的關(guān)懷。在我國(guó)，法官要對(duì)民眾有關(guān)懷的情懷，有對(duì)弱者的關(guān)懷，更要充分考慮社會(huì)相對(duì)弱勢(shì)群體一方的利益和訴求。給予相對(duì)弱勢(shì)一方充分表達(dá)自己意思的途徑。充分尊重其人格尊嚴(yán)，保護(hù)其合法利益。唯有秉持這樣的情懷，才能拉近法官與人民之間的距離。所以在司法實(shí)踐中我們所講的天理，法律的意味著法官要始終以一種正義的信念，來(lái)維護(hù)社會(huì)的正義與公平。所謂的國(guó)法就是要嚴(yán)格的依法裁判，維護(hù)法律的權(quán)威與尊嚴(yán)。就像周五我們聽的講座中主講老師給我們所講的，一份好的判決書，一定要符合法律，富有人情味。堅(jiān)持天理，國(guó)法，人情的統(tǒng)一。

三、法治思維

我們之所以沒(méi)有認(rèn)真對(duì)待法治態(tài)度的一個(gè)重要原因在于，我們?nèi)狈σ环N法治的思維方式。中國(guó)這個(gè)熟人的社會(huì)，因情而生成事，也因情而壞事。而現(xiàn)代中國(guó)的法治思維，并不那么可觀。所以現(xiàn)階段的任務(wù)之一是建立法治思維的規(guī)則，那么必須強(qiáng)調(diào)法律的地位與作用。尊重法律的安定性與普遍性的特征。只有法律明確確定，才能給人們提供一種行動(dòng)的指南。

四、結(jié)語(yǔ)

總而言之，法治更應(yīng)該是一種生活方式，滲透在我們生活的點(diǎn)滴之中.潛移默化的影響著我們的思維.讓我們用法治的思維去解決法律的糾紛，用法治的思維維護(hù)我們的合法權(quán)益。最后將法理，國(guó)情，天理有機(jī)統(tǒng)一起來(lái)。

第三篇：司法考試法理學(xué)法與社會(huì)的一般理論復(fù)習(xí)提綱

司法考試法理學(xué)法與社會(huì)的一般理論復(fù)習(xí)提綱

在司法考試法理學(xué)法與社會(huì)的一般理論一節(jié)中，考生應(yīng)注意如下問(wèn)題：

一、法與社會(huì)的一般關(guān)系{一般掌握}

（一）法以社會(huì)為基礎(chǔ){一般掌握}

1.法是社會(huì)的產(chǎn)物；2.社會(huì)是法的基礎(chǔ)；3.制定、認(rèn)可法律的國(guó)家以社會(huì)為基礎(chǔ)，國(guó)家權(quán)力以社會(huì)力量為基礎(chǔ)。

總之，法以社會(huì)為基礎(chǔ)，不僅指法律的性質(zhì)與功能決定于社會(huì)，而且還指法律變遷與社會(huì)發(fā)展的進(jìn)程基本一致。

（二）法對(duì)社會(huì)的調(diào)整{重點(diǎn)掌握}

1.法對(duì)社會(huì)的調(diào)整，首先是通過(guò)調(diào)和社會(huì)各種沖突的利益，進(jìn)而保證社會(huì)秩序得以確立和維護(hù)。

2.法對(duì)社會(huì)的調(diào)整，還表現(xiàn)為通過(guò)法律對(duì)社會(huì)機(jī)體的疾病進(jìn)行療治。

3.在某些社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域，法律的控制不是唯一的手段，或者說(shuō)不是最佳的手段。

4.為了有效地通過(guò)法律控制社會(huì)，還必須使法律與其它的資源分配系統(tǒng)（宗教、道德、政策等等）進(jìn)行配合。

二、法與和諧社會(huì){一般掌握}

（一）和諧社會(huì)的含義

和諧社會(huì)是全體人民各盡其能、各得其所而又和諧相處的社會(huì)，是理性、人本、人與社會(huì)、人與自然關(guān)系協(xié)調(diào)、和諧發(fā)展的社會(huì)。

（二）社會(huì)主義和諧社會(huì)的特征

社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本特征包括：

第一，民主法治的社會(huì)；第二，公平正義的社會(huì)；第三，充滿活力的社會(huì)；第四，誠(chéng)信友愛(ài)的社會(huì)；第五，安定有序的社會(huì)；第六，人與自然和諧相處的社會(huì)。

（三）如何構(gòu)建和諧社會(huì)

1.必須建立理性的法律制度；2.必須確立實(shí)質(zhì)法治；3.必須創(chuàng)新法律對(duì)社會(huì)的調(diào)整機(jī)制。

【題例】

奧地利法學(xué)家埃利希在《法社會(huì)學(xué)原理》中指出：“在當(dāng)代以及任何其他的時(shí)代，法的發(fā)展的重心既不在立法，也不在法學(xué)或司法判

決，而在于社會(huì)本身。”關(guān)于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2009/一/7）

A.法是社會(huì)的產(chǎn)物，也是時(shí)代的產(chǎn)物

B.國(guó)家的法以社會(huì)的法為基礎(chǔ)

C.法的變遷受社會(huì)發(fā)展進(jìn)程的影響

D.任何時(shí)代，法只要以社會(huì)為基礎(chǔ)，就可以脫離立法、法學(xué)和司法判決而獨(dú)立發(fā)展

第四篇：法治與國(guó)家治理

法治與國(guó)家治理 作者：王韶華

《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》），涉及范圍之廣，改革力度之大可謂前所未有。其中關(guān)于“國(guó)家治理體系現(xiàn)代化”和“法治中國(guó)建設(shè)”的論述特別引人關(guān)注。

在筆者看來(lái)，法治化、法治中國(guó)與國(guó)家治理體系有如下的關(guān)系：

首先，從涉及范圍與領(lǐng)域看，國(guó)家治理體系是最為宏觀的，指的是一個(gè)國(guó)家治國(guó)理政，包括經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會(huì)、生態(tài)文明、國(guó)防外交以及黨的建設(shè)，而法治中國(guó)則主要集中在法治領(lǐng)域、法律制度體系、司法活動(dòng)等方面，既包括新十六字方針，即科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法和全民守法，也包括即必須堅(jiān)持依法治國(guó)、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn)，堅(jiān)持法治國(guó)家、法治政府、法治社會(huì)一體建設(shè)”。

其次，從發(fā)揮功能作用的順序及普遍性看，國(guó)家治理體系涉及整個(gè)國(guó)家治理的方方面面，與國(guó)家經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會(huì)生活息息相關(guān)，緊密相聯(lián)。因此，國(guó)家治理活動(dòng)最為普遍，無(wú)處不在。而法治中國(guó)則是國(guó)家治理體系中上升到法治的部分，依法治理領(lǐng)域，是國(guó)家治理體系重要內(nèi)容和主要手段。

但是，在地位作用、重要程度上，法治化、法治中國(guó)則顯得尤為重要。首先，從十八大報(bào)告確定的全面建成小康社會(huì)和全面深化改革開放的目標(biāo)來(lái)看，其中在民主政治方面提出“依法治國(guó)基本方略全面落實(shí)，法治政府基本建成，司法公信力不斷提高，人權(quán)得到切實(shí)尊重和保障”。可見(jiàn)，以全面落實(shí)依法治國(guó)基本方略為核心，以法治政府基本建成，司法公信力不斷提高為支撐的法治體系建設(shè)，在十八大報(bào)告中十分明確。十八大報(bào)告還進(jìn)一步要求“加快推進(jìn)社會(huì)主義民主政治制度化、規(guī)范化、程序化，從各層次各領(lǐng)域擴(kuò)大公民有序政治參與，實(shí)現(xiàn)國(guó)家各項(xiàng)工作法治化”。這更加明確說(shuō)明法治化在治國(guó)理政中有不可或缺的作用。

十八大報(bào)告在“堅(jiān)持走中國(guó)特色社會(huì)主義政治發(fā)展道路和推進(jìn)政治體制改革”部分明確提出，“更加注重發(fā)揮法治在國(guó)家治理和社會(huì)管理中的重要作用，維護(hù)國(guó)家法制統(tǒng)一、尊嚴(yán)、權(quán)威，保證人民依法享有廣泛權(quán)利和自由”；“全面推進(jìn)依法治國(guó)，法治是治國(guó)理政的基本方式”；“提高領(lǐng)導(dǎo)干部運(yùn)用法治思維和法治方式深化改革、推動(dòng)發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定能力”；“黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定憲法和法律，黨必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)。任何組織或者個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)，絕不允許以言代法、以權(quán)壓法、徇私枉法。”這些論述都明

確無(wú)誤地表明，國(guó)家的一切活動(dòng)，包括國(guó)家的治理，治國(guó)理政，一切主體，包括任何組織或者個(gè)人都必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)，這也就是要實(shí)行法治、建設(shè)法治體系，意味著未來(lái)中國(guó)必將是法治之中國(guó)。

此外，從治理手段看，除了法律手段、法治方式，盡管還有經(jīng)濟(jì)手段、行政手段，但經(jīng)濟(jì)手段、行政手段也要依法采取，而且法律手段和司法程序往往是最后的和最終的手段，即司法具有終局性。

第五篇：論行政訴訟與法治國(guó)家

行政訴訟通常是法治國(guó)家保護(hù)公民免受強(qiáng)大國(guó)家機(jī)器壓迫而建立的一項(xiàng)重要制度，同時(shí)又是法治國(guó)家得以實(shí)現(xiàn)的前提條件。本文試圖就行政訴訟與法治國(guó)家的關(guān)系，以及如何加強(qiáng)和完善我國(guó)行政訴訟法展開討論，以期為行政訴訟對(duì)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的重要性提供一個(gè)理論依據(jù)。

一、行政訴訟的概念及其產(chǎn)生原因

行政訴訟是適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會(huì)迫切需要由權(quán)威、公正的司法機(jī)關(guān)對(duì)不法行政行為侵犯行政相對(duì)人合法權(quán)益予以司法救濟(jì)，切實(shí)保障行政相對(duì)人合法權(quán)益的一種司法程序。行政訴訟具有多重性質(zhì)：解決行政爭(zhēng)議的制度；行政救濟(jì)制度；行政責(zé)任制度；行政法制監(jiān)督制度等。

其產(chǎn)生原因是： 行政機(jī)關(guān)是行政執(zhí)法的主體，它和行政相對(duì)人在行政法律關(guān)系中的地位是不平等的。行政機(jī)關(guān)可以依靠自身的力量強(qiáng)制行政相對(duì)人接受和服從行政管理，而不必也無(wú)須借助行政訴訟來(lái)實(shí)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)所代表的國(guó)家意志，反之行政相對(duì)人在行政法律關(guān)系中處于被管理、被支配和服從的地位，其合法權(quán)益往往易受到行政機(jī)關(guān)行政行為的侵犯。由于行政相對(duì)人在行政法律關(guān)系中處于一種從屬地位，而行政機(jī)關(guān)則不僅處于支配地位，而且還擁有來(lái)自于全社會(huì)的影響力或支配力，這就使行政機(jī)關(guān)有可能憑借它所擁有的支配力或影響力，使相對(duì)人服從于行政機(jī)關(guān)的權(quán)勢(shì)，因此行政相對(duì)人為維護(hù)其合法權(quán)益免受行政權(quán)的侵害，并在受到侵犯時(shí)能及時(shí)予以有效救濟(jì)迫切需要由獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)之外的司法機(jī)關(guān)，通過(guò)公正、權(quán)威的適用法律來(lái)審理行政案件并作出相應(yīng)的判決，以保障和維護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。行政訴訟正是為了滿足行政相對(duì)人的這一合法的要求，并且經(jīng)過(guò)一個(gè)艱難曲折發(fā)展的過(guò)程而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的。

二、法治國(guó)家及其實(shí)現(xiàn)條件

法治國(guó)家是一個(gè)復(fù)雜的概念，是與專制國(guó)家相對(duì)立的，它既是指一種治國(guó)的思想體系，又是指一套治國(guó)的方式、原則和制度，還是指依法治國(guó)所形成的一國(guó)理想的社會(huì)狀態(tài)。通常又分為形式意義上的法治國(guó)家和實(shí)質(zhì)意義上的法治國(guó)家，前者就是依法治國(guó)，要求國(guó)家機(jī)關(guān)的一切活動(dòng)都必須依據(jù)憲法和法律，后者是指良法治國(guó)，不僅要求國(guó)家機(jī)關(guān)依法活動(dòng)，還要求憲法和法律必須是民主、自由、平等、正義、人權(quán)、理性、文明、秩序和效益的完美結(jié)合。

為實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的法治國(guó)家創(chuàng)造條件，我們首先必須培養(yǎng)公民的現(xiàn)代法治精神，它至少包括以下幾個(gè)觀念：

第一、善法惡法觀念：以正義為標(biāo)準(zhǔn)，我們可以這樣認(rèn)定，即如果一部法律以正義實(shí)現(xiàn)為追求，該法便是善法，舍棄了正義的標(biāo)準(zhǔn)，便是惡法。惡法不為法，人人有權(quán)予以抵抗。當(dāng)一個(gè)社會(huì)中的人們普遍掌握了判別法律正義與否的標(biāo)準(zhǔn)并且具有抵抗惡法的意識(shí)，該社會(huì)的法律制度也就具有了去惡從善的內(nèi)在活力，滿足了實(shí)質(zhì)法治的最低要求。

第二、法律至上觀念：該觀念要求消除特權(quán)，立法者和統(tǒng)治者守法，法律是全體民眾的主人，不論其權(quán)力大小和地位高低；反之，如果公眾心目中的認(rèn)同的最高權(quán)威不是法律，而是權(quán)力或宗教信仰等其他東西，那么這個(gè)國(guó)家就肯定不是法治國(guó)家。在凡有權(quán)力高于法律的地方，法律都是隨執(zhí)掌權(quán)力者的意志被隨意塑造的，都是人格化的，沒(méi)有理性而且多變，連形式法治都不能實(shí)現(xiàn)。

第三、權(quán)利文化觀念：天賦人權(quán)是近代啟蒙思想產(chǎn)生以來(lái)人們追求人格獨(dú)立、身份平等和行動(dòng)自由的必然結(jié)果和普遍共識(shí)，而權(quán)利文化觀念則是其中應(yīng)有之義。它首先表明公民有權(quán)主宰國(guó)家，國(guó)家以保證公民主人地位為義務(wù)，其次還表明國(guó)家權(quán)力來(lái)源于公民通過(guò)憲法和法律同意讓渡的部分權(quán)利，為公民更好地行使權(quán)利服務(wù)，如果權(quán)力行使背離保障公民的宗旨，公民有權(quán)通過(guò)法律改造之。

為實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的法治國(guó)家創(chuàng)造條件，我們還必須在制定具體的憲法和法律等國(guó)家基本制度時(shí)堅(jiān)持如下的現(xiàn)代法治原則：

第一、分權(quán)制衡原則：任何權(quán)力如果不受到控制就會(huì)走向?qū)Ｖ坪透瘮。^對(duì)的權(quán)力必然導(dǎo)致絕對(duì)的腐敗，而控制權(quán)力的最好方法不外乎權(quán)力分立和以權(quán)制權(quán)。只有在法律上確定這樣的制度和原則，才能實(shí)現(xiàn)權(quán)力之間的相互牽制，而不是權(quán)力破壞法律。

第二、權(quán)力與責(zé)任相統(tǒng)一原則：不論哪種權(quán)力主體，只要其啟動(dòng)了權(quán)力，就應(yīng)當(dāng)為其預(yù)設(shè)責(zé)任，以防止其濫用權(quán)力或不履行義務(wù)。

第三、司法獨(dú)立和中立原則：司法權(quán)是一種判斷權(quán)，司法的判斷性要求它排除干擾與利誘，保持公正與純潔，不偏不倚地依既定規(guī)則辦事，即保持獨(dú)立和中立。另外，由于司法權(quán)是國(guó)家權(quán)力中的終極性權(quán)力，它對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的判斷和處理是最后和最權(quán)威的，這必然要求它代表著社會(huì)公正，如果不能保持獨(dú)立和中立，司法公正就會(huì)受到懷疑，社會(huì)公正也就蕩然無(wú)存，而沒(méi)有了社會(huì)公正法治國(guó)家也就不復(fù)存在。

三、行政訴訟對(duì)于建立法治國(guó)家具有重要作用

1、行政訴訟通過(guò)提高全體社會(huì)成員的民主意識(shí)增強(qiáng)了人們對(duì)惡法的抵抗精神。

行政訴訟為全體社會(huì)成員提供一個(gè)學(xué)習(xí)民主、提高民主觀念的有效途徑。行政訴訟是民告官的訴訟，它通過(guò)官民同在法庭上爭(zhēng)論是非曲直，平等地接受和服從判決，把在行政法律關(guān)系中行政機(jī)關(guān)及其工作人員與行政相對(duì)人雙方之間不平等的地位改變?yōu)樵谛姓V訟法律關(guān)系中雙方完全平等的地位，這就有助于打破“官貴民賤”、“官治民”、“民不可告官”的舊觀念，培植全體社會(huì)成員民主意識(shí)。只有全體社會(huì)成員具有了平等的民主意識(shí)，他們才會(huì)敢于和惡法作斗爭(zhēng)。

2、行政訴訟通過(guò)維護(hù)憲法和法律的權(quán)威強(qiáng)化了人們的法律至上觀念。

憲法是國(guó)家根本大法，是治國(guó)安邦的總章程，法律則是國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的，他們的效力要高于行政機(jī)關(guān)的規(guī)范性文件，同時(shí)行政機(jī)關(guān)的一切活動(dòng)都要以憲法和法律為依據(jù)。行政訴訟的建立正是依據(jù)這一原理，審判機(jī)關(guān)通過(guò)進(jìn)行司法審查，對(duì)與憲法和法律相沖突的其他規(guī)范性文件予以撤，還擁有制定法律法規(guī)的權(quán)力。原先的依法行政，所謂法指的是議會(huì)制定的法律，立法權(quán)屬于議會(huì)，現(xiàn)在卻向行政機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)移，在我國(guó)國(guó)務(wù)院有權(quán)制定行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院各部門有權(quán)制定部門規(guī)章，省級(jí)政府和較大的市的政府有權(quán)制定政府規(guī)章。這些即屬于行政立法，都屬于抽象行政行為的范疇。

在我國(guó)目前的行政訴訟法框架下，法院對(duì)行政權(quán)的監(jiān)督僅限于對(duì)具體行政行為，并且只能根據(jù)行政機(jī)關(guān)制定的抽象行政行為來(lái)審查其具體行政行為，這樣起不到審判權(quán)對(duì)行政權(quán)的監(jiān)督作用。所以，必須擴(kuò)展我國(guó)目前的行政訴訟的受案范圍，法院應(yīng)當(dāng)可以審查法律范疇之外的所有規(guī)范性文件，包括國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、政府規(guī)章以及規(guī)章以下的其他抽象行政行為。行政權(quán)之行使，無(wú)論表現(xiàn)為具體行政行為，還是抽象行政行為，審判機(jī)關(guān)都可以行政訴訟的方式進(jìn)行監(jiān)督以決定是否加以適用。只有如此才能真正體現(xiàn)體現(xiàn)權(quán)力制衡原則，滿足法治的要求。

第二，關(guān)于與行政復(fù)議的沖突的解決

1990年我國(guó)在政府內(nèi)部建立了行政復(fù)議制度，即在行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)設(shè)立行政復(fù)議機(jī)關(guān)，受理公民對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為不服的復(fù)議申請(qǐng)，這里所謂的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，在大多數(shù)的情況下指的是政府所屬工作部門，少數(shù)情況下指的是各級(jí)政府。通過(guò)該制度，一些具體行政行為被從行政訴訟的受案范圍中排除，還有一些具體行政行為在提起行政訴訟前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議。該制度的建立依據(jù)或是因?yàn)橐恍┱块T的行政業(yè)務(wù)具有極高的技術(shù)性和專業(yè)性，法院沒(méi)有能力審查；或者因?yàn)檎块T行政級(jí)別過(guò)高如國(guó)務(wù)院，法院沒(méi)有資格監(jiān)督。

這種行政復(fù)議制度在一定程度上剝奪了公民接受審判的權(quán)利，侵犯了司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)享有的法律賦予的審判權(quán)，破壞了分權(quán)原則，與法治國(guó)家的目標(biāo)是背道而弛的。另外，由于行政復(fù)議機(jī)關(guān)隸屬行政部門，不具有獨(dú)立性，是行政機(jī)關(guān)自己充當(dāng)自己的法官，其公正性難以保證。因此為符合法治的要求，筆者建議，取消行政復(fù)議制度，將其與行政訴訟制度合并，統(tǒng)一由司法機(jī)關(guān)行使。

第三，關(guān)于具體行政行為合理性的審查

1989年行政訴訟法只是建立起審判機(jī)關(guān)對(duì)行政權(quán)執(zhí)法活動(dòng)中的具體行政行為的合法性的審查，由于現(xiàn)代行政權(quán)擁有極大的自由裁量空間，行政權(quán)的行使除了其合法性以外，還有一個(gè)在自由裁量權(quán)的范圍內(nèi)，具體行政行為是否合理的問(wèn)題，而對(duì)于廣泛存在的具體行政行為是否合理的問(wèn)題法院卻無(wú)權(quán)審查，這顯然是我國(guó)行政訴訟制度的一大缺陷。

如前文所述，現(xiàn)代法治是指實(shí)質(zhì)意義上的法治，即良法之治，它以追求社會(huì)正義和公正為目標(biāo)，它要求司法機(jī)關(guān)在作出裁決時(shí)，不僅考慮行為的合法性，還要求考慮合理性，并且賦予法官很大的自由裁量權(quán)以保證最終判決的合理，因此只有在行政訴訟中增加對(duì)行政行為合理性的審查是才能符合善法之治的法律精神。

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