第一篇：談談從一起合同詐騙案的司法認定引發的思考

文章標題：談談從一起合同詐騙案的司法認定引發的思考

在傳統的經濟犯罪中，罪與非罪的界限往往不易識別，尤其是合同詐騙和一般的民事欺詐行為，有時更是難以區分。刑法理論對合同詐騙罪的定義是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數額較大的行為。在民法理論中，民事欺詐行為，是指在民事活動中，一方當事人故意以不

真實情況為真實的意思表示，使對方陷于認識錯誤，從而達到發生、變更和消滅一定民事法律關系的不法行為。從理論上看，合同詐騙行為和民事欺詐行為有本質區別，但在司法實踐中，我們發現，合同詐騙行為一般也發生在經濟活動中，和大量的民事行為交織在一起，甚至有些合同詐騙的行為人注冊有合法的法人主體，在和他人的經濟交往中也使用真實有效的身份，在簽訂合同之時也沒有非法占有他人財物的直接故意，只是在合同的履約過程中，行為人的主觀意圖發生了變化，將他人的財物非法占有。這就給我們認定每個具體案件是合同詐騙還是經濟糾紛造成很大的困難，而且有時爭議之大，公安、檢察、法院的意見都不一致，甚至同部門不同的辦案人員對相同的案件會有截然不同的意見。在我國社會主義法制不斷完善的今天，公平、公正是對我們司法工作的基石，如果相同的一個案件因不同的人員承辦、不同的法院審判而結果大相徑庭，這樣必將導致法制不統一，司法部門的公正性、權威性受損，對當事人也不公平。

合同詐騙行為和民事欺詐行為盡管都是發生在經濟活動過程中，都有虛構事實，隱瞞真相，欺騙對方當事人的情節，但兩者還是有本質的區別，關鍵是我們如何在辦案中去偽存真，對案件性質作出正確判斷。筆者多年從事合同詐騙犯罪的偵查，就如何認定一起案件是合同詐騙還是經濟糾紛有一些心得，拋磚引玉和大家一起探討。

首先我們要熟悉有關合同詐騙的法律規定。在1979年的舊《刑法》中，合同詐騙罪沒有單列罪名，而是囊括在詐騙罪（第151條）中。由于合同詐騙罪和普通詐騙罪表現形式上差異較大，個案情況也比較復雜，僅靠一條法律條款難以規范，司法實踐普遍感到法律規定缺失，造成大量的合同詐騙犯罪無法認定。針對這種情況，最高人民法院及時出臺了一些司法解釋指導合同詐騙犯罪的認定，其中最為完備的是1996年《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》（以下簡稱解釋）。《解釋》明確了合同詐騙罪構成要件中的非法占有目的的司法認定。動機、目的是行為人主觀思維活動，外人無法直接感知。根據主客觀一致的原則，我們可以通過行為人的言辭、行為等外在客觀的因素來合理推定行為的主觀內容。《解釋》中羅列了十種認定合同詐騙行為人非法占有目的的客觀情形，賦予了司法推定的法律效力。

1、虛構主體；

2、冒用他人名義；

3、使用偽造、變造或者無效的單據、介紹信、印章或者其他證明文件；

4、隱瞞真相，使用明知不能兌現的票據或者結算憑證作為合同履行擔保；

5、隱瞞真相，使用明知不符合擔保條件的抵押物、債權文書等作為合同履行擔保；

6、合同簽訂后攜帶對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產逃跑；

7、揮霍對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產進行違法犯罪活動，致使上述款物無法返還；

8、使用對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產，致使上述款物無法返還；

9、隱匿合同貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產，拒不返還；

10、合同簽訂后，以支付部分貨款為誘餌，騙取全部貨物后，在合同規定的期限內或者雙方另行約定的付款期限內，無正當理由拒不支付其余貨款。此《解釋》的出臺，為當時司法部門打擊合同詐騙犯罪提供了有力的法律武器。1997年的新《刑法》第224條將合同詐騙罪從詐騙罪中分出單列，基本上是吸收了《解釋》中的主要內容，將其提升為法律。目前司法實踐中我們認定合同詐騙罪就主要適用新《刑法》第224條和《解釋》的規定的十種情形。

其次是如何在具體個案中適用新《刑法》第224條和《解釋》的規定的十種情形。筆者最近遇到一起案件，犯罪嫌疑人林XX從事個體經營藥品和藥材生意，由于缺乏經營資金，林XX先向一些供應商賒帳提貨，爾后低價迅速將貨物賣出變現，償還部分貨款給供應商后再賒帳提貨，林XX用這種方式周而復始地維持經營。由于其經營不善和高進低出的巨額差價，很快林XX的資金鏈就出現了問題，部分供應商在無法按期收到貨款的情況下再拒絕供貨給林XX，而此時林XX

已欠下了大量到期債務。在償債壓力下，林XX以承諾提貨后十天內付清全部貨款為條件向A公司提貨42萬元的貨物，以承諾交貨當天付清全部貨款為條件向B公司提貨32萬元的貨物，而后迅速將貨物以低價拋出，所賣款項大部分用于償還欠其他供應商的貨款。后B公司報案，林XX被公安機關抓獲，案發時林XX已欠下巨額債務。林

XX到案后辯稱自己雖欠下A公司和B公司貨款，但會再向其他供應商賒帳提貨的方式，賣貨后還款。林XX被拘押的第三天，其父親舉債代其償還欠B公司的貨款。本案中林XX的行為是否構成合同詐騙罪？在辦案中有不同的觀點。一種意見認為林XX的行為不構成合同詐騙罪，理由是：林XX主觀上表示要償還A公司和B公司的貨款，客觀上其在交易中均使用真實的身份，欠下貨款后也未逃匿，后果上其父親已在案發后代其償還B公司貨款，A公司貨款按約定在案發時未到期，未能償還是因為人身被公安機關限制無法籌集資金還款。另一種意見認為林XX的行為構成合同詐騙罪。理由是：林XX在和A公司、B公司簽訂合同時已負債累累，客觀上自己已無履約能力，為騙取A公司和B公司的貨物套現還債，對A公司和B公司作出虛假還款承諾，貨物到手后即低價變現還債，無法履行合同給A公司和B公司，造成A、B公司巨額損失，已構成合同詐騙罪。至于其辯稱的可用向其他供應商賒帳提貨變現的方式償還貨款，不是其真實的履約能力。林XX本人對自己負債累累的狀況十分清楚，他在和A公司、B公司簽訂合同時，主觀上明知自己極可能無法履約，會給對方造成損失，為達到自己還債目的，隱瞞了自己的財務狀況，給A公司和B公司造成其能按期付款的假象，從而放任了無法還款，給A、B公司造成損失的結果的發生。林XX父親案發后代其還款給B公司只能視為家屬代其退贓，可以作為從輕情節，而不影響對林XX行為的定性。A公司的付款期在案發時雖未到期，但在可預見的期限內林XX自身亦無真實償還能力。筆者持第二種意見。從林XX案件可以看出，如果把案件事實中的每一個環節割裂開來，對照新《刑法》第224條和《解釋》的規定的十種情形，似乎林XX和A、B公司之間只是未如期支付貨款的經濟糾紛，但從整個案件事實來看，林XX的行為本質上就是在負債累累無力償還的情形下，隱瞞真相，借新債還舊債，不斷擴大債務，最終導致不特定的債權人受騙損失，是合同詐騙的一種類型。因此筆者認為，在認定合同詐騙時，要從具體的個案出發，將新《刑法》第224條和《解釋》的規定的十種情形歸納為三個層面：

（一）行為人是否有虛構對簽訂、履行合同有重大影響的事實或隱瞞對簽訂、履行合同有重大影響的真相的情形，包括虛構主體、虛構財物所有權、虛構合同項目、隱瞞自身財務狀況、隱瞞貨物瑕疵等；

（二）行為人簽訂合同時是否具有的真實履約能力，是指其自身能控制的，現實的履約能力，而非“畫餅充饑”似的潛在能力；

（三）行為人對合同財物的處置和承擔責任的表現，是指行為人是否有低價處置合同財物，揮霍合同財物，使用合同財物進行違法犯罪活動，或者隱匿合同財物，攜帶合同財物逃跑等。在對個案適用新《刑法》第224條和《解釋》的規定的十種情形時，筆者認為在具體個案中，只要同時具備三個層面情形，就可以認定行為人構成合同詐騙罪。在林XX一案中，林XX隱瞞自己負債累累的財務狀況（此事實足以影響A、B公司與林XX簽訂合同的意愿）；林XX在與A、B公司簽訂合同時已經不具有現實的履約能力；林XX將合同的貨物低價變賣，貨款用于償還債務。林XX同時具有三個層面情形，因此可以認定林XX的行為已構成合同詐騙罪。而檢察機關經審查本案后認為，林XX的親屬替林XX代為還債的能力可以視為林XX具有現實的履約能力（缺少本文中提到的第二層面情形），因此不能認定林XX的行為構成合同詐騙。本案中公安、檢察機關存在的分歧正是對認定合同詐騙犯罪構成諸多要素認識不一致而產生的，因此急需相關的司法解釋來指導司法實踐辦案。

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第二篇：從一起海關行政復議案件引發的思考

從一起海關行政復議案件引發的思考

----------律師如何為外商及其投資企業提供全面法律服務的思考

[內容提要]：律師在為委托人服務過成中，應該有效的利用法律，充分全面的尋求法律途徑，維護委托人的合法權益。在面對法律空白時，敢于向司法機關鑒言，完善立法。

[關鍵詞]：立法空白

法律程序

律師法律服務

律師是為企業或個人提供法律服務的主體。隨著我國改革開放政策的進一步深入，越來越多的外商及外商投資企業在中國遇到了各類的法律問題日益增多，由于外商及外商投資企業不了解中國的法律和法律途徑，他們咨詢及要求服務的范圍涉及廣泛，層面深入，這些都對律師在提供法律顧問服務時提出了更高的挑戰。這起案例就是我在08年遇到的關于海關征收稅收的行政復議案件，借此與大家共同探討如何有效的利用法律更全面的保護外商的合法權益。

一、基本的案情

某醫藥公司（簡稱A公司）是一家境外生產、銷售爽身粉的企業，有一百多年的歷史，是當地一家知名企業。A 公司委托了廣州一家貿易公司（簡稱B公司）作為其在中國的全權代理商，負責A 公司香粉在中國的進口和銷售業務。2009年4月A 公司貨物到達廣州黃埔港在開發區海關辦理報稅手續時，被海關將該爽身粉歸入了“香粉”一類，按照海關公布的稅則，應當征收30%的消費稅。海關的理

由是：在海關的“商品綜合分類表”中，沒有“爽身粉”這個品名和科目，所以海關將“爽身粉”歸為“香粉”類（稅號：33049100），而香粉作為化妝品類的商品，應在進口時繳納30%的消費稅。A 公司非常不理解，因為如果征收了30%的消費稅，則其產品在中國的銷售價格就要增長70%，顯然和同類產品如“強生”等就沒有了市場競爭力。A 公司委托B 公司查閱法律和規定，B 公司去國稅咨詢了解到：國家稅務總局對痱子粉和爽身粉是免征消費稅的。這一答復把A 公司陷入了困惑。為什么稅務部門說是免征而海關作為代征稅部門卻要征收呢？

二、我們的代理意見和案件的結果：

接受了A、B兩公司的委托，我們認真的查閱了相關的法律依據，建議兩公司依據2006年2月1日頒布實施的《中華人民共和國海關行政許可法》提出行政復議。期望通過行政復議和行政訴訟程序獲得正確的征稅稅率。我們的意見如下：

1、該稅種的征收機關和征收主體：

根據1994年1月1日頒布實施的《中華人民共和國消費稅暫行條例》第一條的規定：境內生產企業、委托加工、進口的消費品，都是消費稅的征收主體，沒有區分環節征收，根據第十二條的規定：消費稅的法定征收機關是稅務部門，進口的消費稅由海關代征收。從以上的法律規定可以看出：

（1）消費稅的征收不依照消費品的環節區分征收，無論生產加工、委托加工、進口，一律統一征收。

（2）海關只是該稅的代征收機關，代稅務機關履行征收職責，因此海關征稅應依照稅務機關的文件和稅率來征收。

2、關于“爽身粉”不征收消費稅的法律規定：

1993年12月27日，國家稅務總局印發了《關于消費稅征收范圍的注釋》的通知，通知中關于化妝品的征收范圍，列舉了化妝品的類別，其中對香粉是有明確的解釋：“香粉是指用語粉飾面頰的化妝品。按其形態有粉狀、塊狀和液狀。高級香粉盒內附有彩色絲絨粉撲。。。”從該項通知中可以明晰，國家稅務總局對香粉的定義從用途上是使用在面頰。而我的客戶進口的貨物是使用在全身身體的產品，與該通知中所稱香粉不是一類物品。

1994年國家稅務總局發142號文《關于痱子粉、爽身粉不征收消費稅問題的答復》明確：對各地出現適用上款通知十對痱子粉、爽身粉是否按照香粉征收消費稅的問題，統一為痱子粉、爽身粉不征收消費稅。對應我客戶進口的貨物品名“痱子爽身粉”，應對照國家稅務總局的文件辦理。

山東省地方稅務局2007年3月公布的消費稅稅率查詢表中，明確了護膚護發品中痱子粉爽身粉不征收消費稅。由此看到其他地方稅務機關也執行著國家稅務總局1994（142）號文的精神。

3、“香粉”該詞的海關歸類、稅務征收分類、行業品名的區分分析。

（1）海關根據國際慣例，將我們的貨物歸為香粉科目是沒有錯誤的，2008年稅則中的也沒有爽身粉的單獨科目，也沒有對爽身粉

做除外規定。

（2）國家稅務總局的文件反映，在征收類別上，香粉和痱子粉及爽身粉是不同類別的商品。

（3）2005年6月1日由強生（中國）有限公司、上海家化聯合股份有限公司和雅芳（中國）有限公司起草，國家發改委發布的《中華人民共和國輕工業行業標準》中，對香粉和爽身粉的成分、用途、功能做了專業的區分，其中對爽身粉明確是使用在身體，用于吸汗、爽膚的功效，與香粉的用于面部遮蓋功效完全不同。

根據以上比較，我們發現，海關依據稅則征收消費稅行為沒有錯誤，但是在稅則和相關稅收政策和法律上出現了漏洞。我們以書面的形式及口頭溝通的方式建議了海關將該案件的情況報海關總暑并專承國家稅務總局給出明確的意見。欣喜的是黃埔海關采納了我們的意見，將該案件的情況上報了海關總暑，2009年1月，我們得到答復，2009年1月1日實施的新稅則已經將痱子粉、爽身粉列入消費稅征收中的除外情況，免征消費稅。并將該案件收入了國務院法制辦編寫的典型案例文集中。

三、本案引發的思考：

律師在擔任法律顧問和接受當事人委托事項時，律師是接受律師事務所的委派，根據聘請法律服務合同的規定、以自己的法律專業知識和技能為聘請方提供法律服務，以維護聘請方合法權益的特定身份和專業性活動。其職責有三，一是為聘請方提供法律服務，二是維護聘請方的合法權益，三是宣傳社會主義法制。因本案，筆者想到了在

為委托人提供法律服務當中應注意以下幾個問題：

〈一〉明確受聘律師的地位，獨立自主的工作。

律師與委托方之間是一種地位平等、權利和義務對等的契約關系。法律顧問不是委托方成員，與委托方不存在行政隸屬關系，雙方之間沒有領導被領導的關系。因此律師在法律顧問業務中，應該是獨立自主地提供法律建議或意見。本案中，正是律師堅持了自己的專業法律意見，走了一條正確的司法途徑，才給當事人贏得了應得的利益。

（二）加強新法的學習和研究，全面的維護當事人的合法權益 律師在提供法律服務中，如果意識、觀念滯后，知識構成有缺陷，對其應知的有關法律、法規和政策，由于種種原因而疏忽大意或理解錯誤，導致未能提供恰當的法律服務，往往會錯過合適的法律時機，給當事人造成損失。例如因企業經營中的借貸、擔保、聯營等事務的操作中，涉及多種法律和政策，如律師不熟悉國家的這些法律和政策便提不出正確的意見。因此律師在法律服務中，應更新觀念和法律知識，對相應的政策和法律及時掌握和了解，根據自己的法律知識和資信，為委托人提供全面的，準確的，專業的法律服務。

（三）加強職業道德修養的培養，保證律師提供優質的法律服務。律師應從思想上樹立全心全意為聘方服好務的思想，認識到提供合法、優質、高效的法律服務是律師及律師事務所在律師行業激烈競爭中立于不敗之地的前提和保障。有了好的職業道德修養，服務委托人的心態和工作態度也會得到提升，所提供的服務質量也會受到根本的影響。

（四）律師要大膽的工作，在法律的基礎上，敢為人先。律師在司法實務中，經常會遇到一些法律的空白點，如何有效的運用已有的法律為委托人服務，對律師提出了新的挑戰。從某種意義來說，律師通過司法實踐發現了法律的空白，無形的推動了法律的完善和立法的完善。所以，律師在為社會提供法律服務時，也應該解放思想，大膽的嘗試，敢于對法律的空白點提出建設性的意見，完善立法，和司法機關有效的協調，來達到好的效果。

綜合以上的建議和感觸，借此案例與同行共同探討，以期達到自我完善和提高的目的。

參考資料 ： 1、1994年 國家稅務總局發142號文； 2、1994年1月1日頒布實施的《中華人民共和國消費稅暫行條例》； 3、1993年12月27日國家稅務總局《關于消費稅征收范圍注釋》；

4、《中華人民共和國輕工業行業標準》

第三篇：從一起雷擊引發的倉儲合同糾紛談不可抗力

從一起雷擊引發的倉儲合同糾紛談不可抗力

案例：

2011年7月初，甲糧油公司與乙儲運公司簽訂了一份倉儲合同，約定甲公司將五十噸玉米存放于乙儲運公司倉庫內。7月15日下午，乙公司倉庫因雷擊起火，導致甲公司的玉米燒毀30%。乙公司將剩余的玉米整理后堆放在露天堆場，準備第二天轉移到其他倉庫，但當天半夜又下起了暴雨，剩余70%的玉米全部淋濕發霉，無法使用。甲公司要求乙公司賠償全部損失，而乙公司以不可抗力為由拒絕賠償。甲公司隨即訴至法院。

不可抗力是指不能預見、不能避免并且不能克服客觀情況。通常情況下包括自然災害、社會事件和政府行為。在本案中，可能構成不可抗力的事件有兩個，雷擊和暴雨。

先來看一下雷擊，雷擊是偶然事件，而通過雷擊引起火災的后果更是發生概率極小的偶然事件，足以被人忽略不計。對于乙儲運公司來說，雷擊引發火災是不可預見的。而且雷擊是一種自然現象，無法控制、無法避免，也無法克服。因此雷擊引發火災這一事件構成不可抗力。乙儲

運公司對因雷擊而造成的30%玉米損失不需要承擔賠償責任。

接下來分析一下暴雨，7月份為雨季，雨季多暴雨是可以預見的，而乙儲運公司卻將玉米露天存放，而沒有采取任何防范措施，乙儲運公司對此存在重大過失，暴雨不構成不可抗力。

從上述分析可以得出結論，乙儲運公司對雷擊導致的30%玉米損失構成不可抗力，不需要賠償。而對于雨淋造成的70%的損失不屬于不可抗力，需要承擔賠償責任。

不可抗力應注意以下問題：

一、遲延履行后發生不可抗力不能免責。

還是上個案例，假如甲糧油公司和乙儲運公司約定由乙儲運公司在7月14日將玉米運到甲糧油公司，但因無法安排車輛乙公司決定7月16日再安排運輸。可是7月15日發生雷擊引發火災，玉米燒毀30%。這種情況下乙公司可不可以免責？雷擊雖然構成不可抗力，但是乙公司如按約定在7月14日將玉米運出，則玉米不會受損。正是由于乙公司的遲延履行，才導致了玉米受損，因此乙公司不可以免責。

二、不可抗力是法定免責條款，具有強制性，不可以通過當事人約定排除。

假如甲糧油公司和乙儲運公司在合同中約定，不可抗力僅限于大自然災

害和戰爭，雷擊、冰雹等自然現象均不屬于不可抗力。結果發生雷擊，甲公司以雙方約定雷擊不屬于不可抗力為由要求乙公司賠償可不可以？答案是不可以，因為不可抗力是法定免責條款，只要構成不能預見、不能克服、不能避免這三個條件，就構成不可抗力。不可以通過約定縮小或排除不可抗力的范圍。即使當事人在合同中沒有約定不可抗力條款，當事人仍然可以主張不可抗力。

三、不可抗力的范圍可以通過當事人的約定擴大。

不可抗力的范圍雖然不可以通當事人的約定縮小或排除，但根據當事人意思自治原則，是可以通過約定擴大不可抗力的范圍。當然這種擴大不能違約公平原則，如前一期普法中提到的格式合同，提供格式合同的一方通過格式條款惡意擴大不可抗力的范圍來免除己方責任，排除對方主要權利的，則該條款無效。

四、主張不可抗力的一方負有及時通知和提供證明的義務。

1、及時通知義務；

所謂及時通知，是指在現有條件下，以最快的方式將不可抗力事件通知對方，以便對方及時采取措施減輕損失。如果怠于通知，雖然仍然可以主張不可抗力，但如果因其未及時通知導致對方損失擴大的，應對擴大的損失承擔賠償責任。如在上個案例中7月15日發生不可抗力事件，但乙儲運公司直到7月18日才通知甲公司。而甲公司在7月17日將該批玉米賣給了丙公司，最終因甲公司無法交貨導致賠償丙公司違約金30000元。如果乙公司及時將雷擊事件通知甲公司，甲公司就不會再將玉米賣予丙公司，也不會產生30000元的違約金損失。因此乙公司應該賠償甲公司這30000元的損失。

2、合理期限內提供證明義務

這里的證明通常指的是官方證明，如政府、氣象部門、海事部門、貿促會等具有公信力的部門出具的證明，對于一些無法由具體官方部門出具的證明，也可以通過公證機關通過公證文書的形式出具證明。證明文件除了要證明不可抗力事件存在以外，還要證明無法履行合同義務是不可抗力造成的。當然對于一些公知事件，如湖南冰災或是汶川地震，則不需要證明不可抗力存在，只需要證明不可抗力與無法履行合同義務間存在直接因果關系即可。

第四篇：湖南省第一起司法認定馳名商標案判決書

長沙律師田勇辦理湖南第一起司法認定馳名商標案，以下是判決書原文：

湖南省長沙市中級人民法院

民事判決書

（2005）長中民三初字第358號 原告遠大空調有限公司，住所地湖南省長沙市遠大城。法定代表人張劍，總經理。

委托代理人田勇，遠大空調有限公司法律顧問

被告湖南遠大汽車銷售服務有限公司，住所地湖南省長沙市經濟技術開發區中南汽車大世界H13、H14。法定代表人譚昌壽，董事長。

委托代理人曾昕，湖南博鰲律師事務所律師。

原告遠大空調有限公司與被告湖南遠大汽車銷售服務有限公司商標侵權糾紛一案，本院受理后于2005年9月28日公開開庭進行了審理。原告遠大空調有限公司的委托代理人田勇，被告湖南遠大汽車銷售服務有限公司的委托代理人曾昕均到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。

原告訴稱：原告自1992年起即開始使用“遠大”字號和“遠大”商標，至今已持續使用13年。原告分別在第11類商品上和第37類服務上享有“遠大”注冊商標專用權。原告已經投入大量的人力、財力精心培養“遠大”這一品牌。“遠大”空調產品不但連續多年穩居中國市場占有率前列，而且多次獲得殊榮。長期以來，原告以其先進的技術、優質高效的售后服務使“遠大”商標在相關公眾中享有極高的知名度，該商標已經符合馳名商標的認定條件。2005年8月，原告發現被告在其經營場所擅自突出使用“遠大專營店”的招牌，在其宣傳資料上大量使用“東風日產長沙遠大專營店”的字樣。此外，被告還在互聯網上使用“長沙遠大”、“湖南遠大”、“東風日產長沙遠大專營店”、“遠大汽車俱樂部”等標識進行經營和宣傳。被告未經原告許可擅自使用帶有“遠大”字樣的標識的行為侵犯了原告的注冊商標專用權。為此，原告特訴至人民法院請求依法判令：

1、確認原告持有的“遠大”商標為馳名商標；

2、被告立即停止商標侵權行為；

3、被告承擔本案的全部訴訟費用。原告為支持其訴訟請求，向本院提交了以下證據： 第一類證據 被告侵犯原告注冊商標專用權的證據

1、（2005）湘證內字第4331號、第4329號公證書，證明被告未經原告許可擅自使用帶有“遠大”字樣的標識。

2、第1439599號、第1448686號“遠大”文字注冊商標證，證明原告對“遠大”文字商標合法享有專用權。

第二類證據 “遠大”文字注冊商標屬馳名商標的證據 第一組 關于原告企業概況及產品獲獎的證據 1－1原告企業法人營業執照 1－2全國工業產品生產許可證 1－3遠大空調有限公司概貌圖片 1－4遠大空調有限公司產品簡介

以上四份證據證明原告的經營狀況及生產規模。第二組 關于“遠大”商標在相關公眾中知曉程度的證據 2－1中國制冷空調工業協會的行業推薦信 2－2“遠大”空調產品先后獲得的部分行業榮譽證書 2－3“遠大”商標在社會公眾中知曉程度的有關證據材料 2－4“遠大”商標在客戶中知曉程度的有關證據材料 2－5“遠大”產品用戶的部分反饋意見

2－6“遠大”商標和遠大空調公司在新聞媒體上進行宣傳報道的情況 2－7“遠大”商標在遠大網站上進行宣傳的有關情況

以上七項證據證明“遠大”商標（包括商品商標和服務商標在內）在相關公眾中享有很高的知名度。

第三組 關于“遠大”商標最早注冊、連續使用以及受到保護的有關證據 3－1“遠大”商標的釋義

3－2“遠大”商標受到行政保護的記錄

以上兩項證據證明“遠大”商標具有很高的商業價值，有過多次侵權保護記錄。第四組 關于原告對“遠大”商標進行廣告宣傳的有關證據

4－1 1999年至2004年期間，原告在國家級、省、市級電視臺對“遠大”商標進行廣告宣傳所發生的廣告合同、發票，證明“遠大”商標廣告效應以及在全國范圍內具有較高的知曉度。

第五組 關于原告“遠大”空調產品經營情況的有關證據 5－1 原告歷年納稅記錄 5－2 原告產品銷售網點情況

以上兩項證據證明原告公司的經營規模以及“遠大”商標的馳名程度。

被告辯稱：被告使用的企業名稱和字號系經工商行政管理部門依法核準登記取得，通過了所有正規審批程序，故被告使用“遠大”作為字號于法有據，并不構成對原告商標專用權的侵犯。被告多年來一直在遠大一路上從事經營活動，全國風神汽車銷售圈內的同仁對被告都是以“遠大店”相稱，公司變更營業地址后，新股東建議將公司名稱變更為現在的名稱（即湖南遠大汽車銷售服務有限公司），以便全國兄弟公司的統一稱呼。被告與原告從事的業務領域和經營范圍根本不同，被告使用“遠大”字號不會給相關公眾造成混淆或者誤認。原告持有的“遠大”注冊商標在空調行業確有一定的知名度，但是否構成馳名商標還有待有權機關予以審查。即便原告的“遠大”商標被認定為馳名商標，也不能據此認定被告使用“遠大”標識的行為構成商標侵權，因為被告事實上從未將“遠大”作為商標在其商品和服務上使用。字號與商標之間雖有緊密的聯系，但二者存在一定的區別，不能將它們混為一談。綜上，原告的起訴缺乏充分的事實和法律依據，請求人民法院依法駁回原告的全部訴訟請求。

被告為支持其答辯意見，向本院提交了以下證據：

1、被告企業的登記材料和營業執照。

2、被告公司的股東會決議。

3、名

4、稱字號查重結果報告單。

5、企業名

6、稱預先核準申請書。

7、申請變更報告及公司變更申請書。

8、申請公司地址變更的報告。

以上六份證據證明被告使用“遠大”作為字號有合法依據，不構成對原告的商標侵權。

在本案庭審過程中，本院組織雙方當事人對對方當事人提交的證據進行了質證，雙方當事人均發表了充分的質證意見。

被告對原告提交的證據發表如下質證意見：對第一類證據的真實性、合法性無異議，但對其關聯性有異議，公證書和商標注冊證并不能直接證明被告使用“遠大”標識即構成商標侵權；對第二類證據中的第一組證據1－

1、1－2無異議，對1－

3、1－4的關聯性有異議；對第二組證據2－1的真實性、合法性無異議，但對關聯性有異議，認為推薦信不能替代馳名商標的認定；對2－2的真實性、合法性無異議，但認為部分獲獎證書并不是由行業協會頒發的，不具有權威性；對2－

3、2－

5、2－

6、2－7的真實性、合法性無異議，但對關聯性有異議，認為不能證明相關公眾對“遠大”商標的知曉程度；對2－4的真實性、關聯性有異議；對第三組證據的真實性、合法性無異議，但對關聯性有異議，不能充分說明“遠大”商標是否最終受到過司法保護；對第四組證據的真實性、合法性無異議，但對關聯性有異議，因為原告沒有提供2005的廣告宣傳情況，所以“遠大”商標的知名度可能下降；對第五組證據5－1的真實性、合法性無異議，但對關聯性有異議，只能證明原告公司的納稅情況，而與“遠大”商標馳名與否無關；對5－2的三性均有異議，該證據系原告單方面制作，無其他證據與之相互印證。原告對被告提交的證據發表如下質證意見：對證據1－6的真實性、合法性均無異議，但對其關聯性持有異議，認為不能證明被告使用“遠大”標識有合法依據。本院認為，作為定案證據應當內容真實、來源與形式合法，并與案件訴爭之事實具有關聯性。經對證據進行審查，并分析各方當事人的意見，本院認證如下：

（一）、關于原告提交的證據。對第一類證據的三性予以認定，注冊商標證可以證明原告對“遠大”商標享有注冊商標專用權，且連續使用時間超過了五年；公證書可以證明被告在經營活動中使用了含有“遠大”字樣標識這一客觀事實；對第二類證據中的第一組、第二組證據的三性予以認定，可以證明原告持有的“遠大”注冊商標在相關公眾中具有較高的知名度；第三組證據的3－1系原告單方面對“遠大”商標的釋義，不屬于民事證據的范疇，故對其不予認定；對證據3－2的三性予以認定，可以證明原告持有的“遠大”注冊商標有過侵權保護記錄；對第四組證據的三性予以認定，可以證明原告對“遠大”商標進行廣告宣傳工作時間長、范圍廣、程度深；對第五組證據中的5－1的三性予以認定，可以證明原告的經營狀況、銷售收入和利潤情況較好；對5－2的三性不予認定，因該證據缺乏合法的形式要件。

（二）、關于被告提交的證據。證據1－6內容真實，來源合法，與本案商標侵權糾紛有關聯，予以認定。

根據以上定案證據，本院經審理查明：從1992年開始，原告即在其生產、銷售的空調產品以及提供的空調售后安裝、維修服務上持續使用“遠大”文字商標。2000年8月28日，國家工商行政管理總局商標局核發給原告第1439599號“遠大”文字商標注冊證（注冊有效期自2000年8月28日至2010年8月27日），核定使用商品為第11類，主要包括冷凍設備、鍋爐等商品。同年9月21日，原告還依法獲得了第1448686號“遠大”文字商標注冊證（注冊有效期自2000年9月21日至2010年9月20日），核定使用服務項目為第37類，主要包括空調設備的安裝與修理、冷凍設備的安裝與修理等內容。

原告自生產、銷售“遠大”品牌空調以來，其國內市場占有率逐年上升，并在同行業中一直名列前茅。原告以其穩定可靠的產品質量，特別是良好的售后安裝、維修服務，贏得了相關客戶的好評，市場份額逐年增加，客戶群不斷擴大，主要有代表性的工程實例如北京釣魚臺國賓館機組等。從1993年至2005年，原告的生產經營狀況一直處于穩步上升的狀態，其產品銷售收入、納稅金額也逐年遞增。2000年以來，原告的“遠大”空調產品年銷售收入超過10億元。據統計，2000年至2004年期間，原告的產品銷售收入分別為108131萬元、116510萬元、126811萬元、101840萬元和142020萬元。1993年至2004年期間，原告向長沙市高新技術開發區國稅局繳納各稅金額合計281872512.92元，向長沙市高新技術開發區地稅局繳納各稅金額合計106423056.52元，向長沙縣地稅局繳納各稅金額合計298305158.72元，向長沙縣國稅局繳納各稅金額合計243774814.3元。2005年4月28日，中國制冷空調工業協會向國家工商行政管理總局出具函件，推薦并支持原告持有的“遠大”商標爭創中國馳名商標。

自1992年以來，原告生產、銷售的“遠大”空調產品獲得了大量的榮譽稱號，主要有代表性的榮譽稱號包括：1994年5月被中國社會經濟調查研究中心評為“全國知名品牌”；1998年8月被科學技術部評為“科技部火炬優秀項目一等獎”；1999年11月被科學技術部等六部委授予“國家重點新產品”證書；2002年4月被北京大學企業管理案例研究中心、經濟觀察報評為“2001年中國最受尊敬企業”；2003年9月被國家質量監督檢驗檢疫總局授予“中國名牌”稱號。

從1999年至2005年，原告對“遠大”商標的廣告宣傳工作從未間斷，廣告宣傳手段主要是通過電視新聞媒體，包括中央電視臺、湖南衛視、上海東方電視臺、廣東衛視、鳳凰衛視中文臺等收視率較高的電視臺。2000年至2004年，原告累計在中央電視臺黃金時段投放廣告的費用達2864.21萬元。2000年至2005年期間，原告累計在鳳凰衛視中文臺投入廣告費用為3123.24萬元。2001年至2005年期間，原告在湖南衛視的廣告費用支出為1380.38萬元。此外，原告還連續在《參考消息》等發行量較大的報刊上對“遠大”品牌進行宣傳。為宣傳“遠大”品牌，原告還具名贊助中國金鷹電視藝術節以及湖南衛視《快樂大本營》、鳳凰衛視中文臺《鳳凰正點播報》等知名度較高的欄目。

經查明，2000年8月2日，被告的前身湖南風神汽車銷售有限公司經工商行政管理部門核準后成立，經營范圍為經銷汽車及配件，提供汽車維修服務，經營地址為長沙市遠大一路687號。2004年8月30日，經工商行政管理部門核準，湖南風神汽車銷售有限公司變更公司名稱為湖南遠大汽車銷售服務有限公司（即本案被告），經營地址變更為湖南省長沙市經濟技術開發區中南汽車大世界H13、H14。

2005年8月18日，原告向湖南省公證處申請對被告使用帶有“遠大”字樣的標識進行證據保全。湖南省公證處做出了（2005）湘證內字第4329、第4331號兩份公證書，對公證取證的全過程進行記錄、拍照、存盤。公證書證明，被告在其營業場所的正面門楣處使用了“遠大專營店”字樣的招牌，在其營業場所內部使用了“遠大俱樂部”的標牌，在其對外銷售的小轎車上使用了“東風日產長沙遠大店”的標記。

根據各方當事人的訴辯主張、舉證質證的情況，經征詢各方當事人意見，綜合庭審調查情況，本院將本案爭議焦點歸納為：

一、被告在經營活動中使用帶有“遠大”字樣的標識，該標識屬于字號還是商標？

二、認定原告兩“遠大”注冊商標是否為馳名商標的必要性。

三、原告持有的兩“遠大”注冊商標是否符合馳名商標的認定條件？

四、被告前身多年來在遠大一路上經營這一客觀事實能否成為其使用“遠大”商標的合法依據？

五、被告使用帶有“遠大”字樣標識的行為是否構成商標侵權？

關于第一個焦點問題，本院認為，企業名稱是區別不同市場主體的標志，依法由企業所在行政區劃、字號、行業或經營特點、組織形式等四部分組成，字號是企業名稱中最具顯著性特征的部分，是區別不同企業主體身份的重要標志。企業在對外經營活動中應當依法規范使用企業名稱和字號，企業名稱可以適當簡化，但不得與他人的注冊商標相混淆。將簡化了的企業名稱或字號用于商品或服務上并突出使用，該企業名稱或字號實際上就起到了商標本應具備的區別商品或服務不同來源的指示功能，符合未注冊商品或服務商標的特征。本案中，被告經核定使用的企業名稱為湖南遠大汽車銷售服務有限公司，其中“遠大”兩字因其具有一定顯著性而成為該企業名稱中的主要部分。被告主要從事汽車銷售和相關的售后維修服務業務，提供的是帶有無形性質的服務。正是由于服務的無形性和帶有較強的人身屬性，實踐中難以嚴格區分服務性質的字號與服務商標之間的不同之處，二者發揮的功能、作用基本相同。被告在經營活動中使用“遠大專營店”、“遠大俱樂部”等標識，因“專營店”、“俱樂部”系公有領域的通用名稱，不具有顯著性，故僅有“遠大”二字起到區分作用，而且實際起到的是標示產源、區分不同服務提供者的指示功能，這一指示功能完全落入未注冊服務商標的范疇。因此，可以認定被告在經營活動中使用的“遠大”標識起到了服務商標的作用，應當認定其為服務商標。

關于第二個焦點問題，本院認為，人民法院在審理商標糾紛案件中，根據當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定。審判實踐中，一般在注冊商標需要跨商標專用權核定使用類別（即在不相同或者不相類似的商品或者服務上）請求保護的情況下，認定商標是否馳名確有必要。對于第1439599號“遠大”注冊商標，該注冊商標的核定使用類別為第11類商品，而被告使用的被控侵權商標的所屬類別與之既不相同也不相似。顯然，原告的現有注冊商標專用權保護范圍尚不能延及被告使用的被控侵權商標的所屬類別，原告所持第1439599號“遠大”注冊商標是否為馳名商標已成為本案需要著重查明的事實問題。對于第1448686號“遠大”注冊商標，雖然原、被告提供的服務基于有關判斷標準構成類似服務，可以在一般注冊商標專用權的范圍內進行保護，但由于原告生產、銷售的空調產品和其提供的售后安裝、維修等服務之間形成了密不可分的承接關系，原告一貫良好的安裝、維修服務工作對于“遠大”品牌知名度的提升起到了積極作用，加之原告請求保護的該服務商標的顯著性和知名度較高，有必要對其在類似商品或者服務上進行加強保護，故第1448686號服務商標是否構成馳名商標確有必要予以審查。

關于第三個焦點問題，本院認為，《商標法》第十四條已明確規定了認定馳名商標應當考慮的因素，即①相關公眾對該馳名商標的知曉程度；②該商標的持續使用時間；③該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；④該商標作為馳名商標受保護的記錄；⑤該商標馳名的其他因素。對照以上馳名商標判定標準，本案原告所持第1439599號、第1448686號“遠大”注冊商標基于以下事實可以被認定為馳名商標:⑴原告的經營狀況一直處于良好的態勢，產品市場占有率高，產品銷售（包含提供售后服務）區域廣，產品銷售收入、納稅金額數額大且逐年遞增，產品質量和售后服務得到大量客戶的肯定；⑵原告對其所持“遠大”文字商標一直采用多方位的手段進行宣傳，持續時間長（從1999年至2005年從未間斷），覆蓋范圍廣（經常在全國有影響的電視、新聞、報刊媒體進行廣告宣傳），宣傳力度大（長期在中央電視臺等強勢媒體的黃金時段進行廣告宣傳），足以推定其品牌效應已涉及廣大已有客戶和潛在消費者，在相關公眾中的知曉度較高；⑶原告使用“遠大”未注冊文字商標的最早時間可追溯至1993年，使用“遠大”文字注冊商標的時間始于2000年，至今已持續使用五年之久；⑷原告所持“遠大”注冊商標有過被他人惡意攀附、受到行政部門保護的記錄。

關于第四個焦點問題，本院認為，從2000年8月至2004年8月，被告前身湖南風神汽車銷售有限公司的經營地址為長沙市遠大一路687號，其使用諸如“遠大店”、“遠大專營店”等標識并無不妥，因為其經營地址（即住所地）位于遠大一路，使用“遠大店”、“遠大專營店”等標識屬于客觀、正當描述其所處地理位置，但“遠大店”、“遠大專營店”等標識并不因此成為被告前身合法持有的企業名稱、字號、商標或者其他服務性標識，故當被告的經營地址變更為湖南省長沙市經濟技術開發區中南汽車大世界H13、H14后，其繼續使用“遠大店”、“遠大專營店”等標識已不再是客觀、正當描述其所處地理位置，也超出了合理使用的范圍。在此情況下，“遠大店”、“遠大專營店”等標識不再具有指示地理位置的性質，成為了具有標示服務來源的未注冊服務商標。被告使用帶有“遠大”字樣服務商標的行為侵犯了原告對“遠大”注冊商標享有的在先權利，有違誠實信用原則。因此，被告前身多年來在遠大一路上經營這一客觀事實，在其變更原經營地址后，不能成為被告使用“遠大”商標的合法依據。

關于第五個焦點問題，本院認為，混淆是判斷商標侵權的主要標準，混淆包括實際混淆和產生混淆的可能。以相關公眾的一般注意力為標準，在比對對象隔離的狀態下，將原告請求保護的兩“遠大”文字商標與被告使用的被控侵權“遠大”字樣標識進行整體和要部比對，可以發現二者均系文字商標，在字形、含義、讀音等方面無差異，構成相同商標。

對于原告請求保護的第1439599號“遠大”注冊商標，最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（二）項明確規定“復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，屬于商標法第五十二條第（五）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為。”本案中，由于原告請求保護的第1439599號“遠大”注冊商標與被告使用的被控侵權商標構成相同，被告使用的商標屬于復制原告的“遠大”商標，且原告之商標已符合馳名商標的認定條件，可以跨類實施保護，故相關公眾施以一般注意力有可能對被告提供服務的來源產生誤認，認為其來源與原告所持“遠大”注冊商標的商品或者服務有特定的聯系，二者之間存在混淆的可能，足以導致原告的利益可能受到損害。綜合以上幾點理由，本院認定被告在其經營活動中使用帶有“遠大”字樣的標識侵犯了原告的第1439599號“遠大”馳名商標專用權。

對于原告請求保護的第1448686號“遠大”注冊商標，《與貿易有關的知識產權協議》第二節第十六條明確指出“注冊商標所有人應享有專有權防止任何第三方未經許可而在貿易活動中使用與注冊商標相同或近似的標記或用于相同或類似的商品或服務，以造成混淆的可能。如果確將相同標記用于相同商品或服務，即應推定已有混淆之虞……”從現有證據來看，本案原、被告提供服務的類別相似，原告所持第1448686號“遠大”注冊商標與被告所用之服務標識相同，在此情況下，即可推定二者已構成混淆，構成商標侵權，原告無需再舉證證明相關公眾對提供服務的經營者產生了實際混淆。《商標法》第五十二條第（一）項明確規定“未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬于侵犯注冊商標專用權”。由于原、被告商標相同，且第1448686號“遠大”注冊商標符合認定馳名商標的各項要件，故本院依法認定被告在其經營活動中使用帶有“遠大”字樣的標識侵犯了原告的第1448686號“遠大”馳名商標專用權。綜上所述，原告持有的第1439599號、第1448686號“遠大”注冊商標符合認定馳名商標的各項要件，本院根據案情的需要和商標權人的訴訟主張，依法認定上述兩注冊商標為馳名商標。被告未經原告許可，擅自在其經營場所和提供的服務上突出使用帶有“遠大”字樣的服務商標，侵犯了原告依法享有的馳名商標專用權，原告提出要求被告停止商標侵權的訴訟請求，于法有據，本院予以支持。本案中，原告提出認定第1439599號、第1448686號“遠大”商標為馳名商標的訴訟主張有事實和法律依據，應予確認，但鑒于人民法院對馳名商標的認定只是個案對商標事實狀態的確認，當事人不應將認定馳名商標作為一項單獨的訴訟請求，故本院僅將認定原告第1439599號、第1448686號“遠大”注冊商標為馳名商標的訴訟請求作為一個事實予以確認，在查明事實部分作出判斷，不在判決主文中予以表述。據此，依照《中華人民共和國商標法》第十四條、第五十二條，最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（二）項、第九條、第十條、第十一條、第十二條、第二十二條、第二十三條之規定，判決如下：

被告湖南遠大汽車銷售服務有限公司自本判決生效之日起立即停止侵犯原告遠大空調有限公司第1439599號和第1448686號“遠大”注冊商標專用權的行為。本案案件受理費1000元，由被告湖南遠大汽車銷售服務有限公司負擔。如不服本判決，可在收到判決書之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于湖南省高級人民法院。審 判 長 何文哲 審 判 員 李浩波 審 判 員 吳 欣 二○○五年十二月一日 書 記 員 黃 樂

第五篇：從一則心理健康教育案例中引發的思考

從一則心理健康教育案例中引發的思考

在學生的成長發展過程中，不可能一帆風順，有時易陷入“誤區”，心理上會產生不少的矛盾和斗爭，引起心理不適應、情緒不協調和精神障礙。這時候有目的、有計劃地開展心理健康教育，對促進學生的身心發展具有十分重要的作用。下面從我在班主任工作的一個典型案例中，如何做好學生的心理轉化工作進行分析，并談談在心理健康教育方面的認識和體會。

案例

杜某，女，17歲，高中二年級學生，單親家庭。她和母親一起生活。開學初的兩個月還正常上學，但是兩個月后卻經常缺課，后來把自己反鎖在家里，不上學，不說話，逃避別人。

一、原因分析

經過和她母親的交談了解到，她的父親是個簡單粗暴的人，在她年幼的時候，就經常受到父親的打罵，但是，當父親心情好的時候，又會滿足女兒一切合理與不合理的要求，這就造成了她既膽小怕事又固執任性。不久前，父母離了婚，使她受到很大打擊，加上她母親常常在女兒面前哭訴自己的不幸，使這個小孩情感更加脆弱，心理壓力更大，覺得自己在同學面前抬不起頭來，干脆就把自己反鎖在家里，不去上學，采取有意回避的態度，壓抑自己。通過家訪，我明白了她不上學的原因是受到心理上的困擾。由于家庭的忽然變故，使她失去原有的心理平衡，變得更加焦慮不安，感到孤立無助，繼而逃避，這是一種高度焦慮癥狀的消極心境。我認識到這時候 家長和老師不聞不問，或批評責罵她，不僅不會消除這種不健康的心理，反而會增強這種心理。長此下去，其認識就逾片面，心理的閉鎖就逾強，最終將導致對任何人都以冷漠的眼光看待，更加孤立自己，直至不可救藥。

二、心理輔導和教育的過程

第一步：加強與其家庭的聯系，說服其家長要盡到做父母的責任，使她擺脫心理困境。我認識到造成她心理不堪重負的原因主要在于家庭，因此，我加強與其家庭聯系，讓其父母認識到家庭教育的重要性和責任感，使這個不完整的家庭也承擔起教育孩子的重任。我一次一次地用課余時間進行家訪，做好她母親的思想工作，希望她承認現實，面對現實，樹立起生活的信心，盡量不要在女兒面前哭訴，因為這樣于事無補，反而會增加她的心理負擔，影響她的健康成長。還設法聯系到孩子的父親，說服他多用一些工余時間回來看看女兒，多點關心她，盡到一個父親的責任，不要讓家庭關系而毀了孩子。經過多次推心腹的交談，終于使他們接受了我的建議。由于家庭與學校共同努力，使孩子的心理發生了微妙的變化，不再逃避，也愿意跟同學們交往，漸漸地回到學校上課了。

第二步：在師生間、同學間架起愛的橋梁，使她感受到集體的溫暖，恢復心理平衡。開始，她還不愿上學，我去到她家里時，老躲著不見，或是一問三不答。我知道這是防御心理的表現，其實其內心還是渴望得到別人的同情和關心的，她極需要被愛的感覺。我不急也不燥，以極大的耐心和熱情地給她講班里發生的趣事，講同學們是多么希望她回到學校，和他們一起學習，一起活動。我主動與之接近，縮短心理距離，想用集體的溫暖來消除她內心的焦慮和冷漠。同班級同學知道這種情況之后，主動利用放學后的時間，陪她聊天，給她講講學校組織的各種各樣的活動??慢慢地，她的表情沒有那么呆板，漸漸地露出了一絲向往。此后，她瘦弱的身影也逐漸地出現在教室里。但我并不滿足于此，一直尋找讓她重新振作的契機。我了解到這個孩子自覺性很強，也很愛讀書，即使沒來上學的日子，她都能自學。有一天她來上學了，上課時，我提出一個問題，很多同學不會答，竟意外地發現這孩子眼里露出一點笑意，就抓住這個機會提問她。開始，她漲紅了臉，講得結結巴巴的，我用鼓勵的眼神望著她，親切地對她說：“老師相信你一定能行的！”結果她講得很流利，得到了全體同學的掌聲，她的臉上也露出了久違的笑容。此后，我還多次為她提供嘗試成功的機會，讓其體驗成功的喜悅和榮譽，增加良性刺激，使她擺脫自閉心理，激發起自信心和上進心。心靈的交往，熱情的鼓勵，溫暖著她那顆冷漠的失望的心，使她重新回到了班集體中。

第三步：組織主題班會，激發起她對生活的熱愛，學會自強，提高自我心理承受能力。為了使這孩子學會自強，也教育其他學生，我組織了一次主題班會《如何面對困難和挫折》。在這次班會中，同學們熱情洋溢地發表了 自己的看法，有的說，面對困難和挫折，我要像張海 迪姐姐那樣發奮學習、努力進取，做一個有用于社會的人；有的說，在遇到困難和挫折的時候，我要勇于面對現實，不屈不撓地戰勝它們，做一個勇敢的人；有的說，只有不畏艱險，勇往直前的人，才是堅強的人?? 同學們還用精彩的小品，悅耳的歌聲等形式表達了積極進取、自強不息的主題。我細細地觀察，發現這孩子的眼圈紅了。于是，輕輕地走過去，扶起她瘦弱的肩膀，把她引到會場的中心，“想說說你的看法嗎？“她緩緩地抬起頭，堅定而清晰地告訴大家：“我要從現在做起，面對現實，做一個勇于克服困難的堅強的人??“她的話博得了一陣陣熱烈的掌聲。通過有教育意義的活動，創設一個寬松有益的心理環境，引導這孩子煥發起對美好生活的熱情，增強其克服困難的信心和勇氣。

三、從心理輔導和教育過程引發的幾點思考 ．我們不能把學生的心理問題當作品德問題來看待。

生存與發展是當今世界性的教育主題，而生存和發展有賴于優良的素質。人的素質結構由生理素質、心理素質和社會文化素質等構成，沒有健康的心理，很難提高學生的綜合素質。因此，開展心理健康教育是實施素質教育的一個必不可少的環節。但在班主任工作中，我們往往注視著學生學習成績的高低，品德的優劣，而忽略了對學生全面素質的培養，尤其甚少注意到對學生的心理健康教育，甚至把心理問題當作品德問題來看待，把解決思想問題的方法來解決心理問題。這樣做，將使班主任工作的實際效果大打折扣，也培養不出學生對學習與生活的健康和積極的態度。班主任工作的成效，有時是取決于對心理健康教育的認識程度和理解程度。加強對青少年心理健康教育，也是走出傳統德育困境的需要。要提高德育的實效性，必須要注入心理健康教育的新鮮內容。．我們要以對孩子終身發展高度負責的精神來重視心理健康教育。

在社會發展日趨多元化的今天，人們也受到各種各樣的心理困擾。青少年正處于由幼稚向成熟發展的階段，處于半獨立半依賴的矛盾時期，有其特殊的心理矛盾，有成人難以理解的困惑與苦惱。孩子們的許多心理沖突，或被自我掩蓋，或被成人忽視，視而不見，置若罔聞，以至不少孩子感到難以獲得理解，覺得孤立無助，只好隱抑于心靈深處，備受煎熬，任其折磨自己，甚至誘發各種心理障礙乃至心理疾病。現實的嚴重性，我們不能等閑視之。我們要以對孩子們終身發展高度負責的精神來重視其心理教育，每一位班主任都應該明確自己是青少年的心理顧問及心理保健醫生這一特殊角色，應及時發現他們的心理問題，利用班集體的優勢和特點，向學生們進行心理教育，滿足其心理需求，使他們有理想、有抱負，追求美好的生活，增強承受各種心理壓力和處理各種心理危機的能力，提高心理素質，以迎接明天社會的嚴峻挑戰。