第一篇：公司治理機制

1.本案例所反映的主要問題：公司治理機制不完善所帶來的：（1）大股東利用“隧道效應”侵害中小股東的利益的新型委托代理問題；（2）公司股東和公司經營層的傳統委托代理問題。

2.產生大股東利用“隧道效應”侵害中小股東的利益的新型委托代理問題的主要原因是：這主要受兩個因素的推動:一是控制權的共享收益，二是控制權的私人收益。

在大股東普遍存在、特別是在大股東可以控制公司的經理層和經營活動的情況下，經濟學家們自然地將公司的控制權與大股東聯系起來。一旦股權集中在少數控股股東手中，就會產生控制權收益，這種收益只為大股東享有，而不能為其他股東分享，在這樣的股權控制下，大股東常常將上市公司的資源從小股東手中轉移到自己控制的企業中去，即大股東“隧道挖掘”。控制權共享收益的產生是因為大宗股權所帶來的決策權利與財富效應的搭配能導致卓越的管理或監督。大股東或他們的代表通常擔任公司的董事或經理，這使得他們能夠直接影響管理層決策。其次，有證據表明大宗股權的形成與異常的股票價格上漲相關。

大股東同樣有動力使用投票權力來消耗公司資源或者獨占小股東無法分享的收益，這些就是控制權的私人收益。這些收益可能是金錢上的，例如擔任管理者的個人大股東所獲得的高額薪水，也可能是非金錢的，例如大股東獲得的生產上的協同效應。

大股東“隧道挖掘”是現代公司中存在的普遍現象，不僅存在于發展中國家的股票市場，而且存在于歐美發達的證券市場，即使是資本市場監管最為嚴厲、信息披露較完善的市場，也可能出現少數利益群體利用“隧道挖掘”來損害中小投資者利益的行為。不過，在新興市場上，這類問題尤其嚴重。在缺乏投資者保護的國家，公司股權往往比較集中；大股東對公司的掏空行為更加嚴重。之所以如此，原因在于法律制度可以約束大股東的侵占行為并給外部投資者提供保護。同時，在法律保護較弱的國家，如果股權高度分散，外部投資者的權益則更容易為內部人所侵害，從而更沒有保障。

產生公司股東和公司經營層的傳統委托代理問題是二者之間的信息不對稱及利益差異。

公司經營層掌握公司較多的信息，在環境不確定性的情況下，往往會采取一些有利于自身收入最大化的機會主義行為，如隱藏知識、隱藏行動的道德風險及號傳遞、信息甄別的逆向選擇等。

3.本案例中，甲股東作為公司的控股股東，利用一些常見的“隧道”行為損害小股東乙的利益。具體表現為：（1）過度的在職消費：甲股東既是控股股東，又是公司高管，已經形成了“內部人控制”，隱藏瞞報真實的會計信息，為自己謀利益。

（2）放棄配股權，惡意圈錢。利用控股股東的控制表決權，使得通過的決議有利于自身利益。（3）大股東廉價資產注入，惡意套取公司現金。

《甲方乙方——炒股乾坤》

甲乙合伙炒股，甲出7萬元，乙出3萬元。甲乙約定按照當前最流行的“股份制”成立“有限責任公司”來運作。即甲出7萬股，乙出3萬股，同股同權，風險共擔。不得退股，收益年終統一分配。甲說：為統一思想，我來承擔經營重任，此乃大股東義不容辭的責任。乙想：反正自己不善經營，交給他也罷；又想：此番遇到了貴人，今發財有望了。

時逢大牛市，炒股毛收益6萬元，去掉水電費，車馬費，書刊費，工資資金，吃喝費，桑拿費，東南亞考察費（后三項可千萬別告訴乙），刨去稅金，凈收益1萬1千元（對了，實際有1.8萬元，瞞報了7千元）。到年底，甲向乙通知一年經營情況，大意是：過去的一年，在宏觀環境不好，市場競爭激烈，全球金融危機的情況下，我等克服困難，苦心經營，獲得了有目共睹的優秀成績，隨文附有某中介機構出具的無保留意見審計報告，并擇良日，再召集乙，召開“股東大會”，共商分紅及未來發展大計。

股東大會共四項議程：第一項，如何分紅。乙說：按照“同股同權”原則，你分7千7，我分3千3，甲搖頭，說：現金分紅意義不大，不如送紅股實惠。遂建議10送1.乙方3萬3千萬股，劃算！于是“股東大會”全票通過此項議程。

第二項，甲提議：由于“股份公司”在過去的一年里經營有方，達到了10%凈資產收益率的“達標線”，為增強發展后勁，按年終股本10:3進行配股，每股配股價2元（是每股凈資產的2倍，相當于溢價發行）。乙心存疑惑，怎么反而要交錢了？心中盤算，我出1.8萬，甲出4.2萬，他出的比我多，該議程遂以7萬票贊成，3萬票棄權獲得通過。

議程三，甲說：由于種種原因，大股東放棄配股。為照顧中小股東的利益，將配股權以每股0.20元轉讓給中小股東，乙急忙掏出計算器，算后大吃一驚：自己已交和需交累計9.42萬元，早已超過了甲當初投入的7萬元股本，但配股后卻只能占46.1%的股份。問甲，甲答：這是由于資金投入的時間先后的不同所造成的，乙無言以辯，經表決，此項議程以70%贊成，30%反對獲得通過。

接下來，甲提出關于“國內最時髦的”資本經營的議程四：擬進行資產置換。甲方用20臺5年前購買的電腦按賬面價值4300元每臺注入“股份公司”與公司的現金置換，以進入“高科技領域”。乙有疑問，甲為何每臺不加1000元可買剛剛出來的新型電腦，甲答：哎，公司的錢省一點算一點嘛。乙又問：為何要投資高科技？甲說：明年股市不看好，此舉是多元化經營。此方案最終以7:3獲得通過。

試用公司治理的有關知識回答下列問題：

1.2.3.本案例反映的主要公司問題是什么？ 產生上述問題的原因是什么？ 本案例中甲股東損害乙股東利益的方法有哪些？（至少列舉三個）

第二篇：商業銀行公司治理機制研究

商業銀行公司治理機制研究

一、商業銀行公司治理的特征

1.嚴格的行業管制和監管。資本結構的特殊性和資產交易的非透明性,使銀行系統具有內在的脆弱性,同時,由于銀行在金融體系中的特殊地位和作用,銀行系統危機具有極強的負外部效應。正因為如此,銀行業是市場經濟中受到最為嚴格管制的行業之一?，F實中,對銀行業的管制和監管表現在多個方面:①銀行業的市場準入較一般企業更為嚴格;②在日常的經營過程中,銀行業的經營受到內容繁多的管制約束;③銀行業的監管程序較其他行業復雜;④銀行業的行業監管者眾多。

2.資本結構。商業銀行所擁有的資本金很少,按照對商業銀行實行監管的國際清算銀行,以及該機構的核心協議《巴塞爾協議》的規定,銀行的資本金充足率達到8%就可以了,其余的運作資本是主要依靠分散的公眾儲蓄存款來形成的,而每個儲戶其存款額只占銀行存款總額的很小比例。在這種情況下,眾多分散的儲戶沒有積極性對國有銀行的經營履行市場監督的職責,而且由于缺乏獨立的、有信譽的市場中介機構(會計師事務所、律師事務所等),存款人很難得到相對有效的信息,很難對銀行的經營狀況做出判斷,因此也就無法對銀行施加控制。

3.資產交易的非透明性。銀行資產主要由期限不同的貸款構成。與一般企業產品的市場化交易不同,銀行貸款采用的是非市場化的一對一的合同交易方式。針對不同借款對象的信用狀況,銀行每一筆貸款的交易條件(利率、期限和償還方式等)均有所不同。因此,銀行貸款資產的交易是非標準化的合同交易,在合同期間內,銀行貸款難以在二級市場轉讓,缺乏必要的流動性。

4.市場及競爭程度。與一般公司賴以生存的產品市場不同,商業銀行所在的銀行業市場由于多種原因很難達到產品市場的規范和公平競爭的要求,自然壟斷傾向是銀行業基本特征。

5.存款保險制度的負激勵。為了保護存款人的利益,同時也為了維護存款人對存款機構的信心,防止因公眾擠兌而引發存款機構的流動性危機,商業銀行一般均建有存款保險制度。存款保險制度的基本功能是在個別商業銀行遭遇風險事故時能保護廣大存款人的利益,并盡量減小金融風險的波及范圍和破壞力。但從公司治理的角度看,存款保險制度會誘發道德風險,產生兩方面的負面效果:

①存款保險制度使銀行的股東和經營者有更大的動機去從事更高風險的項目,這種道德風險行為將一個銀行的風險轉嫁給整個存款保險體系,最終到納稅人身上。

②在沒有存款保險制度的條件下,存款人會非常關心存款銀行的風險狀況和經營效果,因為一旦存款銀行倒閉就會給存款人帶來直接的經濟損失,此時存款人存在監督商業銀行管理者和日常經營的激勵。在存款保險制度存在情況下,存款人的這種監督激勵就不復存在了,因為即使存款銀行倒閉,也不會給存款人帶來損失。

二、商業銀行公司治理機制的選擇

林毅夫等學者強調市場機制在公司治理中的決定性作用。他們認為:所謂公司治理結構,是指所有者對一個企業的經營管理和績效進行監督和控制的一整套安排。公司治理結構中最基本的成分是通過競爭的市場所實現的間接控制或外部治理,而公司的直接控制或內部治理雖然是必要的和重要的,但與一個充分競爭的市場機制相比,只是派生的制度安排,其目的是借助于各種可供利用的制度安排和組織形態,以最大限度地減少信息不對稱的可能性,保護所有者利益。

總之,外部治理機制作為一種非正式的制度安排,主要是利用市場機制讓經理人員感受到持續的、無處不在的壓力和威脅。眾多的經濟學家強調外部市場環境對公司治理的作用,認為一個競爭性較強的接管市場將給經理人為股東利益而努力工作的動力;產品市場競爭是提高經濟效率最有效的手段,在競爭程度較高的產品市場上,公司治理問題將會得到有效的解決;有效競爭的經理人市場將有利于企業經理層激勵合同的簽訂和執行,同時,企業現任經營管理者將隨時受到來自于潛在競爭者的競爭壓力。但是,外部治理機制發揮作用的前提條件是各種要素市場的充分競爭性。對于具有較強市場競爭環境的企業來說,公司治理的外部治理機制具有較強的作用,可以達到很好的效果。在一個缺乏流動性的市場上,外部治理機制將無法有效發揮作用。

就外部治理機制而言,資產交易的非透明性弱化了產品市場和資本市場上的控制權競爭機制對內部經理層的壓力;非市場化的資產交易降低了銀行業之間資產產品的競爭性;同時,為克服與借款人之間信息不對稱,銀行與客戶之間建立的長期客戶關系本身就成為借貸市場上同業之間競爭的壁壘;由于銀行資產缺乏透明性,在銀行業的代理權爭奪和并購過程中,目標銀行的資產定價將比其他行業資產定價更為困難,這將增加并購的不確定性,降低并購的成功概率,并阻止收購者對目標銀行的收購;商業銀行特殊的資本結構所導致的債權人監督的缺位,也使資本市場的外部治理機制無從發揮;同樣地,銀行業的行業監管極大地降低了外部要素市場競爭在公司治理中的作用,多數國家的監管部門對銀行業投資領域和產品創新的嚴格規制降低了產品市場的競爭對經理層的壓力;嚴格的行業準入和參股限制、復雜的核準程序提高了銀行業的并購成本、降低了并購成功的概率,使接管和并購機制在銀行業外部治理中的作用大大降低;另外,各國監管部門對銀行業高級管理人員的任職資格也有限制,這在一定程度上會降低經理人市場在銀行外部治理中的作用。

三、結論

行業特征對公司治理機制的發揮具有明顯的影響,我國商業銀行因其特殊的行業特征,其公司治理機制具有明顯不同于一般行業企業的特征。有效的商業銀行公司治理機制的構建必須遵循銀行業的行業特征。外部治理機制構建是商業銀行公司治理的重點,這一點對轉軌期我國正在實施的銀行業改革尤為重要。(編輯/劉佳)

第三篇：商業銀行公司治理機制

商業銀行公司治理機制研究

【摘要】金融是現代經濟的核心,銀行是我國銀行業的主體,國有商業銀行居于銀行業的主導地位。我國商業銀行與資本充足，創新能力和國際競爭力強的現代化大銀行這一目標相比,差距仍然很大。國有商業銀行要完成向現代商業銀行的真正轉軌,核心是完善公司治理。銀行業具有的特殊性質使得其公司治理從根本上有別于一般意義上的公司治理，即不存在唯一的、最好的公司治理標準。本文借鑒國際銀行的經驗,綜合英美、德日兩種模式的利弊，以介紹公司治理的核心理念和基本準則為起始點,通過對國際商業銀行公司治理模式的比較,分析國際銀行在公司治理中的經驗和中國商業銀行在公司治理中存在的問題,在總結前人研究的基礎上，提出了相應的改革措施，并對構建我國有效公司治理商業銀行提出一定的建議。

【關鍵詞】 商業銀行 公司治理 激勵約束機制

i Commercial Banks and Countermeasures particularity

【Abstract】Finance is the core of modern economy, banks are the main body of China's banking sector, state-owned commercial banks, the dominant position of living in the banking industry.China's commercial banks with capital adequacy, innovation and international competitive goal of modern compared to large banks, the gap is still large.To complete the state-owned commercial banks to the real transition of modern commercial banks, the core is to improve corporate governance.The special nature of the banking industry has made its corporate governance fundamentally different from the general sense of corporate governance that does not exist, the best standards of corporate governance.This reference to international banking experience, integrated Anglo-American, German and Japanese pros and cons of two models, to introduce the core concept of corporate governance and the basic guidelines for the starting point, through the International Commercial Bank of comparative corporate governance, analysis of international banks in corporate governance The experience and China's commercial banks in corporate governance problems, the conclusion on the basis of previous studies and put forward the corresponding reform measures, and the Construction of Effective Management of Commercial bank company to make certain recommendations.【Key words】Commercial bank Corporate Governance Incentive Mechanism ii

目錄

摘要?????????????????????????????????ⅰ Abstract?????????????????????????????????ⅱ 一．公司治理理論概述???????????????????????????1 二．商業銀行公司治理???????????????????????????3

（一）商業銀行公司治理的必要性??????????????????????3

（二）商業銀行公司治理的特殊性??????????????????????3 三．商業銀行公司治理模式的國際比較????????????????????4

（一）德日銀行公司治理結構的主要特征???????????????????4

（二）英美銀行公司治理結構的主要特征???????????????????5

（三）不同參與模式的比較及對我國的啟示??????????????????5 四．中國商業銀行公司治理機制???????????????????????6

（一）我國國有商業銀行現有公司治理模式的缺陷???????????????6

（二）我國股份制商業銀行的治理模式結構和改革方向?????????????7

（三）完善商業銀行公司治理的對策建議???????????????????8 參考文獻?????????????????????????????????9 致

謝?????????????????????????????????10

iii 在一國的經濟金融體系中，商業銀行的作用是舉足輕重的。商業銀行不僅為社會提供了流動性和支付清算平臺，保證社會經濟活動的展開；而且能有效融資并進行合理配置。正因如此，商業銀行自身的公司治理至關重要。但是國有商業銀行的改革才剛剛起步,任重而道遠。

目前，世界各國已形成了各具代表性的銀行公司治理模式，形成了股權結構相對分散、外部控制監督的英美模式,以及股權結構相對集中、內部控制監督的德日模式,德日、英美模式各有優缺,但在各自的制度環境中都是有效的。因此，我國商業銀行不能照搬這些模式。我國的商業銀行正處于重要的發展時期，隨著金融體制改革的深化，商業銀行公司治理問題暴露日益嚴重，因此，找到符合國情的中國銀行公司治理之路，是金融系統完善中亟待解決的問題。

一.公司治理理論概述

什么是公司治理？什么是公司結構治理？兩者在具體內涵上有無區別？迄今為止，學術界仍沒有統一的界定。有關公司治理的概念，最初是從國外引進的，相應的英文單詞為“Corporate Governance”，(有學者認為將“Corporate Governance”翻譯為公司治理結構是一種誤解，縮小了其本義，使人認為“Corporate Governance”僅是企業內部治理結構問題，未涵蓋公司治理中的外部市場體系。參見吳淑琨、席酉民：《公司治理與中國企業改革》）兩者在使用中是混同的。

國內外有關公司治理的概念定義多達數種，有代表性的主要有： 1.國外組織和各國研究機構對公司治理的定義

1992年2月，英國公司治理委員會提出的Cadbury報告將公司治理直接定義為經營和控制公司制度。

世界銀行認為公司治理可從兩個層面來探討：從公司角度看，公司治理是合規建立公司價值最大化的機制，以創造公司長期利益；從公共政策角度看，公司治理是社會支持企業發展，同時要求企業盡其應有社會責任，保障相關者利益。

2.國外學者對公司治理的定義

柯克倫（Philip L.Cochran）和沃特克（Steven L.Warrick）在《公司治理——文獻回顧》(Cochran and Warick,1988,Corporate Governance: A Literature Review,USA:Financial Executives Research Foundation.)中提出，“公司治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利益相關者相互作用中產生的具體問題。構成公司治理問題的核心是（1）誰從公司決策和高級管理階層的行動中受益？（2）誰應 該從公司決策和高級管理階層的行動中受益？當在“是什么”和“應該是什么”之間存在不一致時,一個公司治理問題就會產生?！?/p>

英國著名經濟學家柯林·梅耶（Mayer）把公司治理理解為“公司賴以代表和服務于它的投資者利益的一種組織安排，它包括從公司董事會到執行人員激勵計劃的一切東西”,“公司治理需求隨市場經濟中現代股份有限公司所有權和控制權相分離而產生?！?/p>

3.國內學者對公司治理的定義

吳敬璉在《現代公司與企業改革》一書中指出：“所謂公司治理結構,是指由所有者、董事會和高級執行人員即高級經理人員三者之間形成一定的制衡關系。通過這一結構,所有者將自己的資產交由公司董事會托管；公司董事會是公司的最高決策機構,擁有對高級經理人員的聘用、獎懲以及解雇權；高級經理人

員受雇于董事會,組成在董事會領導下的執行機構,在董事會授權范圍內經營企業。”(吳敬璉：《現代公司與企業改革》，天津人民出版社1994年版)在綜合了上述定義的基礎上，李維安(2000)給出了一個廣義的公司治理的一般框架(李維安《現代公司治理研究：資本結構、公司治理與國有企業股份制改造》，專著，中國人民大學出版社，2002年4月)。他認為，公司治理理論強調對經理人員進行監督、約束和激勵，并由此構建了以董事會建設為核心的內部治理機制和以產品市場、資本市場、并購市場、經理市場為主要內容的外部治理機制，二者共同構筑完整的公司治理體系，使經理人員在內部制度的約束和激勵與外部市場的威脅和壓力下，為股東利益最大化努力工作，從而實現有效解決所有者－管理者代理問題的最終目標。具體而言，公司內部治理機制主要包括以下內容:(1)股東權利保護和股東大會作用的發揮；(2)董事會的形式、規模、結構及獨立性；(3)董事⑵的組成與資格；(4)監事會的設立與作用；(5)薪酬制度及激勵計劃；(6)內部審計制度等。這些內部治理方面制度安排的目的是建立完善的監督、激勵、約束和決策機制。

從市場體系的角度看，公司外部治理機制主要包括：（1）產品市場。規范和競爭的產品市場是評判公司經營成果和經理人員管理業績的基本標準，優勝劣汰的市場機制能起到激勵和鞭策經理人員的作用；（2）經理市場。功能完善的經理市場能根據經理人員的前期表現對其人力資本估價，因而能激勵經理人員努力工作；（3）資本市場。資本市場的公司治理機制又可以劃分為股權市場的治理機制和債權市場的治理機制兩部分；(4)并購市場。從公司治理的角度而言，活躍的控制權市場作為公司治理的外部機制有獨特的作用，適度的接管壓力也是合理的公司治理結構的重要組成部分；(5)市場中的獨立審 計評價機制?？傊?，外部治理機制作為一種非正式的制度安排，主要是利用市場機制讓經理人員感受到持續的、無處不在的壓力和威脅。它與內部治理機制的有機結合形成了完整的公司治理體系。

二．商業銀行公司治理

（一）商業銀行公司治理的必要性

20世紀90年代中期以來，全球的金融危機，銀行破產及銀行業的兼并重組等情況紛紛出現銀行自身的治理問題開始得到了社會各界的廣泛關注。為了避免金融危機,減輕其對國民經濟帶來的沖擊,諸多國際金融組織如國際貨幣基金組織、世界銀行、巴塞爾銀行監管委員會等都將改進銀行治理視為提高商業銀行防范和抵抗風險能力的一種重要措施。

第一,商業銀行的脆弱性決定了其公司治理的必要性。商業銀行在有效行使其經濟功能時,受到以下兩個方面的制約儲戶對銀行的信心，即自由儲戶不同時提款,才能保證商業銀行將其對零散客戶的流動性負債轉化為對借款人的非流動性債權商業銀行對借款人的甄別和監督是高效率的,并且是無成本或是商業銀行存在著自生的內在脆弱性,包括儲戶擠兌、銀行同業支付系統的流動性危機的傳遞效應和傳染效應以及商業銀行資產質量惡化的內生趨向性等等。

第二,完善公司治理是獲得和維持公眾信任和信心的基礎。這是銀行業乃至整個經濟體系穩健運行的關鍵所在。只有在儲戶對銀行有信心,所有儲戶不同時提款的條件下,才能保證銀行將其對零星散戶的流動性負債轉化為對借款人的非流動性債權,并由此獲利。當儲蓄者對銀行失去信心時,就會出現對銀行的擠兌。

一家銀行過度的風險會由于金融鏈條的連鎖性和銀行在支付系統中的壟斷地位而放大,潛在的治理失敗會迅速傳送至整個銀行系統乃至所有經濟部門。一些發達國家為加強銀行監管也推行了一系列完善公司治理結構的舉措，如美聯儲要求加強商業銀行公司治理結構的監管英國金融服務局對商業銀行的高級管理人員制定了任職要求。在國內,建設良好公司治理機制也被認為是全面提升銀行業經營管理和服務水平,以扎實過硬的內功來迎接加入后日益激烈的市場競爭的重要舉措。

（二）商業銀行公司治理的特殊性

商業銀行作為特殊的企業，其特點決定了不可能達到嚴格意義上的完全競爭組織狀態。由于信息存在不確定性，事前的逆向選擇，事中的道德風險⑶其事后的有成本的狀態檢驗，金融機構能有效減輕這些問題從而降低交易成本。商業銀行應當更加強化風險 的審核與控制。相對其他類型的企業而言，商業銀行面臨著種類繁多的風險，當個商業銀行的危機容易引發多米諾骨牌效應，從而導致其他金融或非金融機構受到影響，使整個社會經濟產生動蕩。

1、商業銀行相對于其他類型的公司來說，信息不對稱問題更為嚴重。（1）商業銀行是一個由多重委托代理關系組成的網絡，其信息不對稱對 表現在：存款人與銀行間、股東與高級代理人間、貸款人與銀行間、監管者與銀行之間。（2）信息不對稱對競爭存在著抑制作用。同時，有效證券市場的缺乏也是阻礙接管、公司治理發揮效力的原因。

2、由于商業銀行是壟斷性的高風險企業，在政策、經濟、信用層面的進入方面都存在著壁壘。在導致外部投資者無法進入有效結構治理的接管行為的同時，也導致了無法通過產品競爭改善公司治理。

3、作為被嚴格監管的企業，管制成為了商業銀行治理結構作用的自然發揮的阻礙。

三．商業銀行公司治理模式的國際比較

不同的國家由于各自的經濟發展道路、社會文化傳統和政治法律制度的不同,經過長期的公司發展歷程和企業制度的演變,形成了不同的公司治理結構和治理機制,公司治理的有效性也存在差異,由此構成了不同的公司治理模式。這些模式總體上可以分為英美模式、德日模式、以韓國為代表的家族控制型模式和以俄羅斯為代表的轉軌經濟治理模式四種。從實踐來看，英國和美國的治理模式比較接近，日本和德國的公司治理模式比較接近，代表了兩類典型。因此，公司治理模式大致可以分為英美模式和德日模式。從股權結構和監督方式看，前者股權結構相對分散，以外部人控制監督為主；候著股權結構相對集中，以內部人控制監督為主。

（一）德日銀行公司治理結構的主要特征

德日屬大陸法系國家，其經濟理念比較強調對看不見的手進行一定的修正,在經濟運行過程中較為重視政府的作用和社會整體利益的實現。在資本結構方面，股權主要集中銀行和相互持股的企業集中,企業融資的來源以銀行系統為主,通過公司內部的直接控制機制對管理層實施監督。其特點是財團、銀行持股、大股東監督、集體決策以及高級管理人員的終身雇傭。

1、實行雙層委員會制度,股東直接控制程度較高。監事會不參加銀行的經營管理,主要執行對董事會和經理層的監督作用。從激勵約束機制看，該制度強調團隊精神,注重職務晉升。德日公司治理結構雖然都屬于債權加股權的共同治理型,但具體的監控機制也有一些不同。首先，德國的監事會的地位高于管理董事會,監督董事會主要代表股東利益 監督管理董事會,由股東大會選舉產生,但并不直接參加企業的具體經營管理。而日本由內部董事會發揮決策作用，其股東大會名存實亡。

2、德日企業的融資方式以間接融資為主，采取股權與債權相結合的方式。德國日本的銀行既為公司提供貸款，又是銀行股東，見股東和債權人為一身。

3、德日銀行的外部治理機制相對較弱，以內控機制為主。德日銀行通過債券和股權共同參與公司內部治理，并因此形成銀行導向型的公司治理模式。

（二）英美銀行公司治理結構的主要特征

受亞當·斯密經濟哲學稀缺資源的最優配置理論的影響,英美模式將股東價值最大化設定為銀行公司治理的目的,所以銀行應當被股東所控制。在英美模式中,公司治理遵循“股東至上”的邏輯，以股東控制為主，其他的銀行利益者如員工、債權人等相關者所獲得僅是固定報酬。一個典型的英美型公司以股權分散和管理層持有股票較少為主要特征,其公司治理具有以下特點：

1、實行單層委員會制度,董事會的獨立性尤為突出。英美公司治理的框架由股東大會、董事會及首席執行官三者構成。其中，股東大會是最高權力機構,董事會是最高的經營決策機構,董事會大多由外部獨立董事組成,董事長一般由外部董事兼任,既是決策機構,又承擔監督功能。20世紀90年代以來,伴隨著大量的外部董事進入董事會,董事會的獨立性、專業性和積極性得到了極大地增強。首席執行官依附于董事會,負責公司的日常經營。美英國家公司治理結構中不單設監事會,其監督功能由董事會下的內部審計委員會承擔,內部審計委員會全部由外部獨立董事組成。同時,英美型的公司治理機制重視管理人員激勵機制的健全與完善,高級管理人員較高的報酬水平在控制管理腐敗上起到了積極的作用。

2、外部治理機制作用比較明顯。英美的股票市場比較發達,眾多小投資者對經理層的影響力比較弱,因而英美模式下的公司治理更多地依賴于公司外部市場的力量,比較強調保護少數股東的利益,要求公司財務數據充分公開,增強透明度,用股票市場監督管理層。股東對公司經營的監督和控制主要通過“用腳投票”⑴“敵意接管”“杠桿收購”等來實現。另外,機構投資者也在積極參與公司治理。

（三）不同參與模式的比較及對我國的啟示

1、德日模式和英美模式的比較

商業銀行參與公司治理的不同模式是與其各自的歷史傳統和經濟發展相適應的，這些模式各有優缺。德日模式的優勢在于穩定銀企的關系，有利于產業資本與金融資本的結合，形成強大的企業金融寡頭集團。銀行和企業的相互支持，避免了資源的浪費，彼此都獲得了快速的發展。然而，在德日模式下，資本市場不發達，投資者手中的股票流動性較差，股東們往往通過中介機構組織來代替他們行使對銀行的監控權，相互持股的法人組織則通過擁有銀行的大部分控股權實施對銀行的監控。

英美模式的優點在于以股票市場為導向的外部控制機制高度發達，能對業績不良的經營者產生持續的替代威脅。該模式不僅有利于保護股東的利益，而且有利于以最具生產性方式分配稀缺性資源。但是英美模式強調股權的分散化及股票在證券市場上的流動性，這種所有權的分散化使得銀行的控制權從一個個私人股東中脫離出來，形成了銀行所有權與控制權的分離，從而產生了更提高了銀行的運作效率，加專業的經理人員和專業投資者，靈活的市場接管對銀行的經營管理者產生了強大的壓力，市場退出減少了銀行業的風險，從總體上來看更為有效。

2、對我國的啟示

可以看出，無論是英美模式還是德日模式，都存在著有缺點，均呈現出根據本國實際情況在這幾種模式中取長補短的趨勢。我國處于經濟轉軌時期，經濟環境特殊，商業銀行參與公司治理的模式沒有固定的、現有的成功先例可供參考。這就要求我國商業銀行必須進行廣發的試驗，不斷的創新，通過市場實踐檢驗其有效性。因此，商業銀行應借鑒這些不同模式改革的經驗教訓，找出符合中國國情的公司治理模式。

（1）公司治理方式是相對的和動態的選擇。不同國家的治理模式適用于不同的經濟文化環境，不存在一個普遍適用的治理方式。因此，“有效的”公司治理在發達經濟與轉軌經濟里是不同的，西方發達國家的治理經驗并不能直接移植。

（2）要建立市場能進行自我交易的制度。發展合理的法律和執法的基本制度，能有效避免驅逐良好股票持有者的現象。

（3）良好的市場環境很重要。對于轉型經濟來說，作為制度主要供給者的政府，制度供給質量的意義遠大于私有化的本身。在轉型經濟國家，政府過多的代替了市場的調節作用。這種“大政府，小市場”的市場經濟是的股東和債權人的約束難以發揮，使得銀行健全的公司治理無從談起。因此，政府應遵循經濟規律，營造公正透明的市場環境，減少對資金及資源配置的直接干預，創建一個良好的市場競爭環境。

四.中國商業銀行公司治理機制

(一)我國國有商業銀行現有公司治理模式的缺陷 長期以來，中國的銀行體系由四大國有商業銀行所壟斷。由于長期計劃經濟體制下，四大國有商業銀行受國有獨資的產權結構和相應的治理結構影響很大，相對應于其他商業銀行，四大行的治理結構改革最為艱苦和復雜。

1、產權集中。政府在銀行中占控股地位，政府的干預和影響力大，不利于銀行的市場化和商業化經營，阻礙了現代企業制度的建立。政府以產權主體為名義實施了委托，但對所有者卻無須承擔責任，導致了“代理人缺位”問題。這種現象的后果十分嚴重，不僅損害了廣大中小股東的利益，同時使我國銀行與世界脫軌。

2、組織結構不健全。股改后的銀行在沒有完整公司治理組織結構的基礎上，雖建立了“股東大會-—董事會、監事會—經理層”的治理結構，但缺少了良好公司治理的基本要素。建立健全董事會制度，是完善我國公司法人治理的核心。

3、激勵機制不完善。股份改造的基本目標就是要界定法人的財產權，在此基礎上建立符合現代企業制度要求的公司治理結構，包括作為最高權力機構的董事會，并行使最高決策權；監督董事和經營管理層的監事會，以保護全體股東的權益；賦予經營管理層恰當的自主經營管理權及科學合理的激勵機制，使其與股東利益保持一致。

4.公司治理的信息披露制度不透明?，F代證券市場的核心內容是對公開發行股票的公司實行信息披露制度，它應該貫徹于證券流通發行的全過程。信息的公開，強化了市場約束，增強了商行透明度，杜絕了內幕交易的發生，發揮證券市場公平競爭的功能，成為了保護客戶利益的重要手段。

5.缺少有效的經理人市場。國有商業銀行中，高級管理人員逐級委派的機制使得這些人員按上級需求進行自我規范，從而未根據市場的需求來規范自己。這些原因使得我國的職業經理人市場尚未形成。

6.資本市場發展極為緩慢。資本市場的完善促進了商業銀行股權結構的多元化，促進了激勵和約束機制的發展，對公司治理起著重要的作用。但是，我國存在的中介機構運作不規范，監管體系不完善等問題嚴重制約了公司治理的發展。

7.社會信用建設還很落后。信用缺失對商業銀行的突出影響是企業討債的問題，這些問題造成了嚴重的不良貸款率，成為了阻礙我國經濟發展和市場經濟深化的重要原因。

（二）我國股份制商業銀行的治理模式結構和改革方向

我國的股份制商業銀行普遍實行了股份制改革，成為了股份有限公司。按照慣例和現代企業制度的基本要求，建立了法人治理結構，并成立了股東大會，董事會和監事會，分離了所有權和經營權。然而實際情況并不樂觀，我國的股份制銀行（已上市的除外），在 公司治理結構方面仍存在嚴重的問題缺陷。經營者的選擇、政企分開及內部人控制是其中的三大問題。針對這些問題，改革的唯一目標就是推動銀行上市，降低國有法人股比例，促進其治理結構的完善。

（三）完善商業銀行公司治理的對策建議

完善商業銀行公司治理對策在不同的法律環境、產權制度、金融監管等條件下形成的現代商業銀行，呈現出不同的特點。公司治理的前提條件是要創造出利于國有商業銀行公司治理完善的制度環境。我國商業銀行結構的改革和發展要根據具體國情，詳細規劃完善，用以增強競爭力。合理有效深化商業銀行公司治理的股份制改造，實現產權主體多樣化，過渡到國家相對控股,完善國有銀行.1.實現政企分開，轉變政府職能。商業銀行的重組，要明確區分“出資者所有權”與銀行作為獨立法人的法人財產權。即強調了政府的出資人身份，減少政府的行政干預，改變政府的管理體制。其次，要通過規范的監管程序，監管手段，監管內容來促進銀行間的競爭，創新，用以落實銀行的經營自主權。一句話，政府應從宏觀指導銀行經營行為規范化，經營目標利潤化，激勵機制市場化。

2.優化產權結構，促進產權結構合理化。在國家絕對控股下，國家股東擁有的權利確保了它不受任何控制，這就只是現代商業銀行制度下的制約機制不能發揮它應有的作用。引入有效的制約機制，建立相應的利益主體，即實現股權多元化，這是建立股東權利機制的必要條件。主要包括：一.將單一產權變為多元產權，引入新的投資者，尤其是合格境外金融機構，用以增加商行所有者個數。二.完善法律制度，確保法人對其資產承擔法律上的責任。

3.構建商業銀行合理的內部利益制衡機制。商業銀行內部治理機制的基本內容包括由股東大會、董事會、監事會和管理層所構成的銀行內部監督與制約機制。這在整個公司治理活動中發揮了主導作用。首先要明確董事會職責，建立董事會和董事的評價機制，制定相應的激勵和懲罰措施。其次，要明確董事會的獨立性，避免董事會形同虛設，管理層權利的膨脹。三.監事會要監督到位，明確監事會的監督核心。增強監事會的監督權，以風險防范為核心，是股東利益大最大化。

4.善激勵機制、約束機制。公司治理中的代理成本與道德風險問題不可能僅依靠監督與制約來解決，還需要一套有效的激勵約束機制。報酬激勵機制、剩余支配權激勵機制與經營控制權激勵機制、聲譽激勵機制、聘用與解雇激勵機制等構成了激勵機制。其建立與完善是多層面的。重視激勵機制，是現代金融企業的改革方向。約束機制是指這 對經營管理層的行為決策所進行的一系列客觀的審核與監督行動。完善約束機制，利于提高監事會和獨立董事的獨立性。

5.完善銀行業的信息披露制度。強有力的信息披露制度是對銀行進行監督的典型特征，是股東行使表決權的直接關系著銀行公司治理的成敗。信息權的引入，實施，解決了董事會、監事會、股東大會和經營管理層間治理意識不對稱，治理知識和信息不對稱的問題。加強信息披露制度不僅相關利益人，且規范了銀行運作和有效治理。

6.建富有創造力的企業文化。首先要借鑒傳統和現代的優秀企業文化，建立上下一致的經營理念，使之成為全體員工的行為準則。其次，要塑造良好的銀行企業形象和品牌。進行準確的市場和形象定位，強化對金融產品和服務的創新，將其核心競爭力體現出來，爭取得到社會的認同。同時，也要注重企業文化的管理，并多角度、多側面、多層次、多方位的引導企業員工價值觀，從而升華員工情操，提升員工素質，努力實現銀行的全面提升。

【參考文獻】

［1］竇洪權，銀行公司治理分析［M］，中信出版社，2005 ［2］柯林·梅耶，市場經濟和過渡經濟的企業治理機制［M］，上海三聯書店，1996 ［3］李維安，公司治理［M］，南開大學出版社，2000L ［4］吳冬梅，公司治理結構運行與模式，經濟管理出版社［M］，2001 ［5］吳敬璉，現代公司與企業改革［M］，天津人民出版社，1994WJ ［6］澤維爾維夫斯，公司治理：理論與經驗研究［M］，中國人民大學出版社，2006Z

致

謝

從開始寫作至本論文最終定稿，總共花費了我將近一年的時間。雖說在繁忙的學習和工作之余要完成這樣一篇論文的確不是一件很輕松的事情，但我內心深處卻滿含深深的感激之情。

首先誠摯的感謝我的論文指導老師王品正導師。導師淵博的專業知識，嚴謹的治學態度，精益求精的工作作風，誨人不倦的高尚師德，嚴以律己、寬以待人的崇高風范，樸實無華、平易近人的人格魅力對我影響深遠。不僅使我樹立了遠大的學術目標、掌握了基本的研究方法，還使我明白了許多待人接物與為人處世的道理。本論文從選題到完成，每一步都是在導師的指導下完成的，傾注了導師大量的心血。在此，謹向導師表示崇高的敬意和衷心的感謝！

其次，還要感謝南京審計學院其他老師和同學，他們熱情解答了我關于商業銀行公司治理機制研究方面的問題。最后，也要感謝南京圖書館，為我論文的完成提供了很多珍貴的資料。

第四篇：第五章 公司治理結構和督導機制

第五章

公司治理結構和督導機制

★教學目的與要求： ★重點與難點： ★ 計劃課時：3 ★ 教學方法與手段：課堂教學、課堂討論 ★教學主要內容：

★本章思考題： ★參考文獻：

在現代市場經濟條件下，股份制度得到了充分的發展，股份公司成為各國企業的普遍存在形式，并在各國經濟發展中居主導地位。與此同時，證券市場繁榮發達，成為各國經濟發展集資、融資的重要渠道，是資本市場主要的組成部分。建立科學、規范、有效的公司治理結構和督導機制，是發展和完善現代公司制度的重要課題，是建立現代企業制度的核心，又是我們企業改制、轉換經營機制的關鍵環節。參照國外公司治理實踐中普遍認同的標準，針對我國上市公司治理方面存在的突出問題，由中國證監會和國家經貿委發布《上市公司治理準則》(2002年1月7日)。這對提高上市公司質量，對證券市場穩定和健康發展，也具有重要意義。

第一節

科學的法人治理結構和督導機制

現代股份制企業，特別是股份有限公司，投資主體是多元的，股權高度分散，出資者把自己的資本通過委托代理關系，交給經理人員進行經營，為了實現理想的目標，必須建立一個科學規范而且有效的法人治理結構和督導機制。

一、法人治理結構和督導機制簡述

1．法人治理結構和督導機制的涵義?，F代公司制度，是一種適合于現代化大生產和現代市場經濟發展要求的企業組織形式和科學的產權制度。它是以資本集合為基礎、產權關系明晰、管理科學的企業制度。不論是具有人合因素、資合因素的有限責任公司，還是純粹資合因素構建的股份有限公司，它不是像獨資企業和合伙企業那樣，由資本所有者直接進行經營管理，而是由一個職業企業家組成的群體來管理的，即由法人治理結構進行管理和經營，并形成一系列的督導機制。這就為公司制度功能的充分發揮、高效運行，提供了組織制度上的保證。

關于公司治理結構，世界各國的叫法不完全一樣，西方國家一般稱法人治理結構，日本稱企業統治，澳大利亞等國現代企業理論稱公司督導機構(機制)，我國稱企業領導管理體制。綜合起來稱公司治理結構和督導機制比較好些。

什么是公司治理結構和督導機制?概括地說，是指在現代公司中資本的法律上的所有權與資本的經濟上的所有權(即出資者所有權與法人財產權)、出資者與經營者分離分立和整合基礎上，以委托代理的契約關系為連接方式并規范股東、董事會、經理人員、職工相互之間的責、權、利關系的制度安排。它包括公司內部的組織結構和各經濟行為主體的運行規范。“組織結構”主要指公司的權力機構、決策機構、監督機構和執行機構等，構成完整的有機的科學的組織系統?！斑\行規范”主要指各經濟主體在責、權、利行使過程中的法律規范、激勵、監督、制衡機制。

不管世界各個國家的法人治理結構和督導機制有何不同，公司治理結構的構架大體相近。主要有四個層次機構：一是股東大會，是公司的最高權力機構；二是董事會，公司最高決策機構；三是監事會，公司的監督機構；四是經理委員會，是公司執行機構。

2．公司治理結構和督導機制的實質和要義。公司法人治理結構和督導機制，作為公司管理的制度安排，其實質是公司權力的制衡。其主要目的在于使公司內部各經濟主體及其權力處于分立和整合狀態中，保持有效的聯系、制衡和監督，使各個經濟主體權力的掌握和運用，嚴格受到相應責任的制約，從而達到各方利益的均衡、規范、高效運行。

現代公司的法人治理結構和督導機制其精髓和要義，集中起來有三：

其一，它有一整套科學的組織機構，并且依法行使職權，相互聯系、依存和制衡，各司其職，各負其責。權責明確，權力、責任、義務對稱。權力受責任制約。

其二，現代公司制企業，不是靠一個能人治理公司，而是靠一個職業企業家群體來治理公司，不是靠“人治”，而是靠“法治”，靠制度，靠法律法規按程序來管理和運行，對物、對事、對人依法治理。

其三，它有一套規范的控制、激勵、監督、制衡機制，有序運作。激勵機制內在有效，公司內部的監督、制衡機制與社會的監督、制衡機制相結合。

二、建立完善法人治理結構和督導機制的動因 現代公司制度，是由股權和公司法人財產權相結合的產權結構、分權制衡的組織機構及有限責任制度、法人制度等基本內容構成的。它作為一種科學的企業制度，為經營的高效益，創造了前提條件和制度保障。但是，現代股份公司不會使高效率和高效益自然而然地產生。

現代公司是社會資本的集合體，是公司資本所有者、公司的經營者和勞動者的集合體，各個經濟行為主體在利益的獲取、權力的行使、責任的承擔、義務的履行等關系中存在著諸多的矛盾，調整矛盾理順關系，才能使各方責、權、利得到均衡，才能使現代公司制度的功能和優越性充分發揮出來，才能使公司高效運行。這就是建立科學、規范、有效的法人治理結構和督導機制的深刻動因。

股份有限公司創立，第一次使公司的出資者與公司的經營者分離，從那時以來，人們一直在探索怎樣使經理們對公司對股東更盡職更負責任這一課題。

1．建立科學有效的法人治理結構和督導機制，是現代企業理論的新課題。從理論和現實需要來思考問題，股份制企業，特別是股票上市公司，具有一種體制資源優勢。它把股市的社會集資功能同企業自主經營追求利潤最大化結合起來，把規模經濟與企業的綜合經營和優勢企業擴張結合起來。要使這一體制資源優勢變成現實，使股份制集中的巨額資本得到有效的利用，給投資者以理想的投資回報，必須在代理理論、組織經濟理論、交易成本經濟學原理和現代激勵理論的指導下，完善公司治理結構和督導機制。

代理理論，要求處理好代理關系，明確委托人、代理人的權、責、利，并形成有效的激勵、監督和制衡機制。組織經濟學，主要探索組織結構配置，追求完備、科學、效率。交易成本經濟學，注重研究企業資產組合，籌資融資渠道的選擇，探求以較低的監控成本文出，取得較高的管理效率和效益。

科學、規范、有效的法人治理結構和督導機制，是實現代理、組織經濟學和交易成本經濟學追求目標的有效手段?，F代激勵理論的“激勵相容”原理設計的激勵手段，使董事的利益與股東的利益一致起來。

2．資本的兩權分離，出資者與經營者分立，信息不對稱，各自追求的目標存在著矛盾?，F代化大生產和現代市場經濟的發展，要求資本的所有權和經營權分離，社會分工的發展，又出現形成了出資的專門投資者，和懂得如何更有效地運用投資者資金的職業經營者。在現代股份制條件下，大公司的資本來自千千萬萬股東，股權分散使資本所有權趨向弱化，公司由職業經理人員經營管理，股東一般不參加公司的日常經營管理，對公司所面臨的投資機會和風險，沒有經理人員知道得清楚，這就造成了高層經理人員與股東信息的不對稱性。兩權分離，所有者與經營者分立，不可避免地會出現股東和經理人員之間的利益矛盾，加上信息的不對稱性，給解決兩者的矛盾增加了困難。信息不對稱的事實，提出提高信息透明度和制度調節的要求。

在現實社會經濟生活中，大多數情況下，經營者都會竭盡全力把企業經營好，不負委托者所望。實際上，很少有經營者會故意管理失當，也很少有經營者有意濫花投資者的錢。但是，這不是全部，矛盾還是在發生。在市場經濟條件下，企業是利潤驅動的，個人是利益驅動的，經營者企業家也不例外。經營者濫用職權謀私利，甚至犯罪是存在的普遍現象。俄羅斯3M公司事件，釀成社會和政治動蕩；阿爾巴尼亞的金融詐騙案導致一場內戰；捷克一批基金管理人被捕；許多中外大公司財務造假案發生就是證明。

股東與高層經理人員的矛盾主要表現在：股東追求的目標是股本最大限度的增值和利潤最大化，而經理人員的目標是建造個人帝國(社會地位、名譽、影響、收入報酬、公司規模擴張等)；股東的目標與經理人員的目標往往不一致，高層經理人員濫用資產、荒唐決策、應變能力差、利用公司款消費膨脹的傾向更是普遍存在的。

總之，公司是股東的，股東不能容忍經理們虧待他們，只有建立科學規范有效的公司治理結構和督導機制，才是正確的出路。因為世界上沒有免費的午餐。資本所有者將巨額資本委托給經營者經營，經營者的權力又有膨脹趨勢，為了維護資本所有者的利益、對經營者進行有效的監督和激勵是非常必須的。否則一切良好的愿望都要落空?！饔斡浿械奶粕疃@個道理。唐僧這個出家人，慈悲為本，但他牢牢地掌握著對孫悟空的控制權，他為孫悟空移去五行山的重壓，解放了孫大圣，但若不跟著套上一個金箍，孫猴子就無法無天，移山解放孫猴子的初衷就無法實現。

3．委托代理關系中，委托人和受托人的權力、責任、義務的要求。現代公司制度是企業制度發展史上的一場革命，它的基礎是社會資本的集中，產權明晰、產權界定清楚和有限責任制及法人制度。這就決定了現代股份公司的兩個基本特征，一是公司的資合性，二是委托代理關系。股份公司的資本是一種社會資本，股東擁有資本，經理人員擁有人力資本，兩者是通過委托代理契約關系結合起來。社會分工、生產社會化的發展，要求產權制度權利分工，目的是提高資產權利的運用效率，分工本身就是效率的提高，成本的節約。代理經營帶來的效益大于自已經營，必須尋找能具有承擔資產責任能力的代理者，并要保障剩余索取權和實施有效的控制。受托者應該獲得他人資產自主的支配權，并承擔法律規定的資產責任。在具備了資產委托代理關系的條件下，便自然存在所有者如何實現監督的問題。這一問題關系所有者是否委托，必須在公司治理結構上作出制度安排。實現監督的具體方式是多種多樣，概括起來不外乎兩種基本形式：一是外部監督方式，主要是所有者通過資本市場(證券市場)的股票交易，對公司進行評估、投票的過程，實現所有者對公司對經營者監控，當然并不排斥通過股東大會貫徹所有者的意愿。但多數情況下，所有者的監督轉化為市場選擇行為。所有者作為股權持有者，通過股市上的投票，來不斷地轉移風險，并選擇代理者，約束經營者。二是內部監督方式，機構法人大股東，主要通過資本進入和管理投入，采取內部控制方式，3 對公司和公司經營者實施監督、控制，以便更好地實現委托人的期望值。董事與股東的關系是一種信托關系，即建立在股東對董事信任的基礎上，把股東出資形成的法人財產，委托給董事去經營。因此，董事是股東的代理人。這就要求，首先要賦予董事以充分的代理權、經營權，同時與權力相對稱董事也要承擔一定的義務。在法律上稱為誠信義務，其要點是董事要以股東的利益為惟一的行為難則，并且要有法律條款加以保障和具體化，使股東能根據這些法律條款對違背誠信義務的董事提出訴訟，法院能根據這些條款對違背誠信義務的董事進行判決。

從以上看，董事經營的財產，不是自己的財產，而是作為代理人經營股東的財產。那么，他們為什么能夠盡職盡責呢?這里有兩條根本原因：第一，法律上有誠信義務的約束；第二，董事等經理人才是通過市場競爭選聘和淘汰的。有了這兩條，能干的經營者就源源不斷地產生，并被選聘到領導崗位上，平庸者就會被淘汰。

按《公司法》的規定，公司是屬于股東的，股東組成股東大會行使所有權，通過法規和法定程序選舉董事會，董事會選聘經理人員，按委托代理契約全權經營股東資產，董事和經理就要對公司、股東承擔民事責任。按民法原理，民事責任是以民事義務的存在為前提的。

從我國《公司法》的第63、l12、118、123、214、215條等的規定，公司資產的受托人(董事、經理人員)有以下的義務規定：

第一，董事負有忠實履行職務和依法執行職務的義務。董事應遵守國家有關法律、法規，遵守公司章程，忠實地履行職務，維護公司利益，不得用在公司的地位和職權為自己謀私利。

第二，董事和經理人員，負有競業禁止的義務。董事、經理人員作為受托人應該謹慎、勤勉，必須盡職盡責，恪盡職守。

第三，董事和經理人員，不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人，不得以公司資產為他人擔保。

為保證委托代理關系順利實施完滿實現，使受托人完滿履行委托代理責任，從法律上切實、有效地保障公司、股東的民事權利，明確董事和經理人員的民事責任，建立和完善公司治理結構和督導機制，是至關重要的。因為董事、經理人員在公司中處在決策和經營的中心地位，他們在執行公司職務時，是否忠實、誠信、勤勉，直接決定公司的績效、成敗興衰。

4．現代股份制的大公司中，投資主體多元化，股權分散化，眾多的中小股東權力很少，經營權有膨脹、失控的傾向。在現代大公司中，投資主體是多元的，股權高度分散化，千千萬萬的股東，不能直接干預公司的經營。股權分散，公司股權結構出現法人機構持股比例增大的趨勢，機構大股東成為公司投資的主體，公司的權力集中在大股東手里，操在董事手中，眾多分散的中小股東成不了大勢力，處于無權地位，他們無權、沒必要、也沒有動力干預公司。與公司存在的債權債務關系的第三人也不干預公司?，F代大公司的實權，實際控制在大股東、董事手中，為了維護股東，特別是廣大中小股東的利益，維護第三人的利益，確保決策的科學性，建立科學規范有效的公司治理結構和督導機制，極為重要。正是從這一動機出發，一些國家和地區明確規定，在公司董事會、監事會的構成，董事會、監事會的規模，內部董監事與外部董監事的比例，不同代表的數額等作了制度安排。使大股東不能壟斷一切，使中小股東在公司董事會、監事會中，有自己的代言人。

這一制度安排，不僅有利于維護公司、股東、第三人的權益，而且有利于真正保障社會的交易安全，還有利于規范董事、經理人員的行為，并且進而造就出真正合格的企業和企業家。

5．在國有資本的公司中，建立科學有效的法人治理結構和督導機制更有必要。從理論和現實的一般情況看，在私人資本股份制的條件下，私人股東的權益易于維護，私人資本能不斷地保值增值。但是，在公有資本、國有資本股份制的條件下，公有資本、國有資本的權益就難以得到保障，不斷地保值增值就有難度。世界各國都是如此。這是為什么呢? 4 首先，從資本利益的歸屬來看，在私人資本股份制條件下，私人資本利益，就是私人資本所有者的利益，最大化的私人資本利益，也就是最大化的私人資本所有者的自己的利益，利益具有直接性排他性。這是資本的性質決定的。但是，公有資本、國有資本就不同了，在這里資本不屬任何人私有，是由其代表人行使所有權，代表所有者(全民)進行管理，因而國有資本的利益，并非國有資本管理者的利益。國有資本利益是否能最大化，要看國有資本利益最大化同時，能否使國有資本管理者利益增長最大化。

其次，從資本的損失角度來看，私人資本的所有者，會出自內心地關注、維護資本及其權益，而國有資本的所有者和代表管理者(代表董事)就不同了。我國國有資本所有者是全體公民，這個國有資本的真正所有者(最終所有者)和原始委托人，實際上是沒有行為能力的人(所有者)，因為他們既不能在市場上進行決策、簽訂契約，也不能決定收入分配。國有資本管理的代表者，是代人理財的，不可能像關心自己資本利益那樣關心他人資本。例如，一個私人股東或私人股東董事會，絕不會接受有損其資本及其權益的賄賂。因為受賄者從賄賂中獲得的利益，總是小于行賄者從賄賂中所得到的利益。否則，就不會有行賄者。

再次，從決策來看，在私人股份制下，私有股東或股東董事會，是絕不會批淮任何一項有損股東權益的決策的。但是，國有資本的管理者或管理委員會，就有可能為了自身利益，或者為了某些少數人的利益，作出有損國有資本、公有資本利益的決策。

最后，從代理關系和獎懲權力的實施來分析，私人資本無論經過多少級代理，終究是私人所有，所有權的行使一般情況比較有效。當私人資本所有者，發現其代理人沒有，或者不能很好地為其資本謀利益，他們就會馬上采取措施，直接更換代理人。但是，國有資本的各級代理者包括最高管理者也是代理者，不是真正的國有資本的所有者，國有資本的真正所有者全體公民，對國有資本的代理人，根本無法像私人資本所有者那樣，對其資本代理人行使選擇、監督和獎懲權。

三、法人治理結構和督導機制的定位 建立科學、規范、有效的法人治理結構和督導機制，對充分發揮現代公司制度的優越性，完善公司制度、創造高效率、高效益有重要作用和意義。

1．科學規范有效的法人治理結構和督導機制，是建立現代企業制度的核心和靈魂。現代企業制度的最大優點是構造科學、管理科學，公司內部控制權的配置，經營活動的監督機制，對經理人員和職工的激勵機制，要求科學、合理、有效。它通過廣泛的社會集資，形成巨大的財產，實現規模經濟和綜合經營，創造了巨大的發展和擴張的空間?，F代公司制度由于資本兩重化、兩權分離，促進了法人制度的確立和職業企業家的成長?，F代公司制度又通過有限責任制和委托代理契約關系，把出資者與經營者，把資本與經營才干結合起來，使其各展所長，各得其所。在公司實際運行中出資者與經營者由于各自的性質和目標不同，在責、權、利等方面，會產生一系列的矛盾，這就要求建立科學規范有效的法人治理結構和督導機制，進行調節和均衡，達到協調組合，高效有序運行。公司治理結構科學、合理，機制有效、有力，這是現代企業制度的生命所在。

2．科學規范有效的法人治理結構和督導機制，是公司科學管理、正確決策的制度保障。現代公司是由股東(出資者)、董事會、經營者、勞動者共同組成的，是一個多方利益的共同體，企業決策是各個利益主體的共同意志，不是哪一方的意志。公司財產的出資者是財產所有者，在公司中行使財產所有權，具體通過股東大會行使選舉權和管理權，選出董事會作為股東的代表，全權經營公司資產，董事會擁有法人財產權，獨立自主行使法人財產的經營決策權，再聘任經理人員全面負責日常經營，經營者在現實生活中處在實際支配財產的核心地位。勞動者以其獨有的特殊的人力資本投入公司，公司的興衰與勞動者直接相關，勞動者有權有責任參與公司管理參與決策，股東、董事會、經理人員在公司實際營運中，都要依法按章自主地行使其權利，同時又必須受法律規章的限制，即都有限制的權利，都不是隨心所欲 5 的權利。出資者行使所有權，不得侵犯法人財產權，受法人財產權的制約；行使法人財產權，不得侵犯出資者所有權，受出資者所有權制約。

完善法人治理結構和督導機制，是探求股東大會、董事會、監事會、經理層、所有者、經營者、勞動者的最佳關系，從而實現在組織結構、人員構成上科學合理，在激勵、監督、制衡機制上規范有效；達到科學管理，正確決策，創造輝煌的目的。

3．科學規范有效的法人治理結構和督導機制，有利于造就高水平的企業家。決定企業業績優劣、興衰的重要因素是企業經營者的經營才干和工作的勤奮?？茖W規范有效的法人治理結構和督導機制，在造就企業家方面有以下功能：其一，為有作為的企業家創造了一個施展才智的廣闊天地；其二，有利于保證資本所有權、資本所有者選賢任能，選擇有經營才能的經營者；其三，有利于保證有才能的經營者占據經營決策的崗位，并謹慎、勤奮工作，無能者、平庸者會被及時地撤換和淘汰。

4．科學、規范、有效的法人治理結構和督導機制，是維護公司、股東、第三人的利益所必需的。在現代股份制度下，股權分散，中小股東、第三人(債權人)，不能直接干預企業，經理人員在公司中擁有完全的決策權，居于核心地位。忽視出資者的意愿，損害出資者的利益，運用公司款項消費的傾向，經營決策的短期行為，偏重企業短期利潤最大化，忽略甚至損害企業的長期發展利益等等現象屢見不鮮，只要存在著所有權與經營權的分離和管理經營信息的不對稱，這種現象就會產生和存在。在大股東絕對控股的條件下，侵害中小股東利益、破壞股東平等原則的現象到處都有，所以應有制度限制。正因如此，世界各國都把積極探索和完善公司治理結構和督導機制，作為現代公司制度建設的主攻方向。

從各國實踐經驗來看，一個理想的公司治理結構和督導機制，至少要做到以下幾點。首先，要讓經營者享有充分的經營自主權，要能保障經營者運用自主權為了股東的利益管理經營好企業，并且能有效地使有才能的人占據高層經理的位子，即有選能讓賢的機制。

其次，要有效的維護股東的利益，經理們應懂得股東們的期望值，不能虧待股東，當股東的期望不能得到滿足，他們有權對經營者采取斷然行動，或“用手投票”，或“用腳投票”，即運用兩票(股票和選票)有效地行使所有權，表現其意志。

第二節

公司治理結構和督導機制的模式

現在世界各國，為了推動經濟的高速增長，都非常重視現代公司的法人治理結構和督導機制的研究和建設。由于各國的情況不同，各國公司制企業的法人治理結構和督導機制不盡相同，各有特色，形成了不同模式。哪種模式最好，難作定論，沒有統一的模式，各有特色，各有所長所短?？偟那闆r是，有共同的東西，也有鮮明的特色。

一、不同公司管理模式的成因和條件

1．影響和決定形成公司治理結構和督導機制的條件。世界各國公司制企業的法人治理結構和督導機制，是各不相同，各有其特色的。這是因為各國的歷史、文化環境不同，政治制度不同，經濟體制、所有制基礎不同，金融體制融資方式不同，公司的資產組合股權結構等不同，因而公司治理結構和督導機制，在組織機構配置，職權賦予和限制，成員資格與組成，激勵、監督、制衡機制的建立和實施等方面都有各國的構架及特色。

一個國家的社會、歷史和文化等因素，是從道德觀、價值觀和法制意識等方面影響企業管理模式的選擇和創建的。政治制度從方向上決定企業管理權力結構設計構架及其性質。經濟體制和所有制的結構，是企業存在和運行的環境，企業資產構成組合的方式，是企業管理模式選擇的出發點。金融體制、融資方式以及公司資本的構成與公司的組織結構、控制機構、運作效果有直接影響。各國不同的條件，決定了各國企業管理體制的不同。盡管各國公司模式存在著差異，但是，在本質上主要的基本方面仍有許多共同的東西，即又具有共性。

2．現代公司制企業管理體制的不同類型。由于世界各國的情況、環境、條件不同，公司治理結構和督導機制各具特色，大體上可以分為市場導向型和銀行導向型兩大類型。

市場導向型，也稱外部控制型。其主要內容和特點是：這種類型公司治理結構和督導機制的國家和地區，通過公司立法對公司的所有者、經營者，股東大會、董事會、監事會、經理人員的利益、職權、責任作出了標準的規定，以規范其行為，減少交易監控成本，保障運行效率。社會的發達活躍的富有競爭性的產品市場、資本市場、經理人力市場的存在，對公司的董事會、監事會、經理人員施加壓力，進行社會性的監督，激勵其勤奮經營，使經理們按股東的意志辦事。

銀行導向型，又稱內部控制型。其主要內容和特點是：這種類型的公司管理體制的國家和地區，除了在公司立法上對公司管理機構的職權、責任作了詳細規定外，銀行的作用具有主導性，銀行通過貸款和持股或代表客戶行使表決權，銀行通常向公司的董事會、監事會派駐代表，直接參與公司管理，進行有效的監控。銀行等法人機構通過資本滲透和管理投入控制企業和經營者。

二、市場導向型的英美的公司管理模式

美國、英國、加拿大等國家的公司治理結構和督導機制，是以產品市場、資本市場、經理人力市場為基礎的典型的市場導向型的管理模式。公司股東主要依靠有關法律法規和公司章程，充分運用產品、資本、經理市場的競爭性機制，對經理人員進行監督和激勵，使其盡職盡責，管好經營好企業。其主要特點是：

1．美、英在金融體制上，主張銀行業與證券業分離，一些相關的法律限制銀行、機構和保險公司向公司滲透。美國的銀行只經營7年以下的貸款，企業主要靠證券市場籌資(股票占70％，債券占30％)，銀行對公司管理體制的影響，沒有證券市場直接、有效。證券市場的發達，股票在證券市場上的流通性，股東們通過證券市場股票交易活動來行使所有權對經營權的制約，實現對經營者的控制、監督，可以在很大的程度上讓經理們按股東的意志經營好公司。如果公司經營不好，股價下跌，股東會“用腳投票”，聰明和高明的經理們，會通過股市股票的流動情況，獲得股東的信息，保持警惕性，勤奮、謹慎、竭盡全力地把公司經營好。

2．經理人力市場與證券市場相結合，對溝通公司所有者和公司經營者的關系，建立有效的激勵、監督、制約機制是其他方式不能達到的。首先，通過經理人力市場，股東能夠選擇合格、有才干的經理人員；其次是經理人力市場的競爭性，會產生內在動力，競爭選聘，競爭淘汰；再次是證券市場股票的流動性、競爭性、兼并、收購等，既是壓力又是競爭性的動力，時時牽動著經營者，保持飽滿的經營積極性。尤其是“敵意接管”是淘汰平庸無能者的絕好方式，如果你經營無方，一個虎視眈眈的局外競爭者，隨時會將你淘汰出局，取而代之。商品市場的激烈競爭，證券市場的“用腳投票”和并購接管，經理人力市場的競爭淘汰等市場壓力是強有力的，這是美國法人治理結構的一大特點，依靠來自外部市場的壓力，形成對經營者的有效約束。

3．從公司立法到公司章程等有關法律法規，對股東大會、董事會、監事會、經理人員的職權、責任作了全面、詳細標準的規定，對所有者和經營者權利，又作出了相應的制約。股東在行使出資者所有權時，要受公司法人財產權的制約，股東不能直接支配、處置公司法人財產，不能直接干預公司經營者的具體經營活動等。經營者行使法人財產權時，要受出資者所有權的制約，經營的重大決策，經營績效的考核、評價、獎懲，收益分配，增資減資、債務規模、抵押等，要符合公司章程規定和股東的同意批準。美英等國家實行單一董事會制度，股東選舉董事組成董事會，董事會選聘高層經理，借助證券市場和經理人力市場，董事會成為溝通、平衡、協調股東和經理人員的橋梁。董事會受股東大會的制約和監督，董事會又代表股東制約、監控經理人員。公司董事會居中心地位。

4．公司股權結構多元化，股權社會化、分散化的程度高，證券市場發達，股票的流動性很強。在美國直接間接持有股票的人數達1，33億人(約占人口的60％)，多數分散的小股東，難以監督經理們，要付出高監督成本；社會個人投資者為防避風險而采取組合投資，購買多家公司股票，不大可能集中關心一家公司，通過證券市場的股票交易活動來行使控制、監督經理的權利是最方便的。“用腳投票”對小股東來說，成本最低，又最有效。既避風險、獲利，又施加影響。為了從制度上維護中小股東的利益，1978年美國證券車易委員會要求上市公司在董事會中設非執行董事，英國1992年也有同樣的規定，吸收社會專家、名流參加董事會，一方面可以制約大股東，防止壟斷；另一方面中小股東有了代言人。這對完善公司治理結構和督導機制有積極作用。

產品市場、資本市場(證券市場)、經理人力市場發達，富有競爭性的市場機制對經理人員充分有力的影響、制約、激勵的同時，股東、董事會還可借助中介機構行使監督、控制權。

美國等一些國家各種共同基金發達，機構投資者持股比重高(美國各種共同基金持股達40％)，通過大機構與經理對話，有效的反映股東意志，監督經營者。

三、“全能銀行”導向的德國公司管理模式

德國公司的管理體制是設置雙重委員會(監事會和董事會)，監事會的地位高于董事會，銀行對公司除股本參與外，還代表客戶行使股東權力，銀行向公司派駐代表對經營者進行監控，而且職工參與管理，共同決策。其主要特點是：

1．德國在金融體制上，實行的是銀行、證券、企業融合，銀行是綜合性、全能性的銀行。銀行與企業的關系密切，企業的資金大部分來自銀行，銀行不僅對公司實行資本參與，直接控股，而且還是大量中小股東股票托管人，在小股東沒有興趣參加股東大會的情況下，代表行使股東表決權。這種融資籌資體制和股權結權，就決定了銀行在公司治理結構和督導機制中的主導作用。銀行運用其表決權，在監事會里派駐代表，借以控制企業的經營管理。德國的銀行應當看成是監督控制企業的主要實施者，雖然不能簡單地銀行說了算，但是，銀行在這種內部人控制的公司治理結構中居重要地位。

德國用來控制公司的主要是下列四種關系和機制：一是貸款人和借款人的關系；二是直接以資本參股、控股，成為股東之一；三是分散股東的股票代管人，被授予股票代理權，參與公司的決策和監督；四是銀行向公司監事會派代表。

2．德國公司的監事會，其權力和地位在董事會之上。監事會的主要職責是監督董事會的經營，選任董事會成員，決定董事的去留，向董事會提供咨詢等，并在必要時召開股東大會。德國公司的監事會，相當美英等國公司的董事會。監事會的構成，一般有3、9、15人組成，最多不超過21人。重要的資本所有者，在監事會中有代表席位。

德國公司的董事會執行監事會決議，向監事會負責，一般董事會少于10人，每個董事都有業務責任行使一項職能和管理一個企業(不允許不懂事的董事存在)，董事由選任并簽訂合約，其報酬由監事會決定。德國的董事會相當美英等國的高級經理人員，是負責公司的日常運作的執行機構。

3．德國股份公司的股權結構有其特點，股權相對集中，最大的股東是非金融公司、創業家族、保險公司和銀行等一些組織。德國銀行向公司投資持股，約占國內上市公司股票總額的9％，個人托管儲存在銀行的股票，達4115億馬克，兩者相加約占德國國內上市公司股票的50％左右(1988年)。按德國的傳統做法和有關法律，擁有公司10％的股權的股東，有權在監事會中占有一個席位。例如，德意志銀行的董事會成員有12人，他們與其下屬在大公司的監事會中共占有400個席位。這些大股東對公司的經理人員有直接的影響力和干預權。當公司經營不善時，銀行和保險公司會進行干涉，甚至改組董事會。銀行憑借自身資金和人才，通過向公司貸款和派駐監事等，能夠較容易的獲得內部信息，從而有效地對公司實施監督。

4．職工參與管理，共同決策，在德國是有歷史傳統的。從19世紀開始德國就在有關法規中明確規定：“工人和職員有權平等地與企業家共同決定工資和勞動條件?！甭毠な翘厥獾膶Ｓ觅Y本(即人力資本)的提供者，是公司利益共同體的組成部分，以人力資本投入企業應有權參與公司決策和管理。現在，全國有2200多萬雇員，實行職工參與制的單位共有雇員1860萬人，占雇員總額的85％。

5．在德國有關法規規定，職工應以一定比例的代表參加監事會、董事會。500人以下的公司職工代表在監事會中要占1／2的比重，公司超過500人的，監事會中雇員選舉或工會任命的監事要占1／2。在德國，雇員被承認是企業高度專用資本(即人力資本)的提供者，在公司中是利益共同體的組成部分，雇員在公司的治理結構中擁有合法的地位，參與共同決策。職工參與制的作用有四：其一，職工有自己的代表進入監事會、董事會，有發言人、利益代表者，可減少勞資對立和摩擦。其二，職工參加監事會是德國社會市場經濟原則的體現，社會市場經濟突出的特征是強調經濟社會性傾向，從社會角度加以整合，職工參與制度，是實現目標的具體化。其三，職工參與制使公司決策公開化，進而走上科學化，公開有利于監督，科學化防止失誤。其四，職工參與制，有利于防止外來接管。

德國的市場經濟，是“社會市場經濟”，突出的特征是強調經濟社會性傾向，從社會角度加以整合，職工參與決定的企業制度是實現總目標的具體化。雇員參與和共謀的公司治理結構和督導機制，有利于利益共同體的構造，有利于減少勞資摩擦與對立，有利于維護職工利益，有利于防止和抵制外來接管，穩定公司管理的延續，也因公司決策公開化，而更有利于監督。

四、立于“主銀行”體系上的日本公司管理模式

日本公司的管理體制，是建立在“主銀行”體系基礎上的內部人控制的法人治理結構和督導機制的模式。其主要特點是：

1．日本在金融體制上，是“主銀行”體制，銀行在社會融資中起主導作用。日本二戰后的經濟起飛，在融資方式上是以間接融資為主，企業所需資金主要依靠銀行貸款，證券市場直接融資是次要的。企業貸款的重大比例，資本金的重要股份和一些管理投入(派入的董事)都來自銀行。銀行不僅資本進入企業，除貸款外，持有股份達40％，而且管理、監督人才也進入企業，銀行派人的董事素質一般較高，這樣就使金融法人與企業法人結成較發達的專業化協調關系，社臥性精神得以強化。以資本和業務關系為紐帶形成企業系列。公司治理結構和督導機制，有鮮明的主銀行特色。

2．日本是以法人持股為主的股份經濟。股份公司的股權結構，法人持股比重達75％以上，個人持股比重只有24％左右，被視為“法人資本主義”。法人機構持股，相互持股結構，法人股東形成默契，成為支持經營者的重要力量，使各個法人股東企業的經營者形成的集團監控、主宰著企業。最高決策機構的股東大會流于形式。在法人持股中銀行持股占40％左右，公司持股約30％。這種法人機構高比重持股，使日本公司治理結構和督導機制有自己的特色和效能。

其一，在日本法人機構持股有兩大特點。一是持股目的是取得支配權，實現經營戰略目標。法人持股是把股票作為支配權證券使用，是戰略性的長期投資，不是把股票作為利潤證券來購買，謀取短期利差。穩定長期持股，牢牢掌握公司支配權。上市公司股票積極流通的約l／3，這適應資本市場對外開放，防止外部“入侵”和“敵意收購”，對保持公司的穩定性有積極的一面，建立友好穩定的股東隊伍，是預防兼并的一道防線。但是也有消極的一面，即限制兼并市場的運行和發展。二是連鎖持股，法人機構之間，橫向、縱向、雙向、交叉持股，這樣形成一個復雜的網絡狀持股、控股、參股，導致了集團化和系列化的企業關系。日本的公司不僅資金主要依靠銀行，而且大公司、有名的六大集團如勸業、富士、三井、三菱等都以銀行為核心。

其二，法人持股，持股公司互派或兼任董事，公司董事會的組成成員，實際上是諸公司高層管理者的集合體，是個“董事長俱樂部”。董事長俱樂部有利于交流信息，提高決策質量，提高競爭力。上市公司的董事會在構成上一般有內部董事(約占75％)和外部董事(約占25％)組成，外部董事通常來自相關企業和銀行。日本主銀行監督控制和法人機構穩定持股、有利于保護經理人員受證券資本市場的壓力和干擾，從而忠于職守，且易從長期角度進行決策，謀求公司的長遠發展。日本的機構監督代替了市場監督的一些功能。當公司在財政上發生困難，主銀行和相關機構會派員或采取措施，參與公司的改造、重組。這樣經理人員主要是受機構約束和控制，而較少受資本市場約束。日本的機構監督有效的代替了市場監督。主銀行監督、機構監督有利于保護經理人員不受資本市場壓力，從而長期、穩定經營，從長期角度進行決策，保證公司的穩定性。

3．日本公司治理結構和督導機制，是同用工制度“終身雇傭制”、工資制度“年功序列工資制”結合在一起。在這種體制下，從一般職工到高級雇員，都是終身受聘用，并根據工作時間、學歷、業務技術能力加薪和晉升。經理人員的選擇，主要是從公司內部和銀行人員中選候選人，公司有一套內部晉職競爭機制。這就形成了一種內部的制約、協調、競爭、激勵機制。從人際關系上看，日本公司雇員之間，關系密切，很注重協調。在決策方式上是由常務董事組成的常務會集體決策，在決策之前一般采取“票議制”和“事前疏通’’上下左右進行溝通，這樣的決策不僅減少失誤，而且易于理解和實施。

日本的終身雇傭制、年功序列工資制，再加上內部職工持股制度，把職工緊緊地與企業連接在一起。從社長到經理的職業意識，使他們認為職工是辦好企業的基礎，如果職工不積極工作，企業就不能發展，更談不上對社會作貢獻，給股東以好的回報。因而他們重視努力為職工提供發揮能力的機會，再加上生涯教育、再教育制度、住宅制度、保險制度等，使職工有滿足感，歸屬感。日本公司治理結構和督導機制，是以職工為基軸而運行，與美國公司以股東為中心不同，與德國職工的參與共謀制也不一樣。

日本主銀行體制下的公司治理結構必然存在消極作用。銀行、機構相互交叉持股，可以擋住證券市場對各自的壓力，使收購、兼并、敵意接管難以實現。但敵意接管可以消除內部人控制、保守、老化等企業發展的障礙，使企業新生；內部人控制的法人治理結構容易使經理人員為了維持原框框、保持既得利益、職位等而傾向于延緩公司重組、硬著頭皮十下去，甚至拒絕重整這可能導致公司業績惡化，再加上財務上包庇使危險增大，一旦管理階層無力支撐，垮的不是一個公司而是一批。1997一l 998年亞洲危機襲擊日本，日本的金融體系先垮下來，而且不是一個企業，而是一大批。

第三節

中國公司治理結構和督導機制

股份有限公司是市場經濟的主導力量，是現代企業制度的典型模式，經過近400年的實踐，不斷發展不斷完善，在組織構造和運行機制上，日益科學規范化，效率大大提高。在法人治理結構和督導機制方面，形成了以市場為導向的以外部控制為主的模式和以銀行為導向的內部控制為主的模式，不同特色的管理體制模式各有千秋。吸取國際成功的經驗，結合中國的特點，建立科學、規范、有效的公司治理結構和督導機制，是我們國有企業改革，建立現代企業制度的根本任務。

一、典型案例及其制度批判

我國國有企業改革的目標是進行企業制度創新，建立現代企業制度。建立科學有效的公司治理結構和督導機制，是建立現代企業制度的核心。所有者與經營者的相互約束和制衡的公司治理結構，是公司制企業規范、高效運行的關鍵，是公司的生命。請看下列幾個案例。

1．五個典型的案例。(1)中國長江動力集團公司董事長、總經理于志安，于1980年代在武漢汽輪發電機廠瀕臨倒閉的危難之際走馬上任，大刀闊斧改革，使該廠扭虧為盈，成為全行業的盈利冠軍。在他的領導下組建的長江動力集團，在10年中利稅增長了100倍，躋身于全國500強的行列，經濟界譽為“超常發展”。他也因此走紅武漢大地，成為全國優秀企業家、全國勞動模范、國家有突出貢獻專家、湖北省人大代表、武漢市政協常委、全國工商聯七屆執委常委，再加上本集團公司的黨委書記、董事長、總經理，共有9頂紅帽子。就是這樣一個企業家，1995年4月突然失蹤了，攜巨款逃往菲律賓。此時才發現，他領導下的長江動力集團200多家企業絕大多數是虧損的，負債達8000萬元。長江動力集團早在1992年在菲律賓注冊資金50萬美元的電力公司是用于志安個人戶頭設立的，3年左右挖走國有資金達5000萬美元。逃之夭夭。

(2)安徽蚌埠卷煙廠前黨委書記、廠長李邦福，成功創制了“黃山”牌香煙而聲名大噪，頭戴“勞動模范”、“優秀企業家”等桂冠。1994年7月攜巨款出逃。

(3)南京無線電有限責任公司前黨委書記、董事長、總經理包際宇，把一個200多人的小廠辦成一個擁有2億多資產，1700多工人的一個中型企業、大公司，在近3年不到的時間里，以權謀私，把一個好端端的大公司搞成資不抵債，宣告破產，一個項目就損失2800萬元。包際宇的問題，本公司職工早有發覺，職工和工會主席向主管局告了三年，主管局不查不管，最后告到南京市黨紀委，才查清判處無期徒刑結案。

(4)海南省瓊成源股份公司前董事長馬玉和，1997年2月制造假財務報表，該公司1996年實現利潤5．7億元，資本公積金6．57億元，內容嚴重失實，虛構利潤5．4億元，虛構公積金5．74億元。經過近兩年才查清結案，因犯提供虛假財務報告罪判刑3年。

(5)四川紅光股份有限公司前董事長何行毅、總經理焉文翠、財務部副部長陳哨兵，制造假財務報表，把兩個瀕臨停產生產線，冒充優質資產，“包裝”上市，欺騙國家騙取上市資格，欺騙公眾騙取4．10億元資金。1996年“包裝”上市時，盈利5400萬元，實際虧損1．03億元，造假1．57億元；1997年上半年虧損6500萬元，虛報盈利1674萬元，虛報8174萬元；1998年中報實際虧損2．2952億元，虛報虧損1．98億元，少報虧損3152萬元。還多報上市費用166萬元。這樣一伙人，在上市不到一年半，將發行股票籌集來的4．10億元花得精光。

2．這些事件產生的制度原因。首先要說明的是，這些觸目驚心的事件的發現和查處，主要有兩個原因：一是他們的貪婪丑行的自我暴露；二是職工群眾的舉報和斗爭。這些事件沒有一個是黨和政府紀律、監察部門發現和查出的，更沒有一起是公司專職監察機構監事會發現、監察出來的。這很值得我們深思!對待這些事件，我們可以激憤地批判他們是“道德敗壞”、“政治腐敗”、“管理腐敗”、“腐化墮落”、“蛀蟲”、“個人品德惡劣”等等。但光有道德的批判是不夠的，要從道德的批判轉向、提高到制度批判上來，要從體制、制度上分析原因。第一，制度上有漏洞，監察無力。1993年美國總統經濟顧問斯坦福大學教授斯蒂格里茨來華考察時已經發現：中國一些國有企業的廠長、經理通過組織內聯、合資等方式，將本企業的資產轉移出去，變成自己的私產。西方把這種現象稱為“自發的或非正式的私有化”。這不是個人問題，而是體制和制度存在漏洞，我們搞國有企業股份制改革，建立現代企業制度不規范，企業產權主體缺位，公司治理結構和督導機制不健全。尤其是有些黨政監察機構軟弱無力，有些政府主管部門長期充當腐敗者和以權謀私者的保護傘，麻木不仁，一些監察機構警惕性差，責任心差，職工群眾冒著受打擊報復的危險舉報揭發，他們無動于衷。南京無線電有限責任公司董事長包際宇的問題，職工和工會干部因舉報遭受打擊報復，上告3年、艱苦斗爭。直到包際宇判刑結案了，那個政府主管局的新班子的領導，在記者采訪時還說“對前任局領導的工作我們不好說什么”。簡直到了麻木不仁、是非不分的地步。第二，權力集中，沒有制約。以長江動力集團公司于志安為例，他大權獨攬，集黨委書記、董事長、11 總經理于一身，自然可以為所欲為。他是上級政府授權經營國有資產的受托人，具有出資者、代理者和經營者的雙重身份，集資本所有權與資本經營權于一身，“公司又是無上級企業”，于志安出國總是獨來獨往，連翻譯都不帶，他去哪個國家?去干什么?簽了什么合同?誰也不知道，誰也不敢問。每年的財稅大檢查，于志安硬是不讓查賬，也沒有人敢查他的賬。國有資本的主人，國家股大股東，你在哪里?產權主體不到位，產權主體空位，出資者的約束、監督，公司監事會的監督蒼白無力。還是那條真理：權力沒有制衡，必然壞事，帶來災難。第三，“內部人控制”失控。我國的股份公司，絕大多數是國有企業改制而來，國有企業的“內部人控制”的弊端又延續到股份公司里來，而且有失控現象。我們不少的股份制企業，出資人制度沒有建立起來，所有者主體沒有到位，經營者控制了企業相當大的權力，董事長兼總經理的權力更大。我們的資本證券市場、經理人才市場的發展不充分，監督力較弱，可以監督經營者績效的中介機構素質又不高，再加上公司內部的監事會形同虛設，經營者權力膨脹，內部人控制，出現失控，“自發私有化”現象就必然出現，導致國有、公司資產流失。所以外國經濟學家說，中國國有企業的經營自主權，也許是世界上最小的，可是只要得到上級信任的廠長經理的控制權，又往往是全世界最大的。

我們的任務是要從體制、制度上進行監督，企業內部民主監督，國家立法監督，社會輿論監督，黨內紀律組織監督，定期審計監督，最重要的是資本所有者監督，建立健全公司法人治理結構和督導機制。我們要從制度和法律上構造獨立于政府的經營性的公有資本代表人作為產權主體，去監督經營者，以法律和制度的手段，規范經營者的行為，激勵他們去努力實現資本增值，以法律手段來規范和監督經營者的行為，來保障產權。

二、公司治理結構和督導機制的設計

在現代，世界經濟，社會化大生產，是在市場經濟、市場機制為主導的調節配置資源的時代，生產和經濟的現代化與體制的市場化是密不可分的。股份公司是現代市場經濟的最佳微觀基礎，是理想的企業制度，是現代企業制度的典型存在形式。股份公司經過幾百年實踐，管理體制日臻完善。借鑒國際成功經驗，結合我國的特點，設計中國的公司治理結構和督導機制模式。下面幾個問題要解決好。

1．借鑒國際成功的經驗。公司治理結構和督導機制，哪種最好?難作定論，各有其優點，也都有其缺點。世界更不存在統一的模式，在本質上有共性，各國又有自己的特色。在設計我國公司治理結構和督導機制時，要借鑒其他國家行之有效的成功經驗，吸取其長處。如美英等國的市場導向，外部控制，產品市場、資本市場、經理人力市場的強有力而且有效的社會指導、制約和監督，歷史和實踐證明是成功有效的。日本的“主銀行”體制，銀行法人、機構法人高比例持股，內部控制。穩定的企業關系，在日本經濟的起飛和創造輝煌的過程中，功不可沒。德國的雙重委員會、職工參與和共同決策，不僅反映和體現了社會市場經濟的特點，又有深厚的社會基礎，創造了良好的公司績效。

2．中國的制度優勢和制度性障礙。我國正由集權的計劃經濟轉向市場經濟。建立現代企業制度，推行股份制，開放和發展證券市場，有其自身的特點。最突出的是要堅持社會主義公有制為主體，從市場經濟格局，到股份公司、證券市場都要體現這一特點。這一特點決定了我們的市場經濟、股份公司、證券市場，與西方國家不同，與改革轉軌的東歐與俄羅斯等國家也不一樣。這就決定了我國搞股份制、證券市場，與其他國家相比要難得多。

這個特點是我們必須重視的現實，它構成我們改革中的制度優勢，又形成了改革的制度性障礙。

從制度優勢來看，公有制是社會主義制度的物質基礎，是人民政權的力量所在。在政府主導型的市場經濟條件下，改革和發展經濟的根本目的是共同富裕，提高人民生活水平。堅持公有制為主體，有利于保證根本目標的實現。任何國家都要有一定比例的國有經濟，國家政府在實現其經濟、社會職能中才有力量。社會主義國家政權的特殊性質，要求保持公有制 12 的主體地位，這是國家興旺，人民共同富裕的根基和保障。公有制和公有經濟，有利于現代社會生產力的發展。堅持公有制的主體地位，有利于集中全國的人力、物力、財力，解決經濟發展戰略上的關鍵問題。

從制度性障礙來分析，公有制也有它的不足之處，我國和其他國家公有經濟運行的幾十年的歷史實踐告訴我們，公有經濟由于是集體共有，公字當頭，公有經濟的行為主體容易模糊、泛化甚至空位。因而約束機制難以硬化，普遍的弊端是“人人所有，人人不關心；個個是主人，個個不負責”。公有資產保值增值無人負責，無人關心，流失、侵蝕、浪費現象嚴重沒人心痛。公有資本、國有資本在具體運行中，還有難以控制的冒險沖動，因為它的行為主體缺乏內在的約束機制，往往是負盈不負虧?，F在上市公司投資決策的失誤，經營行為的背理，高層經理人員公司消費膨脹，證券市場狂熱的投機和冒險，究其原因都與此有關。

3．金融體制中的直接融資和間接融資。一個國家的金融體制，與公司治理結構和督導機制直接相關。如果企業的融資渠道是以直接融資為主，間接融資處次要地位，企業所需資金，主要依靠資本市場，從證券市場取得，而且銀行業與證券業分業經營和管理，那么公司治理結構和督導機制，多采取市場導向型和以外部控制為主的模式。如果企業的融資渠道，是以間接融資為主，直接融資為輔，企業所需資金，主要依靠銀行貸款，而且銀行業與證券業是混合經營，銀行法人與公司法人相結合，那么公司治理結構和督導機制，一般是采取以銀行為基礎的以內部控制為主的模式。

從我國的具體情況出發，我國的金融體制，在融資方式上實行的是間接融資為主，直接融資為次，實行主辦銀行制度(銀行與企業雙方簽訂協議，主辦銀行要按照信貸原則解決企業大部分合理的資金需要，同時對企業重大財務活動進行監督)，企業所需資金主要靠銀行貸款，發展前景是直接融資和間接融資并重。現在的狀況是資本市場不發達，證券市場剛起步規模小，功能初步顯現，從現在起是積極發展資本市場，擴大和規范證券市場，創造市場和社會督導公司的環境和條件。

1995年7月1日實施的《商業銀行法》明確規定：商業銀行與證券業分業經營。商業銀行在中華人民共和國不得從事信托投資和股票業務，不得投資于非自用的不動產，不得向非銀行金融機構和企業投資。這就在法律法規上限制了銀行向企業的滲透、參與，因而銀行對企業的督導、監控也是有限的。這種金融體制，決定了中國公司的管理模式，不可能是銀行導向型的。

4．中國上市公司法人治理結構和督導機制的構架。綜合考慮以下這些因素：我國的金融體制、企業的融資渠道；國有資產的三級管理經營體制和股份公司公股占主體的股權結構；資本市場、證券市場的發展程度等，我們認為，中國上市公司法人治理結構和督導機制的基本構架主要是：

首先，從總體模式來說，應是以內部控制為基礎，充分發揮市場和社會督導作用的模式。在發展機構持股、共同基金發展、銀行參股企業的基礎上，強化內部專業監控機制，吸取市場導向型和銀行導向型兩者的優點。

其次，從公司法到公司章程，對股份有限公司和有限責任公司的組織結構的設置，作了科學的規定：股東大會是公司的權力機構；董事會是公司的決策機構；監事會是公司的監督機構；經理人員是公司的執行機構。并對各個機構的具體職權、責任和義務作了明確界定。

其三，股份公司設雙委員會機構，即董事會和監事會。并對兩會構成成員作了原則規定。在董事會成員中，設外部董事(獨立董事)，以強化社會督導功能和維護中小股東利益。確立股東大會、董事會、監事會三權分立的制衡、監督制度。

其四，黨委會、工會、職工代表會，與股東大會、董事會、監事會并存。黨委會、工會、職工代表會的社會定位是社會政治、群眾性團體，其職能是保證政治方向，維護工人群眾的利益。工人選舉代表參加管理，參與決策。

其五，培育經理人力市場。在企業進入市場，成為市場的主體的同時，經營者也要進入市場。上市公司即整個公司全方位進入市場，在市場競爭中生存發展，公司和經營者同時進入市場，在市場競爭中，受市場檢驗，受社會評價、監督。通過經理人力市場，實行雙向選擇，憑資格入市，憑才干競爭，按績效確定報酬，按標準考評，競爭上崗。競爭淘汰。

三、上市公司治理結構和督導機制的現狀

按照我國公司法的規定，參考國際經驗，上市公司的法人治理結構和督導機制，應由股東大會、董事會、監事會和經理層組成。股東大會是公司的最高權力機構，董事會是公司的決策機構，監事會是公司的監督機構，經理層是公司的執行機構，在權責明確的基礎上，各司其職、各負其責、各展所能、各得其所。各個行為主體是相互依存、相互制衡、相互協調、相輔相成的關系，以利實現公司的經營目標和確保股東的權益。

目前，我國1200多家上市公司，都按有關法規建立了法人治理結構和督導機制。但是，由于種種主客觀原因，還存在不少問題。

1．股權結構不合理，科學的法人治理結構難以到位，股東大會的職權未能充分行使，個別有形式化傾向。按公司法和公司章程規定，股東大會是公司的最高權力機構，對公司的一切重大事件及其決策，具有最終決定權。關系公司前途和命運的經營方針和投資計劃、選舉和更換董事、審議董事會、監事會的工作報告、公司資本的增減、利潤分配方案、公司章程的修改等，都要經過股東大會討論決定?，F在實施的情況是，除了重視利潤分配方案的審議外，其他職權沒有認真履行。個別上市公司的股東大會有形式化傾向。1995年一汽金杯股份有限公司的股東大會，只5人參加，深圳錦興實業股份有限公司，召開股東大會，到會者只有4人，創股東大會之最。

出現這些問題，有來自主客觀的原因。一是股權結構不合理，國有股、公有法人股占的比重太高，國有、公有大股東“一股獨大”壟斷的現象普遍存在，股份制的基本原則難以到位，中小股東的權利難得到保護，關聯交易、利潤操縱盛行、決策失誤多。二是二級市場換手率高，短期投資者比例大，他們只關心股價漲跌，不關心公司長期發展。三是國有資本投資主體不明確、沒到位。沒有股東意識強烈、認真負責精神、行為規范的股東群體，難以充分行使股東大會職權，從而難以形成規范有效的對董事會、監事會、經理人員的制衡機制。

2，董事會的構成和行為不規范。董事會是公司的決策機構，在法人治理結構中處中心地位，起著關鍵作用。它的主要職責是制定公司經營發展戰略，選聘好高層經理，要對股東盡職勤勉，維護股東權益，正確決策使公司績效提高，不斷發展。但是，在實際運作過程中存在不少亟待解決的問題。我國上市公司董事會存在的主要問題是，董事會不獨立，與控股股東在資產、財務、人事、機構、業務方面五不分，受大股東操縱；董事不能履行忠實、誠信、勤勉義務；董事不懂事，難以履職盡責。

3。監事會的職權沒有到位，有的形同虛設。監事會，是公司的監察委員會，是對公司的董事、經理人員的報告、業務活動實行監督的機構，行使監督職能。由于監事會人員構成、資格、專業能力和制度因素，監事會沒有發揮監督、監察的職能。像“雙鹿電器”、“膠帶股份”、“永久股份”、“原野公司”的原主要負責人的貪污、受賄、違法案件，都是群眾舉報、檢察機關立案查出來的，幾乎沒有一樁案件是公司監事會發現的。這很值得深思。

同時應該指出，我國《公司法》對監事會職權的規定也有不足之處。如監事會對董事和經理的行為損害公司利益時，只有“要求董事和經理予以糾正”的權力，而沒有具體懲戒條款和強制措施。這樣的監督機構的權力是有限的，無力的，難以形成有效的監督機制。

4．經理的權力缺乏制約，董事長與總經理職權混淆。按照公司法規定經理層是公司經營業務的執行機構，是股東大會、董事會決議的具體執行者，受董事會聘任，對董事會負責，向董事會匯報工作。查閱若干上市公司董事會會議記錄發現，經理向董事會報告工作、董事會研究討論經理工作的很少，而經理擅自改變股東大會、董事會有關投資方案和有關決議的 14 事屢有發生，經理職權越界、錯位。總經理大權獨攬，制約和監督不力。

按照我國的有關法規和國際慣例，董事長是公司的法定代表人，是股東的總代表，即老板?？偨浝硎嵌聲x聘的雇員，董事長和總經理的身份不同，職權不同。我國的許多上市公司的董事長兼總經理，一身兩任，正面效應是權力集中統一，提高運作效率，但是負面效應明顯，身份混淆，職權混亂，不利所有權、法人財產權、日常經營權分離。董事長的戰略決策職能，會混淆而削弱，董事長與總經理的制衡機制就會落空。

5．“新三會”與“老三會”的關系不順?！包h委會”、“工會”、“職代會”的地位、作用和職能是《企業法》及其相配套的《條例》規定的。股份公司應該按照《公司法》的規定辦事，調整黨委會、工會、職代會發揮作用的方式和途徑，重新定位。

四、完善公司治理結構和督導機制

完善我國股份公司的管理體制，建立科學、規范、有效的公司治理結構和督導機制，應該學習和借鑒世界經濟發達國家的成功經驗，按國際慣例辦事，又必須從中國的實際出發，充分考慮中國的國情，按照2002年1月7日兩委發布的《上市公司治理準則》要求，構建有中國特色的公司治理結構和督導機制。針對現在存在的問題，把下列工作做好，關系理順。

1．首先要調整股權結構，把國有股的比重降下來?？茖W的有效的法人治理結構和督導機制是建立在科學合理的產權結構、股權結構的基礎上，我國1200多家上市公司，從總體上說股權結構不合理，國有股的比重太高，國有股加上國有法人股約占70％以上，有的高達80％。只有將國有股的比重降下來，才能消除國有大股東壟斷的局面，從而使制衡機制到位，多元結構、多投資主體共謀有利于科學決策、民主管理。

2．理順國有資產的管理經營體系，明確行使國有股權主體。我國的上市公司，不論是新組建的，還是國有企業改建的，國有資本一般占主體，按現行法規和試點經驗，國有資產實行三個層次的管理經營體制。

第一層次，國有資產管理委員會(辦事機構是國資局或國資辦)對國有經營性資產、非經營性資產、資源性資產進行宏觀的全方位的管理和監督，從方針、政策、法規等方面進行管理、監督，確保國有資產安全和增值。

第二層次，經營性的國有資產產權經營公司，即投資管理公司或投資銀行、控股公司。由國資委授權，經營國有資產，其性質是公司制的企業，企業具有法人資格，投資管理公司與企業是股東(出資者)與公司法人的關系，不是上下級隸屬關系。

第三層次，國有資本控股參股的企業，它是擁有獨立的法人財產，行使法人財產權的公司法人，是直接從事經營活動的經濟實體和市場競爭主體。

這是解決“政企不分”、“政資不分”轉變政府職能的根本措施，也是完善和規范法人治理結構和督導機制的前提條件。

3．理順股東會、董事會、經理層的關系和強化制衡機制。公司的資本是出資者的，股東擁有資本所有權所賦予的三大權利：一是投資受益權；二是重大決策權；三是選擇經營者的權力。公司最終控制權在股東大會，股東通過股東大會行使所有權。通過股東大會把自己的財產交給他們信賴的董事會管理經營，一旦董事會成立并受托來經營管理公司，就成為公司的法定代表，有充分的自主權，就是最大的股東也不能以單個股東的身份，對公司的經營活動直接指手畫腳，不管是國有股東、法人機構股東，還是自然人股東都是平等的股東，有話到股東大會去說、按程序去行動。

董事和董事會是公司治理的核心，必須忠于職守，誠信勤勉，熟悉業務，有相應的才干、經驗和決策能力。董事一般是各方股東的代表，也應吸收一定比例的外部董事。董事會下要設立：戰略、審計、提名、薪酬與復核等專門委員會，且有獨立董事參與。公司可以有類別股東及不同利益。但是，公司不能有類別董事，董事一旦進入董事會，就要代表全體股東的利益，體現全體股東的意志，不能僅為個別股東服務。董事會在行使法人財產權時，要受股 15 東所有權制約，不得超越股東授權范圍行事。

總經理是董事會聘任的，是一種有償委任的雇用關系，總經理對董事會負責。一旦受聘，就擁有公司內部的管理權和代理權，并有義務和責任依法經營好公司。這是誠信義務的要求。董事會對經理人員的活動進行監督，并根據經營績效進行獎懲。董事會與總經理是一種委托代理關系。董事長與總經理的位置不同，身份不一樣。董事長是“老板”，總經理是雇員；一個是托管人，一個是受托人。董事長不宜兼任總經理，防止委托代理關系、制衡機制失效。

4．健全完善監事會，強化監督機制。我國公司法規定，上市公司不僅要有監事，而且要設立監事會。股東大會、董事會、監事會三權分設有利于強化公司的監督、制衡機制。我國公司法中的監事會，不同于德國的監事會(決策機構)，也不同于我國國有獨資公司的外派監事會。

要使監事會真正發揮專職監督機構的作用，必須在監事會成員資格、專業素質、人員構成比例、制度、權能上作具體明確的界定。

5．理順“新三會”和“老三會”的關系。“新三會”、“老三會”并存及其相互關系，這是我國股份公司所特有的。這是優勢，又是難點。

首先，是“新三會”、“老三會”的社會定位?！靶氯龝?股東大會、董事會、監事會)，這是現代企業制度、股份公司法人治理結構和督導機制的基本組織構架。按公司法的規定規范“新三會”的組織結構、職能和制約機制是現代公司制度的基本原則和優越性的體現。“老三會”(黨委會、工會、職代會)，是我國社會主義傳統企業制度的重要原則和特征之一，又是我國政治制度在國民經濟基層單位的延伸和具體體現。新老三會，在股份公司中同時并存，有政治、經濟、社會和思想條件。把兩者的關系理順，是我們的重要課題。

其二，處理“新三會”和“老三會”關系的基本原則。先要明確股份公司的經濟性質，它是從事生產和經營的經濟實體，不是社會政治團體，更不是政權組織。再要分清新老三會各自的性質和目標，黨委會、工會、職代會，它是社會政治團體，反映和代表黨和工人群眾的利益。股東大會、董事會、監事會，它是股份公司內部的純經濟性組織，主要反映和代表公司內所有者、經營者、生產者的意志和利益，要對公司發展、營運承擔全部經濟責任。而老三會不需、也沒條件。

其三，協調新老三會的關系，老三會發揮作用的方式、途徑要調整。黨組織的領導、保證、監督、堡壘作用要堅持，但不一定設專職和專門機構；工會、職代會主要是維護工人利益，應選派代表參與公司共同決策。

6．規范控股股東的行為。控股股東對公司及其他股東負有誠信義務，上市公司應保持其獨立性不受控股股東操縱和影響，在人員、資產、財務分開，機構、業務獨立。

五、公司治理結構制度的發展和創新

探索健全和完善公司治理結構和督導機制，是當今世界各國企業管理制度創新的努力方向，而且在許多問題上有明顯的進展和創新。

1．健全對經營者監督制約法律制度，強化對經營者的監督機制?，F代股份公司的一個重要特點是經營權與所有權分離，經營者的權限越來越大，隨之而來的是經營者濫用權力的危險自然也不斷增加，這樣，對股東等公司的利害關系人的保護問題，也就越發顯得重要。這不僅關系股東、公司的利益，也關系社會的穩定和安全。因為股份公司是公眾公司，具有鮮明的社會性，特別是一些大公司，在國家經濟發展中具有舉足輕重的地位。如果公司董事濫用權力，其危害就不僅僅是限于民事法律關系范疇關乎股東等當事人的問題，有的會危及社會經濟的全局。對權力濫用的禁止，只有依靠法律制度和有效的監督制約機制。因此，在公司經營者權限不斷擴大的同時，各國公司立法也在不斷探索，尋求對策，強化對經營者的監督制約機制。

世界上一些經濟發達，股份制較成熟的國家，股份公司的組織機構基本是按照三權分立 16 的原則設置的，其中監事會(或監察人)是常設的監督機構，專事監督職責。監督的主要內容是業務監督和會計監督，前者是對公司經營者經營行為的監督監察；后者是對公司的財務狀況和經營成果的監督監察。而且賦予監事會以比較充分和有效的權力。例如日本，在公司的有關法律法規中，規定監事會(監察人)的權限主要有：①對董事的業務執行進行監察；②有出席董事會并陳述意見的權利，甚至規定不通知監事會，董事會的決議原則上無效；③對董事的違法行為有請求停止權，在違法行為有給公司造成重大損害之虞時，監察人可以直接或者通過法院進行制止；④有代表公司訴訟的權利。

2．限制大股東的權力，給中小股東以法律保護。在股權分散的條件下，大股東擁有很大的權力，甚至決定一切，獨斷獨行，不利甚至損害中小股東的利益。法律的本質是保護弱者。各國都在采取有效的措施，限制大股東的權力，給中小股東以法律保護?，F在主要在四個方面作起。一是在董事會中設社會董事(或非股東董事)吸收社會賢達名流人士進董事會，使中小股東在董事會中有代言人。二是限制大股東的表決權，一些國家的公司法規定，當持股數達到一定比例，對該股東不再采用一股一票制，而限制其投票權。例如美國賓夕法尼亞州公司法(1989年)規定，任何股東，不論擁有多少股票，最多只能享有20％的投票權。三是采用累積投票制。即每一股東可以投出的選票數等于候選董事的總數乘以所持有股份總數，并且，每一股東將其擁有的表決權集中投給自己信賴的董事，也可以分散投向數人。累積投票制，可能給中小股東控制權，尤其是在需要選舉董事較多的情況下，更有積極作用。四是股東大會召開請求權。一般情況下股東大會的召開，由董事會決定。股東大會是股東行使股東權利的重要場所，在特定的情況下，董事會可能不予召開“應該召開”的股東大會，一些國家的公司法賦予股東、中小股東“召開股東大會請求權”。為了防止股東、中小股東濫用“召開股東大會請求權”，同時又規定了限制條件。日本公司法規定持股6個月，持股數量達公司總股本的3％以上的股東，有提出召開臨時股東大會請求權。我國臺灣公司法規定，持股期限為一年，比例是3％以上，方有召開股東大會請求權。我國公司法規定，持有公司股份10％以上的股東有召開臨時股東大會請求權，在持股時間上沒有限制條件。10％的規定太高對中小股東不利，持股時間不限制是有利于公司購并，但易弓1發投機。股東、中小股東提議，如果董事會仍不召開股東大會，德國公司法作出明確規定，法院可以授權給提出要求的股東們召集大會或公布題目，且召集費用由公司負責承擔。我國有關公司法規規定，股東召開臨時股東大會議案提交董事會事實發生之日起，2個月內召開臨時股東大會，不得故意拖延或制造障礙。

3．股東表決權的委托(信托)制度。這是指股東把股份在法律上的權利在一定期限內，以不可撤銷的方式，將表決權受權或委托所指定的受托人行使。委托書的管理制度，既是經營者維持經營權的工具，又是公司控制權轉移的途徑。有的國家還允許通過合法途徑征集委托表決權。通過這種方式，受托人可以用相對集中的表決權，對大股東進行制約，達到保護中小股東的目的。

4．加強監事會建設，保證監事會獨立行使權限。為了保證監事會獨立、有效地行使監督監察權和監督行為的公正性，各國都在不斷的強化監督制度。主要措施有：一是重視監事會成員的素質要求，一方面強調人品，另一方面強調專業，特別是財務監督的能力，還強調社會監事注重財務監督的特殊作用；二是延長監事的任期，如日本，把監察人的任期比董事的任期延長一年，以強化監察人的作用；三是監事會的成員的報酬，由股東大會決定，消除監事會受董事會控制和從屬董事會的缺陷。

5．股東對公司董事和董事會的要求越來越高。股東將其資產而且是巨額資產委托給董事、董事會經營，要求董事、董事會把公司經營好，這是十分自然的，也是合理合法的。股東希望什么樣的董事和董事會呢?美國股東喜歡的董事會，集中起來有以下幾點：①能給股東帶來較高的回報，收益率達到20％以上；⑦有較高的獨立性，自主科學決策，內部董事 17 少，外部董事多，外部董事審查財務；③有本公司較大比例的股份；④薪金收入中要有股權支付，它與擁有公司股份有異曲同工之妙，使董事的利益與股東的利益一致；⑤具有較高的素質，積極主動、認真負責，參與公司重大決策，董事不應唯唯諾諾，要有深刻的洞察力。

第四節

建立獨立董事制度

獨立董事制度是公司治理結構和督導機制的制度創新的重要成果。獨立董事制度20世紀60年代逐步形成，80年代發展，90年代普遍被采用?，F代公司制企業，具有社會性，即“公司社會責任”。公司不能僅以最大限度地為股東謀取利益和賺錢為唯一目的，應負有社會責任。所以有公眾公司之稱。公司資本社會化，出資者社會化，負有社會責任，企業的社會性，是獨立董事制度產生的基礎。為防止大股東利用絕對控制權謀私和防止內部人控制，獨立董事制度成為企業制度創新之必需。

為了進一步完善上市公司治理結構，促進上市公司規范運作，中國證監會制定了《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，提出上市公司要普遍建立獨立董事制度，并列出了時間表。

一、建立獨立董事制度的目的意義

為什么要建立獨立董事制度?這是為了企業制度創新和完善公司治理結構。引進獨立董事制度，是公司規范運作，提高質量的現實要求，具有重要意義。

1．完善公司治理結構和督導機制，提高公司質量。從理論上講，公司股東大會選舉董事和董事會，是應該代表全體股東掌握和用好任命經理、重大投資、收購兼并等重大控制權。但國內外實踐情況往往并非如此，實際上存在很多問題和矛盾。為了處理好股東與管理者、大股東與中小股東的關系，降低代理成本，提高公司質量，建立獨立董事制度是一種良好有效的選擇。

2．建立獨立董事制度，有利于公司專業化運作，提高公司持續發展能力。獨立董事的特長之一，就是他們是各方面的專家、獨立董事能以其專業化的知識和獨立判斷為公司發展，提供建設性的意見，提高公司的決策水平，改善公司聲譽，提高公司價值。

3．引進獨立董事，能強化董事會的制衡機制，保護中小股東利益。掌握絕對控股權的大股東，損害中小股東利益；內部人控制，董事受制于經理層，這是各國公司的通病。我國可能更甚，國有大股東“一股獨大”、“一股獨霸”，公司董事又多是“代表董事”(大股東的代表，有的還是官員)，非理性行為更甚。獨立董事進入董事會，有利于制約機制形成，治療這種公司病，從而有效保護中小股東利益。

二、獨立董事及其任職條件

何謂獨立董事?獨立董事，意為該董事不是公司職員，但卻是董事會成員，又相對獨立于控股股東之外，對大股東不唯命是從。

1．獨立董事的任職條件。中國證監會的《指導意見》規定的擔任獨立董事的基本條件：(一)根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公董事的資格；(二)具備《指導意見》所要求的獨立性；

(三)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、規章及規則；(四)具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；(五)公司章程規定的其他條件。

2．獨立董事的獨立性。獨立董事制度的核心是獨立董事必須具有獨立性?！吨笇б庖姟穼Κ毩⒍碌娜温殫l件、獨立性規定了七條，概括起來是：

其一是獨立的財產關系。在財務上產權、股權上與公司沒關系； 其二是獨立的人格。有一顆獨立的良心，正直公正，不能缺鈣，獨立判斷，不受任何人、18 任何機構干預；

其三是獨立的業務。在業務上與公司沒有關系；

其四是獨立的利益。與公司和公司高層管理人員沒有利益關系； 其五是獨立運作。獨立于公司其他董事和經理層。

3．獨立董事的選聘。我國規定上市公司都要建立獨立董事制度，2002年6月前董事會成員中至少有2名獨立董事，2003年6月前董事會成員中，獨立董事要至少占1/3。

獨立董事由股東大會選聘。獨立董事任期與其他董事相同，任期屆滿可以連選連任，但是不得超過6年。

三、獨立董事的職權

為了充分發揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權：

1．重大關聯交易(指上市公司擬與關聯人達成總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的關聯交易)，應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據；

2．向董事會提議聘用或解聘會計師事務所； 3．向董事會提請召開臨時股東大會； 4．提議召開董事會；

5．獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；

6．可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發表獨立意見： 1．提名、任免董事；

2．聘任或解聘高級管理人員，以及他們的薪酬問題；

3．上市公司的股東、實際控制人員及其關聯企業對上市公司現有或新發生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的借款或其他資金來往，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

4．獨立董事認為可能損害中小股東利益的事項； 5．公司章程規定的其他事項。

獨立董事應當對上述事項發表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發表意見及其障礙。如有關事項需要披露，獨立董事的意見應同時披露。

四、獨立董事制度的國際經驗

在國際上，許多國家的大公司，都建立獨立董事制度，一些大公司董事會成員的構成，獨立董事的比例還相當高。據1999年經濟合作與發展組織統計，世界主要企業董事會中獨立董事所占比例都比較高，其中美國為62％，英國為34％，法國為29％。（參見教材P222表5—1 紐約證交所六大公司董事會構成）

各國實踐的結果，效果很好。據美國注冊會計師協會、美國會計學會、財務經理協會等機構1999年6月發布的一份名為《財務報告舞弊案》的調查報告統計：舞弊公司的獨立董事少，非舞弊公司的獨立董事多。舞弊公司的獨立董事只占28％，非舞弊公司的獨立董事占43％；舞弊公司只有41％有審計委員會，非舞弊公司占63％有審計委員會。

獨立董事制度確實是個好制度，外國采用的效果不錯。我們引進獨立董事制度，這是一種進步。但是，不能理想化，獨立董事制度真正實行并取得成效，還要具備體制、制度、條件、環境。否則，會變味、異化，變成“花瓶”、形式主義。推行獨立董事制度，要有一定的生態環境，獨立董事制度是現代企業制度不斷創新的結果，是公司控制權、經營權科學分離和知識化的結果；所有權、決策權、經營權三權分立，相互制衡；獨立董事制度生存的基礎，必須是資本充分社會化，股權結構分散化，任何一個股東無力操縱董事會。

第五篇：治理機制

第五章治理機制

第二十二條各有關單位要各司其職，密切協作，統籌推進社區管理工作，切實加強組織領導。同時，將社區管理成效列入各級領導班子和領導干部工作實績分析內容，建立黨委政府目標考核、群眾評價和社會評議相結合的社區建設績效評估機制。

第二十三條建立社區黨組織、管理委員會聯席會議制度。對涉及社區發展和居民切身利益的各項事務，必須按照“四議兩公開”（四議：村黨支部會提議、“兩委”會商議、黨員大會審議和社區居民代表會議，兩公開：決議公開、實施結果公開）工作法執行。

第二十四條 建立健全居民自治機制。積極推進社區自治工作的制度化、規范化。培育居民自治意識，完善社區居民自治規章。健全社區居民會議制度，規范社區民主決策程序，提高民主決策水平。健全社區議事協商和社區事務聽證會制度，研究解決居住在社區的流動人口參與社區居民自治的有效途徑。

第二十五條 建立健全工作準入機制。堅持政府依法行政和居民依法自治的原則，進一步理順和規范政府部門與社區的關系，減輕社區管理委員會工作負擔，不得隨意在社區設機構、掛牌子。

第二十六條 建立健全民意表達機制。推行民情信箱、民情熱線、民情日記、民情聯絡員、民情懇談會等工作方法，健全完善分片包戶、居民接待日、網上論壇等制度，充分發揮居民代表、社區志愿者的骨干作用，引導居民群眾以理性、合法的形式表達個人意愿，進一步暢通民意訴求渠道。

第二十七條 建立健全監督評價機制。完善民主監督制度，組織居民有序開展監督評價活動。完善社區事務公示制度，公開辦事制度和辦事程序，保障居民群眾的知情權、參與權、選擇權、監督權。充分發揮社區內人大代表和政協委員的作用，對社區事務進行有效監督。完善評議標準、評議方法，逐步建立健全評議監督體系。

第二十八條 建立健全表彰激勵機制。對在社區建設工作中做出顯著成績的單位和個人給予表彰獎勵。根據新型農村社區建設的實績、水平和群眾評價，對工作成績突出、居民滿意度高的新型農村社區工作者、基層組織、社會單位和先進個人進行評選表彰。健全激勵措施，探索激勵辦法，促進社區志愿服務經常化。

第二十九條 建立健全長效工作機制。完善社區各項規章制度，包括社區黨組織工作制度、管理委員會工作制度、社區綜合服務中心工作制度、社區社會組織培育和參與制度等，實現社區管理規范化、制度化、科學化。

第三十條 大力推行新型農村社區事務“三公開”，接受群眾監督，提高群眾參與黨務、社務、財務管理的積極性。

（一）黨務公開：重點公開社區黨組織的工作目標、服務承諾、發展黨員、黨費收繳、民主評議黨員等內容；

（二）社務公開：重點公開上級政府支農惠農政策、建設目標任務、計劃生育情況、扶貧救災款物發放、群眾對社區干部評議結果等事項；

（三）財務公開：重點公開各項資金收入及其支出使用情況、社區集體資產和資源處置等情況。