第一篇：信托公司關(guān)聯(lián)交易問題研究

一、本項(xiàng)目中的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該事前報告

《信托公司管理辦法》第三十五條規(guī)定：“信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場價格進(jìn)行，逐筆向中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會事前報告，并按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息披露。”根據(jù)該規(guī)定，信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，均需逐筆向銀監(jiān)會事前報告。

但根據(jù)《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（非銀行金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管部）關(guān)于同意對中信信托關(guān)聯(lián)交易實(shí)行分類監(jiān)管的函》（非銀函[2012]66號），同意對中信信托的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)按照事后報告、不再報告及事前報告三種類型進(jìn)行分類監(jiān)管。

其中，采取事后報告的有：（1）關(guān)聯(lián)方以自有資金設(shè)立單一信托；（2）關(guān)聯(lián)方（不包括中信信托本身）以自有資金認(rèn)購集合信托份額；（3）與關(guān)聯(lián)方之間的協(xié)定存款，固有資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理存款，以及信托資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理存款、資金收付；（4）聘請關(guān)聯(lián)銀行作為監(jiān)管銀行、保管銀行；（5）與關(guān)聯(lián)方開展的客戶推薦、產(chǎn)品推介服務(wù)合作；（6）與關(guān)聯(lián)方之間的顧問咨詢、工程監(jiān)理等合作；（7）固有資金、信托資金在關(guān)聯(lián)證券公司辦理賬戶開立、交易結(jié)算等經(jīng)濟(jì)服務(wù)類業(yè)務(wù)；（8）單一指定型信托的委托人指令將資金用于中信信托關(guān)聯(lián)方（但該單一信托與中信信托的自營項(xiàng)目或受托管理的其他單一信托項(xiàng)目發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的，仍適用事前報告制）。

不再需要進(jìn)行報告的有：（1）固有資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理賬戶開立、資金收付、結(jié)算業(yè)務(wù)，以及信托資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理賬戶開立、結(jié)算業(yè)務(wù)；（2）固有資金投資于關(guān)聯(lián)方公開發(fā)行的股票、基金、債券等金融產(chǎn)品，但應(yīng)確保投資行為符合證券交易有關(guān)監(jiān)管規(guī)定。

除前述事后報告和不再報告的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，均應(yīng)事前報告。

本項(xiàng)目中由中信信托在境內(nèi)設(shè)立一個集合信托計(jì)劃，募集資金用于收購中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)，并不屬于前述的采取時候報告和不再需要進(jìn)行報告的事項(xiàng)。且《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》（銀監(jiān)發(fā)［2008］45號）第二十三條規(guī)定：“本辦法所稱未上市企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合但不限于下列條件：??

（六）未上市企業(yè)應(yīng)與信托公司及其關(guān)聯(lián)人不存在直接或間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，但按照中國銀監(jiān)會的規(guī)定進(jìn)行事前報告并按規(guī)定進(jìn)行信息披露的除外。” 故，本項(xiàng)目中的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該事前報告。雖然是事前逐筆報告，但各類監(jiān)管文件中并沒有提及“審批”或“批準(zhǔn)”的字樣，對于此處的“報告”，應(yīng)理解為只要信托公司不違反各類監(jiān)管文件中有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的禁止性規(guī)定，監(jiān)管部門就會給予備案，且該類備案并不會對信托公司產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。

二、疑問：本項(xiàng)目是否會被認(rèn)定為“固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易” 本項(xiàng)目的初步設(shè)想是，由中信信托在境內(nèi)設(shè)立一個集合信托計(jì)劃，募集資金用于收購中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)。那么，“中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)”是否會被認(rèn)定為屬于中信信托的固有財(cái)產(chǎn)（自有財(cái)產(chǎn)），如果被認(rèn)定為屬于中信信托的固有財(cái)產(chǎn)（自有財(cái)產(chǎn)），那么可能會違反有關(guān)監(jiān)管文件的規(guī)定而不被允許。因?yàn)椤缎磐泄炯腺Y金信托計(jì)劃管理辦法》第二十七條規(guī)定：“信托公司管理信托計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：??

（四）不得以固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易；??”關(guān)于修訂《信托公司監(jiān)管評級與分類監(jiān)管指引》的通知（銀監(jiān)發(fā)〔2010〕21號）附件二信托公司監(jiān)管評級操作細(xì)則（CICAP）第三部分 合規(guī)管理（100分）

（五）關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性：“3．信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場價格進(jìn)行，逐筆向監(jiān)管部門事前報告，并按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息披露。（5分）5．信托公司不得以固有財(cái)產(chǎn)與集合信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易。（5分）”

第二篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡單地說，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭之間的區(qū)別在于同業(yè)競爭主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時，同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時間較長，影響難以客觀評價。法律對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對此有所規(guī)定。我國公司法對關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財(cái)政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計(jì)減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時使上市公司具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，原則上不應(yīng)將部分車間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對于具有企業(yè)辦社會性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計(jì)劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計(jì)師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場價格定價。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過程中，建立完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競爭是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競爭是競爭法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長遠(yuǎn)利益都會受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個社會競爭環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價等手段，轉(zhuǎn)移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價的，減少這類關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會使投資者對上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對該公司投資的積極性，對上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個方面的內(nèi)容。

1.對關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過程中，對于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對消除和避免，所以，對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國相關(guān)的法律規(guī)定來看，對于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進(jìn)行披露（注：在招股說明書中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內(nèi)的一些基本情況，說明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價格、數(shù)量、交付時間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財(cái)務(wù)會計(jì)資料中進(jìn)行披露（注：在財(cái)務(wù)會計(jì)資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會計(jì)報表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會計(jì)報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對此交易沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有關(guān)部門同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會決議公告中作出詳細(xì)說明。”按照證監(jiān)會《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過的規(guī)定，我國法律在關(guān)聯(lián)交易方面對關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關(guān)于公司法對于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认拢捎诳毓晒蓶|在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對我國公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時也意味著我國公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實(shí)例中，尤其是在國有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。對這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時，鑒于《章程》對關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時，控股股東與上市公司的高級管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對這種情況，一些國家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時，并不嚴(yán)格堅(jiān)持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時，使母公司對子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對于前一種救濟(jì)措施，目前各國法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國公司法中關(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會、董事會的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無須股東大會或董事會通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第三篇：上市公司利用關(guān)聯(lián)交易操縱利潤問題研究

本科生畢業(yè)設(shè)計(jì)（論文）封面

（2017 屆）

論文（設(shè)計(jì)）題目 作 者 學(xué) 院、專 業(yè) 班 級 指導(dǎo)教師（職稱）論 文 字 數(shù) 論文完成時間

大學(xué)教務(wù)處制

會計(jì)原創(chuàng)畢業(yè)論文參考選題

一、論文說明

本寫作團(tuán)隊(duì)致力于會計(jì)畢業(yè)論文寫作與輔導(dǎo)服務(wù)，精通前沿理論研究、仿真編程、數(shù)據(jù)圖表制作，專業(yè)會計(jì)本科論文3000起，具體可以找扣扣 八 0 五 九九 零 七4 9，下列所寫題目均可寫作。部分題目已經(jīng)寫好原創(chuàng)。

二、原創(chuàng)論文參考題目 1 2 3 4 5 6 7 8 9 國外綠色稅收理論與實(shí)踐及其對我國綠色稅收體系的啟示 基于公司治理的內(nèi)部控制淺析 中外商譽(yù)會計(jì)比較研究 論EVA在我國中小企業(yè)的應(yīng)用 淺析房地產(chǎn)企業(yè)的逃稅及應(yīng)對策略 人力資源會計(jì)信息披露有關(guān)問題探討 某汽車部件公司成本管理存在的問題及對策 增加企業(yè)獲利能力途徑的探討 人民幣匯率趨于堅(jiān)挺的原因及經(jīng)濟(jì)影響 對培養(yǎng)企業(yè)員工忠誠度的探討 11 基于公司治理的內(nèi)部控制淺析 杜邦分析法與平衡計(jì)分卡結(jié)合在企業(yè)績效評價中的應(yīng)用 13 xx賓館應(yīng)收賬款管理中存在的問題及其改進(jìn)措施 14 上市公司IPO抑價影響因素分析研究 15 建筑工程項(xiàng)目成本管理研究 中小企業(yè)如何加強(qiáng)成本管理提高經(jīng)濟(jì)效益 17 民營企業(yè)營運(yùn)資金管理存在問題及對策 18 《小企業(yè)會計(jì)制度》實(shí)施中存在的問題及對策 19 淺談我國商業(yè)銀行金融工具的創(chuàng)新 金融工具新會計(jì)準(zhǔn)則的實(shí)施對我國上市銀行的影響分析 21 淺談如何防范企業(yè)應(yīng)收賬款的風(fēng)險 22 企業(yè)內(nèi)部制度的設(shè)計(jì)研究 23 中國石化經(jīng)營狀況的分析 上市公司IPO抑價影響因素分析研究 25 Excel在酒店服務(wù)業(yè)會計(jì)中的應(yīng)用研究 26 論中小企業(yè)品牌塑造及誤區(qū) 27 上市公司股票回購 國有商業(yè)銀行內(nèi)部控制建立的研究 29 淺談應(yīng)收賬款的風(fēng)險管理 30 基于公司治理的內(nèi)部控制淺析 31 某投資公司會計(jì)誠信研究 32 對我國職工薪酬準(zhǔn)則的認(rèn)識與思考 33 上市公司財(cái)務(wù)報表數(shù)據(jù)不真實(shí)的原因分析 34 高校籌資存在的問題與對策

某公司財(cái)務(wù)外包存在的問題及對策研究 36 商業(yè)銀行財(cái)務(wù)分析體系的研究 37 某公司固定資產(chǎn)管理研究

我國企業(yè)社會責(zé)任信息披露制度研究

現(xiàn)金流量表在企業(yè)財(cái)務(wù)狀況分析中的作用及改進(jìn)研究 40 環(huán)境績效審計(jì)問題研究

基于價值鏈視角的低成本戰(zhàn)略淺析——以格蘭仕集團(tuán)為例 42 審計(jì)市場定價與監(jiān)管 43 企業(yè)流動資金緊缺分析 44 論對賒銷風(fēng)險的防范管理

上市公司IPO抑價影響因素分析研究 46 試論謹(jǐn)慎性原則的運(yùn)用

企業(yè)現(xiàn)金流管理問題研究——以某集團(tuán)為例 48 某集團(tuán)公司應(yīng)收賬款管理問題及對策研究 49 某玩具廠電算化會計(jì)信息系統(tǒng)的內(nèi)部控制研究 50 慈溪市光華實(shí)業(yè)有限公司內(nèi)部控制探討 51 企業(yè)集團(tuán)資金集中管理研究

長期股權(quán)投資成本法會計(jì)處理的沿革及機(jī)理透析 53 我國上市公司碳會計(jì)信息披露研究

淺議上市公司內(nèi)部控制審計(jì)

上市公司IPO抑價影響因素分析研究

目標(biāo)成本管理在xx起重運(yùn)輸機(jī)械公司的應(yīng)用研究 57 上市公司會計(jì)信息質(zhì)量對資本市場的影響研究 58 蘇寧電器資產(chǎn)質(zhì)量分析

公允價值在我國運(yùn)用的相關(guān)問題研究 60 民營中小企業(yè)成本管理研究

營業(yè)稅改征增值稅對廣告業(yè)的影響及建議 62 某證券公司財(cái)務(wù)風(fēng)險管理研究 63 企業(yè)應(yīng)收賬款管理與風(fēng)險控制 64 工商銀行房貸業(yè)務(wù)風(fēng)險分析 65 企業(yè)貨幣資金內(nèi)部控制的研究

企業(yè)集團(tuán)中預(yù)算控制研究—以某集團(tuán)為例 67 企業(yè)投資決策與可行性研究 68 我國中小企業(yè)融資問題研究 69 家庭理財(cái)規(guī)劃問題的研究

會計(jì)職業(yè)判斷對會計(jì)信息質(zhì)量的影響 71 研發(fā)費(fèi)用會計(jì)處理存在的問題與改進(jìn)研究 72 某電氣公司質(zhì)量成本管理的研究 73 上市公司IPO抑價影響因素分析研究 74 中小企業(yè)融資存在的問題及對策分析 75 新會計(jì)準(zhǔn)則債務(wù)重組對上市公司的幾點(diǎn)影響 76 上市公司管理層股權(quán)激勵問題的研究 77 論我國中小企業(yè)投資風(fēng)險成因及其對策 78 某科技公司財(cái)務(wù)風(fēng)險研究

中小企業(yè)債務(wù)融資的風(fēng)險及其防范—以某公司為例 80 上市公司IPO抑價影響因素分析研究 81 對我國投資性房地產(chǎn)準(zhǔn)則的認(rèn)識與思考 82 財(cái)務(wù)報表舞弊行為研究——動因及預(yù)防措施 83 基于供應(yīng)鏈視角的企業(yè)營運(yùn)資金管理

上市公司IPO抑價影響因素分析研究 85 上市公司財(cái)務(wù)報表粉飾行為及審計(jì)策略分析 86 我國會計(jì)電算化普及中存在的問題與對策 87 作業(yè)成本法在我國企業(yè)的應(yīng)用研究 88 企業(yè)存貨審計(jì)研究－－以某包裝廠為例 89 基于公司治理的內(nèi)部控制淺析

基于會計(jì)視角的我國出口企業(yè)應(yīng)訴反傾銷問題及對策研究 91 應(yīng)收賬款的信用管理及風(fēng)險防范 92 淺論溫州市佳利達(dá)鞋業(yè)有限公司存貨管理 93 中小企業(yè)互助融資機(jī)制研究

基于供應(yīng)鏈的成本管理問題研究——以xx為例 95 上市公司治理結(jié)構(gòu)與信息披露質(zhì)量關(guān)系研究

企業(yè)現(xiàn)金流風(fēng)險測度及防范對策－－以某醫(yī)藥公司為例 97 上市公司IPO抑價影響因素分析研究 98 上市公司審計(jì)費(fèi)用影響因素的研究

外商的直接投資對我國汽車行業(yè)市場集中度的影響研究 100 基于協(xié)同效應(yīng)的國內(nèi)汽車業(yè)并購分析

第四篇：關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題

關(guān)聯(lián)企業(yè)是一個雙向的、與單一企業(yè)或獨(dú)立企業(yè)相對應(yīng)的概念，是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)，是根據(jù)這種關(guān)系可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤并從中獲取利益的企業(yè)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的日趨完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣，關(guān)聯(lián)企業(yè)逐漸盛行，且有迅猛發(fā)展之勢。關(guān)聯(lián)企業(yè)以及關(guān)聯(lián)交易的發(fā)展，給商業(yè)銀行的風(fēng)險管理和監(jiān)管當(dāng)局的風(fēng)險監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)。

一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式

（一）企業(yè)集團(tuán)。企業(yè)集團(tuán)是典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)形式。就典型的現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)而言，其組織結(jié)構(gòu)可以分為四個不同層次：

1、核心企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第一個層次。核心企業(yè)主要通過資產(chǎn)紐帶（其方式主要是控股和參股）將企業(yè)集團(tuán)中的其他企業(yè)聯(lián)系起來。核心企業(yè)是整個企業(yè)集團(tuán)的決策中心、資本經(jīng)營中心和控制協(xié)調(diào)中心，它通常被稱為母公司（能直接或間接控制其他企業(yè)的企業(yè)）。母公司大多數(shù)為控股公司，又可以分為純粹型控股公司和混合型控股公司。前者是指那些只從事資本經(jīng)營而不兼生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司；后者是指那些不僅從事資本經(jīng)營，而且從事生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司。

2、緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第二個層次。緊密層企業(yè)是受集團(tuán)核心企業(yè)直接控制的從屬企業(yè)，通常稱為子公司（被母公司控制的企業(yè)），包括全資子公司（母公司持有其全部股份）和非全資子公司（母公司持有其50％以上的有表決權(quán)資本或雖然母公司持有表決權(quán)資本不足50％，但持股量大大超過其他股東，以致對公司具有控制能力）。這些企業(yè)具有獨(dú)立的法人地位，是企業(yè)集團(tuán)所依托的主要生產(chǎn)經(jīng)營主體。作為核心企業(yè)的子公司，在被允許的范圍內(nèi)，同樣可以出資形成它所控制的子公司（即核心企業(yè)的孫公司）。

3、半緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第三個層次。半緊密層企業(yè)是集團(tuán)核心企業(yè)的參股企業(yè)。核心企業(yè)對其參股企業(yè)所持有的股份均低于50％以下，并不足以達(dá)到控制水平。這些參股企業(yè)不僅具有獨(dú)立的法人地位，而且通常只受集團(tuán)核心企業(yè)的影響，不受核心企業(yè)的控制。

4、松散層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第四個層次。松散層企業(yè)是集團(tuán)核心企業(yè)的協(xié)議企業(yè)。這些協(xié)議企業(yè)一般與核心企業(yè)訂有較長期的經(jīng)濟(jì)合同，存在較穩(wěn)定的協(xié)作關(guān)系。它們雖然與企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的其他組成成員之間不存在資產(chǎn)聯(lián)系，但在經(jīng)濟(jì)上往往會與企業(yè)集團(tuán)共進(jìn)退，因此也被視為企業(yè)集團(tuán)的組成成員，但不是真正意義上的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（二）合營企業(yè)。合營企業(yè)是指按合同規(guī)定，經(jīng)營活動由投資雙方或若干方共同控制的企業(yè)。這種共同控制一般也是按照投資比例確定表決權(quán)比例。合營企業(yè)屬于“控制”型的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（三）聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是指投資者對企業(yè)有重大影響，但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)屬于“影響”型關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定是公司法人。按我國目前法律規(guī)定，企業(yè)既包括公司，也包括非公司的法人企業(yè)等，因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定都是公司的組織形式。非公司法人以及獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)只要對其他企業(yè)具有控制或重大影響等關(guān)系，也可以成為關(guān)聯(lián)企業(yè)。值得注意的是，上述關(guān)聯(lián)企業(yè)的各方都是法人，從關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義出發(fā)，能對企業(yè)直接或間接控制以及施加重大影響的不僅僅是法人，一些特定的自然人也能做到，這些自然人可稱為關(guān)聯(lián)方，一是主要投資者個人，即直接或間接地控制一個企業(yè)10％或以上表決權(quán)資本的個人投資者；二是關(guān)鍵管理人員，即有權(quán)力并負(fù)責(zé)進(jìn)行計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員，如董事、總經(jīng)理、總會計(jì)師、財(cái)務(wù)總監(jiān)、主管各項(xiàng)事務(wù)的副總經(jīng)理，以及行使類似政策職能的人員等；三是關(guān)系密切的家庭成員，即在處理與企業(yè)的交易時有可能影響主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員的家庭成員。我們在研究關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式時，不可不關(guān)注關(guān)聯(lián)方問題。[!--empirenews.page--]

二、關(guān)聯(lián)企業(yè)對債權(quán)人的挑戰(zhàn)

關(guān)聯(lián)企業(yè)的出現(xiàn)，打破了傳統(tǒng)的單個的企業(yè)與債權(quán)人原來的關(guān)系和借貸秩序，對債權(quán)人的利益提出了挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）從屬公司利益不當(dāng)受損給債權(quán)人帶來的損害。關(guān)聯(lián)企業(yè)中被控制的企業(yè)（以下稱從屬公司），在法律上具備法人資格，是獨(dú)立的民事主體，能夠獨(dú)立地借貸，并且能以自有的全部資產(chǎn)作為其債務(wù)的保證。但是，在存在控制公司的情況下，從屬公司在法律上的獨(dú)立地位，往往會因控制公司的不當(dāng)控制而喪失部分的或全部的自主性，在這種情況下，從屬公司的債權(quán)人或因從屬公司資產(chǎn)的不當(dāng)減少而架空債權(quán)保證，或因從屬公司的經(jīng)營利潤不當(dāng)減少而降低償債能力，或因控制公司轉(zhuǎn)嫁的經(jīng)營風(fēng)險而意外受損等等。對于債權(quán)人來說，關(guān)聯(lián)企業(yè)中從屬公司方面給自己帶來的風(fēng)險，是風(fēng)險的主要來源。

（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互投資給債權(quán)人帶來的損害。

關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互投資，會出現(xiàn)資本虛增問題。關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)投資出現(xiàn)虛增資本的弊端，可能使債權(quán)人誤以為公司資本雄厚，從而給貸款帶來風(fēng)險。

（三）控制公司與從屬公司抵消債權(quán)給債權(quán)人帶來的損害。

如果控制公司和從屬公司同時享有對方的債權(quán)，按照一般民法規(guī)定，控制公司可以主張抵消。但是，由于兩公司之間存在控制與從屬關(guān)系，控制公司很容易運(yùn)用其控制力，制造虛假債權(quán)并以此抵消從屬公司的真實(shí)債權(quán)，使從屬公司的資產(chǎn)減少，從而給債權(quán)人帶來損害。

（四）不當(dāng)增加從屬公司負(fù)債給債權(quán)人帶來的損害。

在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有可能利用其控制力，憑空制造從屬公司對控制公司的負(fù)債，從而盡量壓低從屬公司的資本。一旦從屬公司破產(chǎn)，可參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，或增加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配份額，或規(guī)避自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，最終損害其他債權(quán)人的利益。

（五）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互擔(dān)保給債權(quán)人帶來的損害。

關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔(dān)保，尤其是同一債權(quán)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)相互提供擔(dān)保，將使該擔(dān)保形同虛設(shè)，從而給債權(quán)人帶來損害。

三、債權(quán)人防范關(guān)聯(lián)企業(yè)風(fēng)險的對策

（一）認(rèn)真研讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的財(cái)務(wù)報告。財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則———關(guān)聯(lián)方關(guān)系和關(guān)聯(lián)方交易的披露》，具體規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會計(jì)報告中應(yīng)披露的內(nèi)容，債權(quán)人應(yīng)：

1、詳細(xì)閱讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的會計(jì)報告，從中獲得必要的信息。

2、縝密考察關(guān)聯(lián)企業(yè)會計(jì)報告的真實(shí)性，防止遺漏信息和虛假信息的誤導(dǎo)。

3、認(rèn)真分析關(guān)聯(lián)企業(yè)會計(jì)報告中有關(guān)內(nèi)容的相關(guān)性，從中發(fā)現(xiàn)不正常的現(xiàn)象，以采取必要的防范措施。

（二）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)投資和轉(zhuǎn)投資情況。鑒于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的投資有可能使一方獲得對另一方的控制權(quán)，從而改變企業(yè)之間的地位，導(dǎo)致改變有關(guān)各方與債權(quán)人的關(guān)系；另外，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)投資往往會出現(xiàn)虛增資本的弊端，給債權(quán)人帶來損害，因此，債權(quán)人要特別關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)之間投資或轉(zhuǎn)投資的情況，搞清關(guān)聯(lián)企業(yè)之間關(guān)系地位的變化，以及這種變化給資產(chǎn)和負(fù)債帶來的變化，以便保護(hù)自己的權(quán)益。

（三）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)的表決權(quán)結(jié)構(gòu)。在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司和從屬公司間常有相互投資、交叉持股或循環(huán)持股現(xiàn)象，從而出現(xiàn)表決權(quán)資本和表決權(quán)的交叉，使從屬公司表決權(quán)的行使受控制公司的指揮。因此，債權(quán)人要關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)表決權(quán)的結(jié)構(gòu)，如發(fā)現(xiàn)有交叉表決權(quán)的情況，應(yīng)給予高度注意。[!--empirenews.page--]

（四）嚴(yán)格審查關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請和授信。各商業(yè)銀行在處理關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請或?qū)﹃P(guān)聯(lián)企業(yè)授信時，應(yīng)要求其提供所有關(guān)聯(lián)企業(yè)的名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本、主營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、高級管理人員情況、財(cái)務(wù)狀況、擔(dān)保情況及關(guān)聯(lián)交易等信息，并嚴(yán)格審查其真實(shí)性和合規(guī)性。要從整體上把握貸款或授信在關(guān)聯(lián)企業(yè)中的分布，確定對關(guān)聯(lián)企業(yè)的總體最高貸款或授信額度。要切實(shí)掌握關(guān)聯(lián)企業(yè)在本行系統(tǒng)內(nèi)貸款或授信額度的執(zhí)行情況及在他行的貸款或授信情況，關(guān)聯(lián)企業(yè)中的交叉擔(dān)保情況，防止關(guān)聯(lián)企業(yè)多頭取得貸款或授信以及互相擔(dān)保的風(fēng)險。

（五）債權(quán)人受到侵害的請求對象。債權(quán)人在受到侵害而尋求法律保護(hù)時，要注意請求對象的全面性。

1、在控制公司操縱從屬公司，直接或間接地使其進(jìn)行不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時，請求對象應(yīng)包括從屬公司的控制公司。

控制公司利用從屬公司為其自身經(jīng)濟(jì)目的服務(wù)，主要是借助了從屬公司的獨(dú)立法人資格。在這種情況下，控制公司不須親自介入交易，由從屬公司獨(dú)立與第三人進(jìn)行交易并承擔(dān)交易產(chǎn)生的法律后果，這樣一來，就為控制公司謀求法外利益創(chuàng)造了機(jī)會。為規(guī)制控股公司這種濫用“公司法人格”的行為，保護(hù)債權(quán)人利益，美國法院采用并發(fā)展了“公司法人格”否認(rèn)制度，即就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格及其有限責(zé)任，直接追訴控制公司對從屬公司債權(quán)人的責(zé)任。我國雖然尚無上述法律規(guī)定，但有追訴控制公司責(zé)任的道理。

2、控制公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等負(fù)責(zé)人如果指使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時，債權(quán)人應(yīng)請求公司負(fù)責(zé)人一并承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、如果控制公司使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益，而受益人是關(guān)聯(lián)企業(yè)中的其他從屬公司時，債權(quán)人應(yīng)增加該受益公司為請求對象。

（六）債權(quán)人尋求法律保護(hù)時應(yīng)強(qiáng)調(diào)的幾個問題。

1、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)控制公司有惡意抵消與從屬公司債權(quán)的行為而受到損害時，應(yīng)在搞清情況的基礎(chǔ)上，請求限制控制公司的債權(quán)債務(wù)抵消權(quán)。

2、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有利用其控制力，憑空制造對從屬公司的債權(quán)或債權(quán)擔(dān)保，盡量壓低從屬公司的資本，參與從屬公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，而損害債權(quán)人利益時，應(yīng)請求在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對從屬公司的某些債權(quán)，不論其有無約定，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。這是英美法系的國家中普遍實(shí)行的“債權(quán)居次規(guī)則”。

四、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)企業(yè)必然發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價款。主要有以下幾種情況：

（一）購買或銷售商品。這是關(guān)聯(lián)企業(yè)較常見的交易事項(xiàng)。

（二）購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。例如，母公司出售給其子公司設(shè)備或建筑物等。

（三）提供或接受勞務(wù)。例如，甲、乙兩公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，甲公司專門從事設(shè)備維修服務(wù)，乙公司的所有設(shè)備均由甲公司維修，并全額支付維修費(fèi)用，甲、乙公司之間的這種交易也是關(guān)聯(lián)交易。[!--empirenews.page--]

（四）代理。關(guān)聯(lián)企業(yè)的一方依據(jù)合同，為另一方代理某些事務(wù)，如代理銷售貨物、代理簽訂合同等。

（五）租賃。租賃包括經(jīng)營租賃和融資租賃。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方與另一方有租賃合同，存在租賃關(guān)系。

（六）提供資金。例如，企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方獲得現(xiàn)金，或?qū)嵨镄问教峁┑馁Y金，或權(quán)益性資金的變動等。

（七）擔(dān)保和抵押。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方為另一方在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動中，提供保證、抵押等。

（八）管理方面的合同。企業(yè)與某一企業(yè)或個人簽訂管理企業(yè)或某一項(xiàng)目的合同，按照合同的約定，由一方管理另一方企業(yè)或項(xiàng)目的財(cái)務(wù)或日常經(jīng)營。

（九）研究或開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移。在存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，有時某一企業(yè)研究或開發(fā)的項(xiàng)目會因控制企業(yè)的要求，或是放棄，或是轉(zhuǎn)移給另一企業(yè)繼續(xù)實(shí)施。

（十）許可協(xié)議。例如，當(dāng)企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，關(guān)聯(lián)方可能達(dá)成協(xié)議，允許另一方使用自己的商標(biāo)等。

（十一）關(guān)鍵管理人員報酬。以上所舉例子是關(guān)聯(lián)交易的基本形式，當(dāng)然，判斷關(guān)聯(lián)交易是否存在應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則。

目前，一些城市商業(yè)銀行在增資擴(kuò)股時，吸收了大量的企業(yè)資本加入，有些還出現(xiàn)了控股的局面，形成了銀企之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。其中個別地方發(fā)生了控股企業(yè)操縱銀行高級管理層并進(jìn)行惡意關(guān)聯(lián)交易的事件，這就提醒我們，不但要關(guān)心商業(yè)銀行客戶中的關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易，還要關(guān)心商業(yè)銀行自身的關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，以切實(shí)防范金融風(fēng)險。

第五篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

摘要：在我國，上市公司之間存在著大量的關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上來講對企業(yè)有著積極的作用，但由于我國的市場經(jīng)濟(jì)還處在初級階段，許多的制度并不是很完善，由此導(dǎo)致許多上市公司之間利用關(guān)聯(lián)交易來進(jìn)行違反規(guī)定的會計(jì)處理，并且這種情況經(jīng)常發(fā)生。本文首先探討關(guān)聯(lián)方交易的正負(fù)面的作用機(jī)理，接著深入分析關(guān)聯(lián)方交易中存在的問題并提出相應(yīng)的解決對策，對我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范，資本市場會計(jì)信息質(zhì)量的提高有著很重要的參考價值。

關(guān)鍵詞：上市公司;作用機(jī)理;披露問題;關(guān)聯(lián)方交易

關(guān)聯(lián)方交易簡稱為關(guān)聯(lián)交易，主要指關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)事項(xiàng)，且不管其是否收入價款。這從理論上來看是屬于中性經(jīng)濟(jì)范疇，也就是說它不是單純的市場行為，也不是內(nèi)幕交易。它的經(jīng)濟(jì)學(xué)意義主要體現(xiàn)在：有利于將集團(tuán)內(nèi)部的市場資源充分利用，將交易成本相應(yīng)的降低，提高公司資本的營運(yùn)能力和營運(yùn)效率。但在實(shí)際情況中，上市公司在與集團(tuán)公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時很容易成為調(diào)節(jié)利潤、避稅甚至個別部門個人謀利的手段。伴隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，上市公司數(shù)量不斷增多，關(guān)聯(lián)交易成為我國資本市場活動中一種常見的現(xiàn)象，這不僅促進(jìn)了我國上市公司的發(fā)展，同時也帶來了不少的負(fù)面影響。

任何事物都具有兩面性，關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，用好了可以降低交易成本，提高公司的運(yùn)營效率，使企業(yè)集團(tuán)利益最大化。但如果用不好，就可能成為企業(yè)操縱利潤的工具，這將會損害投資者的利益。

一、關(guān)聯(lián)交易的作用機(jī)理分析

(1)關(guān)聯(lián)方交易的正面作用

1、有利于節(jié)約交易費(fèi)用。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中認(rèn)為交易費(fèi)用是進(jìn)行交易的雙方為了得到比較準(zhǔn)確的市場信息，使得雙方的交易能夠在正常理想的狀態(tài)下進(jìn)行而多付的成本，這其中包括相關(guān)信息的搜集、交易的談判、合作監(jiān)督等等在整個交易過程中需要付出的成本，再由于外部市場存在著不確定性，又進(jìn)一步的增加了交易的費(fèi)用。由于關(guān)聯(lián)方交易通常是在兩個比較了解的企業(yè)間進(jìn)行的，雙方已經(jīng)比較信任，因此之間的交易過程能夠比較有效的進(jìn)行，之間的交易成本等等能夠有效的降低。使企業(yè)間的合作達(dá)到最優(yōu)。

2、有利于及時調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高公司的營運(yùn)效率，獲取可觀的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。在企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部，各個企業(yè)之間是相互聯(lián)系的，他們之間存在著共同的利益紐帶，在日常可以通過關(guān)聯(lián)交易來實(shí)現(xiàn)集團(tuán)資源的優(yōu)化配置，與此同時，企業(yè)之間可以通過分工合作來實(shí)現(xiàn)單個企業(yè)難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，為企業(yè)帶來整體的利益最大化，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

3、有利于轉(zhuǎn)移經(jīng)營風(fēng)險，避開競爭以及競爭可能帶來的損失。在市場經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營過程中是效益與風(fēng)險并存的，任何因素比如環(huán)境、價格、市場等等都可能成為企業(yè)在經(jīng)營過程中的風(fēng)險因素。為了盡可能的將這些可能帶來損失的風(fēng)險避免掉，關(guān)聯(lián)方的各個主體之間可以通過制定一些政策來將風(fēng)險轉(zhuǎn)移。

(2)關(guān)聯(lián)交易負(fù)面影響

關(guān)聯(lián)方交易如果偏離市場中公平交易的原則，就很有可能成為侵害廣大投資者以及其他有關(guān)利益方以達(dá)到其特殊目的的手段。

1、關(guān)聯(lián)交易使上市公司失去“自主”能力。企業(yè)在發(fā)展的過程中需要保持競爭過程的獨(dú)立自主，在企業(yè)的各種經(jīng)營活動當(dāng)中，引入市場機(jī)制也是必要的。然而在目前的上市公司關(guān)聯(lián)交易中，企業(yè)過多的依靠關(guān)聯(lián)方，這樣就使得上市的企業(yè)競爭力不足，慢慢的失去競爭的意識。關(guān)聯(lián)交易可以加強(qiáng)上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的聯(lián)系，但關(guān)聯(lián)方平時的經(jīng)營情況可能對上市公司的經(jīng)營和盈利起到很大的影響，使得上市公司難以獨(dú)立發(fā)展，難以在未來可持續(xù)的發(fā)展。

2、造成資源不良配置。會計(jì)信息的可靠性與否直接關(guān)系到信息使用者對企業(yè)經(jīng)營的判斷和決策。如果有許多不正常的關(guān)聯(lián)方交易，那么資源就會在關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行不正常的轉(zhuǎn)移，由此產(chǎn)生的會計(jì)信息都是不真實(shí)的。在這種情況下，投資者無法正常的對企業(yè)的經(jīng)營情況作出合理的判斷，難以作出正確的決策，就會引發(fā)社會資源不能正確的配置，更甚者則出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。業(yè)績本來不錯的企業(yè)可能因?yàn)橄鄬Φ牟缓枚ネ顿Y者。

3、容易損害中小股東利益。如果關(guān)聯(lián)交易不能正常合法進(jìn)行，那么最容易受到傷害的便是企業(yè)的中小股東，控股股東為了自己的利益作出損害中小股東的行為。

4、造成國家的稅收流失。關(guān)聯(lián)方企業(yè)的各方假如所在的地區(qū)、行業(yè)、所有制形式不同的公司，那么他們使用的稅法和享受的一些稅收優(yōu)惠就不一樣，那么關(guān)聯(lián)方之間就很有可能把一些利潤轉(zhuǎn)移到稅收負(fù)擔(dān)比較小的企業(yè)上，這樣就變相的導(dǎo)致了國家稅收的流失。

5、關(guān)聯(lián)交易成為上市公司配合不法機(jī)構(gòu)二級市場炒作的重要工具。由于我們國家證券市場發(fā)展比較晚，在監(jiān)管等方面仍然有許多需要慢慢改進(jìn)的地方，一些法律上監(jiān)管的漏洞就容易被一些不法機(jī)構(gòu)利用來獲取利益。在二級市場上，他們可能故意給投資者營造一些好的預(yù)期，配合著不法機(jī)構(gòu)順利完成“出貨”，特別在我國二級市場經(jīng)常有上市公司和關(guān)聯(lián)方各種形式的重組，給外界造成一種假象利好。

二、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

(1)體制轉(zhuǎn)軌因素

我國現(xiàn)在大部分上市公司都是由最早的國企改制成的，原來的國有企業(yè)把它的好的資產(chǎn)單獨(dú)剝離出來上市，原有企業(yè)成為母公司，這樣的話，母公司與上市公司之間就必然有著關(guān)聯(lián)性，他們之間的交易很多時候都不是公允的。這是當(dāng)初企業(yè)轉(zhuǎn)制時留下的問題，他們之間的關(guān)系是必然存在的，因此說體制轉(zhuǎn)軌因素是影響關(guān)聯(lián)交易的一個很重要因素。

(2)證券制度因素

我國的證券市場制度在剛開始時是審批制，證券的相關(guān)管理部門為了促進(jìn)相關(guān)政策實(shí)施，把股票的發(fā)行規(guī)模分割給了各個政府部門，接著地方的政府為了促進(jìn)本地的企業(yè)去上市而進(jìn)行人為的操作，這就造成了上市公司的股本比較小，造成企業(yè)為了上市選擇“主體上市、原有企業(yè)作為母公司”的模式，這種模式又必然造成上市公司與原有企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)，使上市公司對母公司產(chǎn)生很大的依賴，因此上市公司為了保證能夠進(jìn)行正常的經(jīng)營不得不與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。

(3)法律監(jiān)管因素

在現(xiàn)階段，我國對關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的法律主要是集中在相關(guān)部委制定的會計(jì)準(zhǔn)則以及有關(guān)行業(yè)的相關(guān)規(guī)定等，通過分析這一些的法律法規(guī)可以看出來相關(guān)的監(jiān)督的法律地位不是很高，很難對關(guān)聯(lián)交易的雙方以及不法機(jī)構(gòu)構(gòu)成震懾，與此同時，一些監(jiān)管規(guī)范也僅僅是規(guī)定關(guān)聯(lián)交易如何進(jìn)行會計(jì)處理，對于其違反規(guī)定怎么處罰沒有明確的規(guī)定，這樣的監(jiān)管效果并不是十分理想。

三、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的對策

要防止不公平的關(guān)聯(lián)方交易就應(yīng)完善對關(guān)聯(lián)方交易披露的規(guī)范。具體可從法律法規(guī)、關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生根源、注冊會計(jì)師和監(jiān)管部門以及公司的內(nèi)部控制等幾個方面，來探討完善關(guān)聯(lián)方交易的對策。

(1)完善關(guān)聯(lián)方交易披露的法律法規(guī)制度

從我國證券市場的實(shí)際情況出發(fā)，在關(guān)聯(lián)方交易的信息披露方面，我國現(xiàn)行的會計(jì)準(zhǔn)則可以做出以下一些改進(jìn)①披露關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)方交易對各企業(yè)的當(dāng)期業(yè)績及財(cái)務(wù)狀況的影響。在關(guān)聯(lián)方交易過程中，其各種業(yè)務(wù)往來對于企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和財(cái)務(wù)狀況都可能產(chǎn)生一定影響，因此應(yīng)當(dāng)對這些影響予以披露，給投資者提供全面有效的會計(jì)信息。②制定關(guān)聯(lián)方交易的定價政策及定價方法。定價政策是關(guān)聯(lián)方交易信息披露中的關(guān)鍵部分，是投資者判斷關(guān)聯(lián)交易是正當(dāng)?shù)倪€是非正當(dāng)?shù)闹匾疽罁?jù)，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)則中規(guī)定定價政策的披露規(guī)定，保證投資者對于定價政策的知情權(quán)。

(2)減少關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系

企業(yè)在進(jìn)行改組上市的過程當(dāng)中，盡可能的規(guī)范消除上市公司與母公司之間天然的關(guān)聯(lián)關(guān)系，使得上市公司能夠獨(dú)立自主，不再受母公司的控制而難以獨(dú)立。

(3)發(fā)揮注冊會計(jì)師審計(jì)的作用

重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易是指對企業(yè)的財(cái)務(wù)管理和經(jīng)營業(yè)績等方面產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易，由于其對企業(yè)相關(guān)股東的權(quán)益可能造成重要影響，因此必須加強(qiáng)其審計(jì)和監(jiān)督力度，充分發(fā)揮注冊會計(jì)師的職能作用。

(4)加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管

加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管也是規(guī)范關(guān)聯(lián)方交易披露的一個重要方面。在證監(jiān)會監(jiān)管與交易所監(jiān)管之間，總體上應(yīng)堅(jiān)持兩者并重的原則。

1、加強(qiáng)證監(jiān)會對關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)管。首先，證監(jiān)會可以制訂一系列關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的信息披露有關(guān)的內(nèi)容準(zhǔn)則等，強(qiáng)調(diào)其披露的信息易于投資者理解。其次，加大對上市公司關(guān)聯(lián)交易披露的監(jiān)督，可以考慮建立一些專門的針對此的監(jiān)督制度部門，專查違規(guī)的關(guān)聯(lián)方交易。

2、進(jìn)一步發(fā)揮交易所對關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)督作用。在現(xiàn)階段，我國的證券法客觀上以及賦予了交易所監(jiān)管權(quán)、規(guī)則制定權(quán)等權(quán)利，但由于其權(quán)利有限，對一些違規(guī)的關(guān)聯(lián)方頂多只能進(jìn)行公開披露譴責(zé)，與巨大的利益相對比，處罰顯得太清，不能起到震懾的作用。加大交易所的權(quán)利，給予其加大處罰的權(quán)利，才能更好的進(jìn)行監(jiān)管。

(5)完善上市公司內(nèi)部控制

一方面，要不斷完善各種內(nèi)部控制制度，并加強(qiáng)執(zhí)行力度，是財(cái)務(wù)得到規(guī)范，另一方面，要加強(qiáng)上市公司監(jiān)事的財(cái)務(wù)監(jiān)察權(quán)，督促上市公司聘任獨(dú)立的第三方監(jiān)事，同時加強(qiáng)財(cái)務(wù)專業(yè)人員的數(shù)量，設(shè)置獨(dú)立董事制度。為了避免上市公司利用關(guān)聯(lián)方關(guān)系進(jìn)行內(nèi)幕交易，應(yīng)對上市公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行合理化設(shè)計(jì)，如在董事會中設(shè)置中小股東代表，監(jiān)督大股東企業(yè)行為;完善上市公司獨(dú)立董事制度，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，保護(hù)中小投資者利益。

此外，要全方位進(jìn)行道德建設(shè)和誠信教育。在市場經(jīng)濟(jì)條件下強(qiáng)調(diào)道德建設(shè)和誠信教育尤為重要，當(dāng)巨大的經(jīng)濟(jì)利益與嚴(yán)肅的道德規(guī)范相碰撞時，潛移默化的誠信教育能使道德發(fā)揮效能。可以通過對上市公司的高管人員、會計(jì)人員和注冊會計(jì)師進(jìn)行誠信教育，同時，使市場各參與者都弘揚(yáng)誠信為本，操守為重的道德風(fēng)范，才能使制度、規(guī)范得以落到實(shí)處，才能防范不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)生。

四、結(jié)束語

關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，一方面關(guān)聯(lián)方交易是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種好方法;另一方面，關(guān)聯(lián)方交易如果不能被正當(dāng)?shù)氖褂茫瑒t會帶來很大的負(fù)面影響，因此，必須對其披露問題進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，促使其為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出更加重要貢獻(xiàn)。我們可以借鑒國外關(guān)聯(lián)方交易方面的準(zhǔn)則，然后結(jié)合中國的具體國情，使關(guān)聯(lián)方交易真正發(fā)揮其公允的一面，為市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

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