第一篇:(2009.01.06)國務(wù)院法制辦對(duì)《關(guān)于〈職工帶薪年休假條例〉有關(guān)問題的請(qǐng)示》的復(fù)函
國務(wù)院法制辦對(duì)《關(guān)于〈職工帶薪年休假條例〉有關(guān)問題的請(qǐng)示》的復(fù)函
國法秘政函[2009]5號(hào)
人力資源和社會(huì)保障部辦公廳:
你廳《關(guān)于〈職工帶薪年休假條例〉有關(guān)問題的請(qǐng)示》(人社廳函[2008]421號(hào))收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)函復(fù)如下:
一、《職工帶薪年休假條例》(以下簡(jiǎn)稱條例)第二條規(guī)定的“職工連續(xù)工作1年以上”,沒有限定必須是同一單位,因此,既包括職工在同一單位連續(xù)工作1年以上的情形,也包括職工在不同單位連續(xù)工作1年以上的情形。
二、條例第三條規(guī)定的“累計(jì)工作”時(shí)間,是指條例第二條規(guī)定的“機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位”的職工從事全日制工作的時(shí)間。
國務(wù)院法制辦秘書行政司
二OO九年一月六日
中華人民共和國人力資源和社會(huì)保障部辦公廳
人社廳函[2008]421號(hào)
關(guān)于《職工帶薪年休假條例》有關(guān)問題的請(qǐng)示 國務(wù)院法制辦秘書行政司:
《職工帶薪年休假條例》(以下簡(jiǎn)稱條例)自頒布實(shí)施以來,對(duì)維護(hù)廣大職工的休息休假權(quán)利,調(diào)動(dòng)職工工作積極性,起到了有力的保障和促進(jìn)作用。但在實(shí)施過程中,一些地方反映,對(duì)其中個(gè)別條款需要進(jìn)一步明確,以更好地操作和執(zhí)行。為此,特向你們請(qǐng)示如下:
一、關(guān)于條例第二條中規(guī)定的“職工連續(xù)工作1年以上的,享受帶薪年休假”如何理解。是僅限于職工在同一單位連續(xù)工作1年以上的情形,還是包括職工在同一或者不同用人單位連續(xù)工作1年以上的情形。
二、關(guān)于條例第三條中規(guī)定的“累計(jì)工作年限”如何理解。是指職工的全部工作經(jīng)歷(包括自主創(chuàng)業(yè)、靈活就業(yè)),還是指職工按照國家規(guī)定可以計(jì)算為工齡的工作時(shí)間。
二OO八年十二月十六日
第二篇:國務(wù)院法制辦就職工帶薪年休假條例答問
國務(wù)院法制辦就《職工帶薪年休假條例》答問
2007年12月14日,國務(wù)院總理溫家寶簽署國務(wù)院令公布《職工帶薪年休假條例》(以下簡(jiǎn)稱條例),條例將于2008年1月1日起施行。針對(duì)職工帶薪年休假這一廣大職工非常關(guān)心的問題,記者近日采訪了國務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人。
問:條例出臺(tái)的背景是什么?
答:實(shí)行職工帶薪年休假(以下簡(jiǎn)稱年休假)制度,是世界各國勞動(dòng)制度的普遍做法。黨和國家高度重視我國的年休假制度建設(shè)。1991年6月,中共中央、國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于職工休假問題的通知》,規(guī)定各級(jí)黨政機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和企事業(yè)單位,在確保完成工作、生產(chǎn)任務(wù),不另增加編制和定員的前提下,可以安排職工的年休假,職工年休假的天數(shù)要根據(jù)各類人員的資歷、崗位等不同情況有所區(qū)別,最多不得超過兩周。全國人大常委會(huì)1994年7月制定的勞動(dòng)法和2005年4月制定的公務(wù)員法,都對(duì)職工休假事項(xiàng)作了原則規(guī)定,職工的休息權(quán)利已經(jīng)得到一定程度的保障。同時(shí),從近年來的實(shí)踐看,也還存在一些問題,主要是:目前已經(jīng)實(shí)行年休假制度的僅是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和一部分團(tuán)體、企業(yè),還有相當(dāng)一部分企業(yè)、團(tuán)體以及有雇工的個(gè)體工商戶沒有實(shí)行年休假;在已經(jīng)實(shí)行年休假制度的單位,由于工作繁忙等原因,許多職工實(shí)際上多年享受不到年休假待遇;職工因單位工作需要未能享受年休假的,也沒有得到相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展,廣大職工和社會(huì)各界普遍呼吁盡快健全我國的職工年休假制度。2007年8月,法制辦根據(jù)國務(wù)院常務(wù)會(huì)議精神,約請(qǐng)有關(guān)部門共同研究,起草了《職工帶薪年休假條例(草案)》,通過報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)等新聞媒體將草案征求意見稿全文公布,廣泛征求社會(huì)公眾的意見。從反饋的意見看,各地、各部門和社會(huì)各界普遍認(rèn)為,黨的十七大閉幕不久國務(wù)院就著手健全年休假制度,并公開征求社會(huì)各界的意見,這是國務(wù)院認(rèn)真踐行科學(xué)發(fā)展觀、高度關(guān)注民生、科學(xué)民主決策的又一重要舉措。各方面對(duì)通過行政法規(guī)規(guī)范年休假制度給予了充分肯定,對(duì)征求意見稿的主要內(nèi)容表示贊同。同時(shí)也提出一些意見和建議。我們根據(jù)這些意見和建議對(duì)《職工帶薪年休假條例(草案)》作了修改完善,報(bào)經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議通過予以公布,自明年元旦起施行。這里需特別說明的是,條例的起草得到了各地、各部門和社會(huì)各界的大力支持。對(duì)此,我們表示衷心的感謝。
問:哪些人可以享受年休假?
答:休息權(quán)是我國憲法規(guī)定的公民權(quán)利,勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)平等享有。為了平等保護(hù)各類職工的休息休假權(quán)利,充分調(diào)動(dòng)廣大職工的工作積極性,條例對(duì)各類用人單位實(shí)行廣覆蓋,規(guī)定:機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的,享受帶薪年休假。單位應(yīng)當(dāng)保證職工享受年休假。
問:年休假的天數(shù)是多少?
答:在征求意見過程中,一些地方、部門和網(wǎng)民希望將年休假天數(shù)由最多15天增加為20天或者25天。我們會(huì)同有關(guān)部門反復(fù)研究后認(rèn)為,要求增加休假天數(shù)的心情完全可以理解,但是年休假天數(shù)應(yīng)當(dāng)與我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展水平和企業(yè)等單位的承受能力相適應(yīng)。因此,條例規(guī)定:職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。同時(shí),條例還規(guī)定:國家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假假期。
問:職工因工作原因不能休年休假的怎么辦?
答:目前,確有部分職工因工作需要不能休年休假。為了保障這部分職工的權(quán)益,條例規(guī)定職工因工作原因未能享受年休假的,單位除正常支付工資收入外,還要支付相應(yīng)的補(bǔ)償。對(duì)于補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn),在征求意見過程中,有不少意見認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)符合勞動(dòng)法關(guān)于“法定休假日安排勞動(dòng)者工作的,支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬”的規(guī)定。據(jù)此,條例規(guī)定:?jiǎn)挝淮_因工作需要不能安排職工休年休假的,經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對(duì)職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù),單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬。
問:年休假與其他休假的關(guān)系是什么?
答:目前,我國職工可以享受的其他休假主要有:寒暑假、探親假、病假、事假等。條例對(duì)年休假與這些休假的關(guān)系作了明確規(guī)定:第一,年休假與寒暑假。在我國,學(xué)校一直實(shí)行寒暑假制度,教職員工享受的寒暑假天數(shù)(寒假2至3周,暑假5至6周)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過條例規(guī)定的年休假天數(shù)。因此,條例規(guī)定:職工依法享受寒暑假,其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的,不享受當(dāng)年的年休假。第二,年休假與病、事假。征求意見過程中,一些部門、地方和網(wǎng)民提出,在保障職工年休假權(quán)利的同時(shí),也要保證單位正常的工作秩序,對(duì)于較長時(shí)間休病假、請(qǐng)事假的職工,不應(yīng)當(dāng)再享受年休假待遇。我們經(jīng)與人事部、勞動(dòng)保障部、全國總工會(huì)反復(fù)研究,采納了上述意見,條例規(guī)定: 職工請(qǐng)事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的,不享受當(dāng)年的年休假;累計(jì)工作滿1年不滿10年的職工請(qǐng)病假累計(jì)2個(gè)月以上的,累計(jì)工作滿10年不滿20年的職工請(qǐng)病假累計(jì)3個(gè)月以上的,累計(jì)工作滿20年以上的職工請(qǐng)病假累計(jì)4個(gè)月以上的,不享受當(dāng)年的年休假。第三,年休假與探親假。征求意見過程中,一些部門、地方和網(wǎng)民提出,探親假與年休假是兩種功能不同的休假制度,不應(yīng)互相沖抵。我們經(jīng)與有關(guān)部門研究,認(rèn)為這種意見有道理。據(jù)此,條例刪去了征求意見稿中關(guān)于探親假?zèng)_抵年休假的規(guī)定。
問:為了保證條例的貫徹落實(shí),條例作了哪些規(guī)定?
答:在征求意見過程中,許多意見認(rèn)為,職工相對(duì)于用人單位來說處于弱勢(shì)地位,如果監(jiān)督措施過于原則、可操作性不強(qiáng),年休假制度在許多單位特別是企業(yè)可能難以落實(shí)。據(jù)此,條例對(duì)年休假的監(jiān)督機(jī)制作了3個(gè)方面的規(guī)定:一是,縣級(jí)以上地方人民政府人事部門、勞動(dòng)保障部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)職權(quán)對(duì)單位執(zhí)行本條例的情況主動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查。二是,工會(huì)組織依法維護(hù)職工的年休假權(quán)利。三是,單位不安排職工休年休假又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報(bào)酬的,由縣級(jí)以上地方人民政府人事部門或者勞動(dòng)保障部門依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正;對(duì)逾期不改正的,除責(zé)令該單位支付年休假工資報(bào)酬外,單位還應(yīng)當(dāng)按照年休假工資報(bào)酬的數(shù)額向職工加付賠償金;對(duì)拒不支付年休假工資報(bào)酬、賠償金的,屬于公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的人員所在單位的,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員以及其他直接責(zé)任人員依法給予處分;屬于其他單位的,由勞動(dòng)保障部門、人事部門或者職工申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第三篇:國務(wù)院法制辦《關(guān)于對(duì)藥品管理法第四十八條有關(guān)法律適用問題的請(qǐng)示》的復(fù)函
國務(wù)院法制辦《關(guān)于對(duì)藥品管理法第四十八條有關(guān)法律適用
問題的請(qǐng)示》的復(fù)函
國務(wù)院法制辦公室對(duì)寧夏回族自治區(qū)政府法制辦《關(guān)于對(duì)中華人民共和國藥品管理法第四十八條有關(guān)法律適用問題的請(qǐng)示》的復(fù)函(2003年3月6日 國法函[2003]20號(hào))寧夏回族自治區(qū)政府法制辦: 你辦《關(guān)于對(duì)(中華人民共和國藥品管理法)第四十八條有關(guān)法律適用問題的請(qǐng)示》(寧府法函[2003]第1號(hào))收悉。經(jīng)研究,函復(fù)如下:
一、《藥品管理法》第二十三條第一款規(guī)定:“醫(yī)療機(jī)構(gòu)配制制劑,須經(jīng)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門審核同意,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn),發(fā)給《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》。無《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》的,不得配制制劑。”第二十四條規(guī)定:“醫(yī)療機(jī)構(gòu)配制制劑,必須具有能夠保證制劑質(zhì)量的設(shè)施、管理制度、檢驗(yàn)儀器和衛(wèi)生條件。”因此,《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》是醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑室符合配制制劑條件的合法證明文件,非經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn),醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得擅自決定或者變更配制場(chǎng)所。
二、《藥品管理法》第二十五條規(guī)定,醫(yī)療機(jī)構(gòu)須經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)后方可配制制劑。據(jù)此,醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須按照批準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)配制制劑,并須按規(guī)定進(jìn)行質(zhì)量檢驗(yàn)。如果在原經(jīng)批準(zhǔn)配制標(biāo)準(zhǔn)中添加新的成份,配制新的制劑品種,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)后方可配制。《藥品管理法》第四十八條第一款規(guī)定,藥品的生產(chǎn)包括制劑的配制。未經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的配制行為,屬于《藥品管理法》第四十八條第三款規(guī)定的應(yīng)當(dāng)按生產(chǎn)假藥論處的情形,即“依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)”的情形。
附:寧夏回族自治區(qū)人民政府法制辦公室關(guān)于對(duì)《中華人民共和國藥品管理法》第四十八條有關(guān)法律適用問題的請(qǐng)示(2003年1月10日 寧府法函[2003]第1號(hào))國務(wù)院法制辦公室: 2002年10月22日,我辦受理了申請(qǐng)人寧夏秦楊風(fēng)濕病醫(yī)院不服被申請(qǐng)人寧夏回族自治區(qū)藥品監(jiān)督管理局(寧)藥行罰字(2002)第048號(hào)行政處罰決定申請(qǐng)行政復(fù)議一案。(寧)藥行罰字(2002)第048號(hào)行政處罰決定認(rèn)定申請(qǐng)人:1.在沒有經(jīng)過批準(zhǔn)、沒有保證制劑質(zhì)量設(shè)施、衛(wèi)生條件的民宅配制制劑,價(jià)值1128760元;2.在配制的制劑中抽取13種制劑的15個(gè)批次檢出化學(xué)藥制劑“感冒通”成份;3.未經(jīng)批準(zhǔn)自行配制“五虎搜風(fēng)”Ⅱ、Ⅲ號(hào);4.將制劑銷往區(qū)外。違反了《藥品管理法》第二十四條、第二十五條、第四十八條之規(guī)定,依據(jù)《藥品管理法》第七十四條、第七十六條、第八十四條之規(guī)定,給予以下行政處罰:1.沒收剩余假藥31869瓶;2.沒收違法所得561546元;3.處以三倍罰款3386280元;4.沒收原輔材料、包裝材料、生產(chǎn)設(shè)備;5.吊銷醫(yī)院《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》。我辦于2002年12月25日公開舉行了聽證會(huì),現(xiàn)就聽證會(huì)爭(zhēng)議的定性和法律適用問題請(qǐng)示如下:
一、關(guān)于定性問題。被申請(qǐng)人根據(jù)《藥品管理法》第四十八條第一款和第三款第二項(xiàng)將申請(qǐng)人在批準(zhǔn)配制的制劑中擅自加入“感冒通”的行為定性為假藥。通過對(duì)《中華人民共和國藥品管理法學(xué)習(xí)輔導(dǎo)》(鄭筱萸、徐玉麟主編)第四十八條第一款是禁止性條款,第三款第二項(xiàng)針對(duì)“新藥的開發(fā)研制”,而不針對(duì)制劑,學(xué)習(xí)《藥品管理法》第四十八條第二款假藥的概念,其中第一項(xiàng)“藥品所含成份與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符的”,為假藥,而該制劑是自治區(qū)衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)的,不存在國家標(biāo)準(zhǔn)。而第二項(xiàng)“以非藥品冒充藥品或以他種藥品冒充此種藥品”似乎與本案情況也不相符,而未按照省級(jí)衛(wèi)生行政部門或藥品監(jiān)督管理部門的標(biāo)準(zhǔn)配制制劑的行為在《藥品管理法》第四十八條中未找到相對(duì)應(yīng)的條款,將在經(jīng)批準(zhǔn)的制劑中擅自加入“感冒通”的行為是否可以定性為假藥或以假藥論處。
二、法律依據(jù)的適用問題,本案中被申請(qǐng)人于2002年6月19日在監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人的違法事實(shí)并開始查處。于2002年10月9日作出處罰決定。國務(wù)院于2002年8月4日頒布、9月15日起實(shí)施的《中華人民共和國藥品管理法實(shí)施條例》第七十一條中規(guī)定:“醫(yī)療機(jī)構(gòu)不按照省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)配制制劑的,依照《藥品管理法》第七十五條的規(guī)定給予處罰”,即按生產(chǎn)、銷售劣藥給予處罰。本案是否可以適用該條例對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)行處罰。
三、申請(qǐng)人已取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》,但在沒有經(jīng)過批準(zhǔn),沒有保證制劑質(zhì)量設(shè)施、衛(wèi)生條件的民宅配制制劑。所配制的制劑是否可以認(rèn)定為假藥。特此請(qǐng)示,請(qǐng)予答復(fù)。食藥法苑食藥企業(yè)及監(jiān)管者的資訊新媒體
第四篇:關(guān)于《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》有關(guān)問題的復(fù)函
人力資源與社會(huì)保障部辦公廳
關(guān)于《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》有關(guān)問題的復(fù)函
人社廳函〔2009〕149號(hào)
上海市人力資源和社會(huì)保障局:
你局《關(guān)于〈企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法〉若干問題的請(qǐng)示》(滬人社福字[2008]15號(hào))收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)函復(fù)如下:
一、關(guān)于帶薪年休假的享受條件
《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第三條中的“職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上”,既包括職工在同一用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形,也包括職工在不同用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形。
二、關(guān)于累計(jì)工作時(shí)間的確定
《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第四條中的“累計(jì)工作時(shí)間”,包括職工在機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位從事全日制工作期間,以及依法服兵役和其他按照國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定可以計(jì)算為工齡的期間(視同工作期間)。職工的累計(jì)工作時(shí)間可以根據(jù)檔案記載、單位繳納社保費(fèi)記錄、勞動(dòng)合同或者其他具有法律效力的證明材料確定。
二 ○○九年四月十五日
年休假復(fù)函與HR面臨的7個(gè)問題
——嘉博研究中心討論“人社廳函〔2009〕149號(hào)”年休假復(fù)函的新問題與對(duì)策
本站訊 備受關(guān)注的《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第三條中的“職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上”,是否“包括職工在不同用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形”,各地理解不一,企業(yè)更是困惑而又必須直面的問題。上海市勞動(dòng)保障部門2008年的請(qǐng)示終于在2009年的第二季度有了明確的答復(fù)。
《人力資源與社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》有關(guān)問題的復(fù)函》人社廳函〔2009〕149號(hào))核心內(nèi)容如下:“
一、關(guān)于帶薪年休假的享受條件。《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第三條中的“職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上”,既包括職工在同一用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形,也包括職工在不同用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形。”“
二、關(guān)于累計(jì)工作時(shí)間的確定《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第四條中的“累計(jì)工作時(shí)間”,包括職工在機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位從事全日制工作期間,以及依法服兵役和其他按照國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定可以計(jì)算為工齡的期間(視同工作期間)。職工的累計(jì)工作時(shí)間可以根據(jù)檔案記載、單位繳納社保費(fèi)記錄、勞動(dòng)合同或者其他具有法律效力的證明材料確定。”
在四月下旬,研究中心對(duì)文件進(jìn)行了詳細(xì)的研究。大家認(rèn)為該復(fù)函雖解決了一個(gè)問題,但產(chǎn)生了一連串的新問題:
其中比較敏感的問題是,有些地方已對(duì)“職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上”進(jìn)行了地方解釋,該解釋可能與人保部不一致,該如何處理?研究中心認(rèn)為;自人保部明確復(fù)函后,企業(yè)必須按復(fù)函意見執(zhí)行。在此之前的,企業(yè)若是按照其它可能的含義作出的規(guī)定,只要企業(yè)當(dāng)時(shí)經(jīng)過了的民主程序、合法制定的休假規(guī)定,這符合誠信原則,不會(huì)導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)故意責(zé)任。這要求HR必須保存好制定規(guī)定的相關(guān)證據(jù)。
除此問題外還有如下五個(gè)操作問題:
職工辭職未休年假應(yīng)否給補(bǔ)償?
《辦法》規(guī)定,用人單位與職工解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí),當(dāng)未安排職工休滿應(yīng)休年休假的,應(yīng)當(dāng)按照職工當(dāng)年已工作時(shí)間折算應(yīng)休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報(bào)酬。但是職工本人提前解除勞動(dòng)合同,以致用人單位來不及安排其休假,是否也應(yīng)支付未休年休假工資報(bào)酬呢?對(duì)此,一種意見認(rèn)為,職工提前辭職,本屬于職工違約在先,這種行為導(dǎo)致了單位無法按照正常計(jì)劃安排職工休假,單位并沒有過錯(cuò),不應(yīng)給予補(bǔ)償。為此,蘇州市法院系統(tǒng)規(guī)定:“《職工帶薪年休假條例》施行后,勞動(dòng)者非因用人單位原因提出解除勞動(dòng)合同導(dǎo)致未休完年休假的,其要求相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求,不予支持。”
另一種意見認(rèn)為,《條例》和《辦法》已經(jīng)賦予了用人單位有統(tǒng)籌安排職工年休假的自主權(quán),與此同時(shí),用人單位也有安排職工年休假的義務(wù),未安排職工休滿應(yīng)休年休假的,理應(yīng)支付相應(yīng)的報(bào)酬。另外,《勞動(dòng)合同法》第37條規(guī)定:“勞動(dòng)者提前30日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動(dòng)合同。”如勞動(dòng)者未提前30天以書面形式通知用人單位,則不能依據(jù)該條規(guī)定解除勞動(dòng)合同。而在這30日內(nèi),用人單位可以安排勞動(dòng)者休假。
建議企業(yè)在規(guī)章制度不妨明確規(guī)定:勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同,如未提前30天以書面形式通知用人單位,則視為勞動(dòng)者放棄未休年休假的權(quán)利,但是符合《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定的情形除外;勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同,如提前30天以書面形式通知用人單位,則用人單位應(yīng)安排勞動(dòng)者休滿應(yīng)休年休假,否則應(yīng)支付相應(yīng)的工資報(bào)酬。
“跨界年”休假天數(shù)如何確定?
《條例》規(guī)定,職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。在實(shí)際操作中還會(huì)遇到一個(gè)問題,即“跨界”職工年休假天數(shù)如何確定。如某職工至2009年7月1日累計(jì)工作時(shí)間滿10年,他當(dāng)年應(yīng)享受的年休假天數(shù)到底是5天還是10天呢?
一種意見認(rèn)為,可以分段進(jìn)行折算。計(jì)算公式為:臨界日前應(yīng)休假天數(shù)÷365天×臨界日前日歷天數(shù)+臨界日后應(yīng)休假天數(shù)÷365天×臨界日后日歷天數(shù)。如前例職工2009年7月1日前
日歷天數(shù)為181天,后日歷天數(shù)為184天,按照以上公式計(jì)算,他在當(dāng)年應(yīng)休假7天(折算后不足1整天的部分不享受年休假)。
另一種意見如浙江省規(guī)定:“計(jì)算職工累計(jì)工作時(shí)間的截止日,應(yīng)以職工正式開始休假的前一日為準(zhǔn)。”
特殊勞動(dòng)關(guān)系人員應(yīng)否有年假?
單位使用協(xié)保人員、內(nèi)退人員、停薪留職人員、專業(yè)勞務(wù)公司輸出人員等,是否也應(yīng)為其提供帶薪年休假待遇?
對(duì)此,一種意見認(rèn)為,《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第二條規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的職工,適用本辦法。”只要用工單位未與上述人員建立勞動(dòng)關(guān)系,就不必提供帶薪年休假待遇。當(dāng)然,雙方另有協(xié)議的按照協(xié)議執(zhí)行。
另一種意見認(rèn)為,盡管上述人員未與用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系,但是形成了特殊勞動(dòng)關(guān)系,而特殊勞動(dòng)關(guān)系并不完全排除我國勞動(dòng)法的適用,年休假待遇應(yīng)該按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。如果沒有強(qiáng)制性的規(guī)定,實(shí)際上上述人員不大可能享受帶薪年休假,這顯然有悖同工同酬的原則。一般認(rèn)為,勞務(wù)派遣員工原則上應(yīng)向?qū)嶋H用工單位告假,因?yàn)楦鶕?jù)《勞動(dòng)合同法》第六十二條規(guī)定,實(shí)際用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)包括“提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇”。另外,由于實(shí)際用工單位負(fù)責(zé)員工的考勤等工作,由實(shí)際用工單位安排年休假比較合理,也便于操作。但是對(duì)于這個(gè)問題,應(yīng)當(dāng)在用工三方的協(xié)議中約定清楚,有約定的按照約定執(zhí)行。由此產(chǎn)生爭(zhēng)議的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
但是非全日制用工顯然不屬于帶薪年休假實(shí)施范圍,另外大多數(shù)意見認(rèn)為,退休員工由于超過了法定工作年齡,一般也不應(yīng)屬于實(shí)施范圍,可按雙方訂立的協(xié)議執(zhí)行。
不同用人單位“連續(xù)工作”如何確定?
《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第三條規(guī)定,職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的,享受帶薪年休假。但是,對(duì)于“連續(xù)工作滿12個(gè)月”是否指在現(xiàn)單位要干滿1年,原來對(duì)此意見并不統(tǒng)一。現(xiàn)人保部復(fù)函明確:《辦法》第三條中的“職工連續(xù)工作滿12個(gè)月以上”,既包括職工在同一用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形,也包括職工在不同用人單位連續(xù)工作滿12個(gè)月以上的情形。
這意味著職工只要曾經(jīng)不間斷地工作滿12個(gè)月,或者不間斷地從某單位到另一單位工作且合并計(jì)算的工作時(shí)間滿12個(gè)月,如某員工在原單位連續(xù)工作了6個(gè)月,進(jìn)入新單位后又連續(xù)工作了6個(gè)月,即符合享受帶薪年休假的條件。
但是對(duì)于怎樣才算“不間斷地從某單位到另一單位工作”,目前仍然存在不同的理解。如果當(dāng)中僅間斷了一天算不算“連續(xù)工作”?現(xiàn)實(shí)生活中除非組織調(diào)動(dòng)等原因,職工通過勞動(dòng)力市場(chǎng)在不同的單位就業(yè),工作時(shí)間上一般很難實(shí)現(xiàn)“無縫銜接”。
對(duì)此,一種意見認(rèn)為,只要每月社保繳費(fèi)不間斷,即可視為“連續(xù)工作”,不同單位的工作時(shí)間可合并計(jì)算。如重慶市規(guī)定,只要在不同單位工作的間斷時(shí)間不超過一個(gè)月,就可以合并計(jì)算為連續(xù)工作時(shí)間;超過的,其連續(xù)工作時(shí)間重新計(jì)算。
另一種意見認(rèn)為,一個(gè)月內(nèi)算連續(xù),超過一個(gè)月就不算連續(xù),這種規(guī)定并無法律依據(jù)。何況在本市的實(shí)際操作中,目前即使職工在離職的當(dāng)月就到新單位工作,由于種種原因,其各項(xiàng)社保費(fèi)也未必都能在當(dāng)月繳入,所以這樣操作極易引發(fā)矛盾和爭(zhēng)議,本市的實(shí)施細(xì)則應(yīng)有更為合理的辦法。
“其他證明材料”如何采信?
年休假天數(shù)根據(jù)職工累計(jì)工作時(shí)間確定。據(jù)測(cè)算,累計(jì)工作滿20年以上,當(dāng)年只要在新單位工作滿25天以上(12月7日前進(jìn)新單位)就能享受年休假;累計(jì)工作滿10年不滿20年,當(dāng)年只要在新單位工作時(shí)間滿37天以上(11月24日前進(jìn)新單位)就能享受年休假;累計(jì)工作滿1年不滿10年,當(dāng)年只要在新單位工作滿73天以上(10月20日前進(jìn)新單位)就能享受年休假。但是這個(gè)“累計(jì)工作時(shí)間”,究竟應(yīng)當(dāng)根據(jù)什么來認(rèn)定呢?
現(xiàn)人保部復(fù)函明確:《辦法》第四條中的“累計(jì)工作時(shí)間”,包括職工在機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個(gè)體工商戶等單位從事全日制工作期間,以及依法服兵役和其他按照國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定可以計(jì)算為工齡的期間(視同工作期間)。職工的累計(jì)工作時(shí)間可以根據(jù)檔案記載、單位繳納社保費(fèi)記錄、勞動(dòng)合同或者其他具有法律效力的證明材料確定。
至于“其他具有法律效力的證明材料”究竟包括哪些范圍,本市的實(shí)施細(xì)則應(yīng)有進(jìn)一步的規(guī)定。如四川規(guī)定除檔案記載、社保繳費(fèi)記錄、勞動(dòng)合同外,用人單位職工名冊(cè)、職工以前工作單位書面證明等,也可作為計(jì)算累計(jì)工作時(shí)間的有效證明。浙江省的有關(guān)規(guī)定盡管沒有列舉“其他有效證明材料”,但是規(guī)定“對(duì)缺少檔案材料的職工,應(yīng)由職工提供在其他用人單位工作的有效證明,經(jīng)用人單位調(diào)查核實(shí)后確定職工的累計(jì)工作時(shí)間。”蘇州市法院系統(tǒng)的執(zhí)行口徑是“原則上應(yīng)結(jié)合勞動(dòng)手冊(cè)、保險(xiǎn)繳費(fèi)等證據(jù)綜合認(rèn)定。”
但是很多單位大量使用外地勞動(dòng)力,很多情況下還是通過中介機(jī)構(gòu)使用外地勞動(dòng)力,難以根據(jù)檔案記載、單位繳納社保費(fèi)記錄等確定其累計(jì)工作時(shí)間,對(duì)于其他證明材料更是難辨真?zhèn)危膊豢赡苤鹨徽{(diào)查核實(shí)。
對(duì)此,一種意見認(rèn)為,地方的實(shí)施細(xì)則應(yīng)明確規(guī)定,除檔案、社保繳費(fèi)證明等材料外,只有區(qū)縣級(jí)以上政府部門出具的證明,用人單位才能予以采信,以確保“累計(jì)工作時(shí)間”的真實(shí)性。另一種意見認(rèn)為,相關(guān)證明材料不一定非得指定機(jī)構(gòu)出具,操作中也可由職工本人簽字承諾所提供材料的真實(shí)性,同時(shí)用人單位保留審核的權(quán)利,如發(fā)現(xiàn)其所提供的材料與實(shí)際相悖的,可作嚴(yán)重違紀(jì)處理。
不管怎么說,在用人單位人力資源有限的條件下,確定“累計(jì)工作時(shí)間”需有一個(gè)簡(jiǎn)便可行的辦法。
第五篇:國務(wù)院法制辦關(guān)于《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》具體應(yīng)用問題的復(fù)函
國務(wù)院法制辦關(guān)于《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》具體應(yīng)用問題的復(fù)函
國法秘函[2006]377號(hào)
文化部辦公廳:
你部關(guān)于提請(qǐng)對(duì)《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》有關(guān)問題進(jìn)行解釋的函(辦市函[2006]429號(hào))收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)就《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》具體應(yīng)用問題函復(fù)如下:
依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》(以下稱《辦法》)第十七條的規(guī)定,文化主管部門作為許可審批部門,在依照《娛樂場(chǎng)所管理?xiàng)l例》第四十條的規(guī)定查處擅自從事娛樂場(chǎng)所經(jīng)營行為時(shí),應(yīng)當(dāng)依照《辦法》第十四條、第十五條、第十六條的規(guī)定實(shí)施處罰。
二OO六年九月二十七日
無照經(jīng)營查處取締辦法相關(guān)條文
第十四條 對(duì)于無照經(jīng)營行為,由工商行政管理部門依法予以取締,沒收違法所得;觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任;尚不夠刑事處罰的,并處2萬元以下的罰款;無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的,并處2萬元以上20萬元以下的罰款;無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的,沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財(cái)物,并處5萬元以上50萬元以下的罰款。
對(duì)無照經(jīng)營行為的處罰,法律、法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
第十五條 知道或者應(yīng)當(dāng)知道屬于本辦法規(guī)定的無照經(jīng)營行為而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所、運(yùn)輸、保管、倉儲(chǔ)等條件的,由工商行政管理部門責(zé)令立即停止違法行為,沒收違法所得,并處2萬元以下的罰款;為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營行為提供生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所、運(yùn)輸、保管、倉儲(chǔ)等條件的,并處5萬元以上50萬元以下的罰款。第十六條 當(dāng)事人擅自動(dòng)用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀被查封、扣押財(cái)物的,由工商行政管理部門責(zé)令改正,處被動(dòng)用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財(cái)物價(jià)值5%以上20%以下的罰款;拒不改正的,處被動(dòng)用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財(cái)物價(jià)值1倍以上3倍以下的罰款。
第十七條 許可審批部門查處本辦法第四條第一款第(一)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定的違法行為,應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰;相關(guān)法律、法規(guī)對(duì)違法行為的處罰沒有規(guī)定的,許可審批部門應(yīng)當(dāng)依照本辦法第十四條、第十五條、第十六條的規(guī)定處罰。